Постанова № 41031592, 14.10.2014, Київський апеляційний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа: № 826/45/14 Головуючий у 1-й інстанції: Кузьменко В.А.

Суддя-доповідач: Горбань Н.І.

ПОСТАНОВА

Іменем України

14 жовтня 2014 року м. Київ

Колегія суддів Київського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді: Горбань Н.І.,

суддів: Бєлової Л.В., Сорочка Є.О.,

при секретарі: Драч М.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві апеляційну скаргу ОСОБА_2 на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 18.04.2014 року у справі за його позовом до Міністерства закордонних справ України про визнання дій протиправними та скасування наказу, -

В С Т А Н О В И Л А:

ОСОБА_2 звернувся до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Міністерства закордонних справ України про визнання дії відповідача по відкликанню ОСОБА_2 з посади Генерального консула України у Стамбулі (Турецька Республіка) протиправними, скасування наказу відповідача від 16 грудня 2013 року №3108-ос "Про відкликання Генерального консула України у Стамбулі ОСОБА_2.".

Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 18.04.2014 року у задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з вищезазначеною постановою, ОСОБА_2 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати незаконну, на його думку, постанову суду першої інстанції та постановити нову, про задоволення позову. В своїй апеляційній скарзі посилається на незаконність та необґрунтованість оскаржуваного рішення. Вважає, що судом першої інстанції неповно з'ясовані обставини, які мають істотне значення для справи, а встановлені судом висновки не відповідають обставинам справи, що є підставою для скасування рішення.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення сторін, що з'явились в засідання, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, колегія суддів знаходить, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, наказом Міністерства закордонних справ України від 21 травня 2010 року №813-ос "Про призначення ОСОБА_2." позивача призначено на посаду Генерального консула України у Стамбулі (Турецька Республіка) на час довготермінового відрядження (а.с. № 5).

Відповідно до наказу Міністерства закордонних справ України від 16 грудня 2013 року №3108-ос "Про відкликання Генерального консула України в Стамбулі ОСОБА_2" ОСОБА_2, Генерального консула України в Стамбулі, відкликано в Україну 07 грудня 2013 року у зв'язку із закінченням довготермінового відрядження, на підставі статті 21 Закону України "Про дипломатичну службу" та листа Міністерства закордонних справ України від 02 грудня 2013 року №201/61318-914-5488 (а.с. № 6).

Позивач вважає дії відповідача по відкликанню з посади Генерального консула України в Стамбулі протиправними, а наказ таким, що суперечить вимогам чинного законодавства та підлягає скасуванню, мотивуючи тим, що строк довготермінового відрядження не закінчився, тобто відкликання позивача відбулось достроково, а у плані ротацій на 2013 рік ротація по посаді Генерального консула України в Стамбулі відсутня.

Відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції виходив з того, що граничний строк перебування дипломатичного працівника у довготерміновому відрядженні у закордонній дипломатичній установі з урахуванням кліматичних умов та політичної ситуації визначено Законом України «Про дипломатичну службу» та не містять жодних посилань на неможливість відкликання працівника дипломатичної служби з довготермінового відрядження до закінчення граничного строку такого відрядження.

В даному випадку апеляційна інстанція не може погодитись з такими висновками з огляду на наступне.

Частиною першою статті 21 Закону України "Про дипломатичну службу" встановлено, що довготермінове відрядження дипломатичних працівників триває, як правило, до чотирьох років у державах з нормальними кліматичними умовами та стабільною політичною ситуацією і до трьох років у державах з важкими кліматичними умовами або складною політичною ситуацією.

Відповідно до частини четвертої статті 21 Закону України "Про дипломатичну службу" після закінчення довготермінового відрядження працівники дипломатичної служби відкликаються у порядку, встановленому законодавством.

Відповідно до статті 22 Закону України "Про дипломатичну службу" працівники дипломатичної служби, направлені у довготермінове відрядження, можуть бути достроково відкликані до України у випадках: службової необхідності; за станом здоров'я; невиконання або неналежного виконання ними службових обов'язків; вчинення проступків, які їх ганьблять; вчинення членами їх сімей дій, що можуть призвести до негативних наслідків при подальшому перебуванні працівника дипломатичної служби у довготерміновому відрядженні.

Як свідчить зміст спірного наказу, підставою для відкликання позивача є закінчення довготермінового відрядження.

Судова колегія вважає за необхідне зауважити, що суд першої інстанції не взяв до уваги той факт, що статтею 22 Закону України «Про дипломатичну службу» чітко визначено вичерпний перелік підстав для відкликання працівника з довготермінового відрядження.

Крім того, статтею 1 Закону України «Про дипломатичну службу» визначено, що довготермінове відрядження - перебування працівників дипломатичної служби за принципом ротації в закордонних дипломатичних установах України у строки, передбачені цим Законом.

Таким чином судова колегія погоджується з твердженням апелянта, що довготермінове відрядження може завершуватися лише планово (за принципом ротації) та у строки, встановлені законодавством або згідно статті 22 Закону України «Про дипломатичну службу», а висновок суду першої інстанції, що позивача можливо відкликати позивача у порядку статті 21 Закону України «Про дипломатичну службу» без плану ротації є таким, що не відповідає обставинам справи.

Також у апеляційній скарзі позивач посилається на політичний підтекст незаконного відкликання із довготермінового відрядження, посилаючись на наступне.

В суботу 30.11.2013 року на власному аккаунті у соціальній мережі Фейсбук «FACEBOOK» позивач розмістив приватний запис, яким висловив свою думку щодо дій загонів «Беркута», які розігнали мирну акцію протесту на майдані в місті Києві, засудивши їхню жорстоку поведінку.

Наступного дня, ІНФОРМАЦІЯ_1 у вечірній підсумковій передачі «ТСН ТИЖДЕНЬ» на загальнонаціональному телеканалі « 1+1» у прямому ефірі - на той час міністр закордонних справ ОСОБА_1 заявив про «емоційність заяви, яка не личить державному службовцю і працівнику дипломатичної служби, оскільки він (ОСОБА_2.) відійшов від присяги дипломата та державного службовця».

Після чого, на адресу Генерального консульства України у Стамбулі надійшов лист МЗС від 02.12.2013 року № 201/61318-914-5488, відповідно до якого позивача було повідомлено про завершення закордонного відрядження на посаді Генерального консула України у Стамбулі та необхідністю прибуття із сім'єю у Київ до 07.12.2013 року.

Таким чином, дії відповідача по відкликанню ОСОБА_2 з довготермінового відрядження до його закінчення всупереч принципу ротації працівників дипломатичної служби безпосередньо знаходилися в залежності від змісту запису позивача 30.11.2013 року у соціальній мережі Фейсбук «FACEBOOK», що підтверджується заявою ІНФОРМАЦІЯ_1 у прямому ефірі телеканалу « 1+1» Л. Кожари, на той час міністра закордонних справ України, що позивач «відійшов від присяги державного службовця», а 02.12.2013 року він надсилає позивачу листа про завершення його закордонного відрядження на посаді Генерального консула України у Стамбулі та необхідності прибути в Україну до 07.12.2013 року (а.с. № 7).

Послідовність зазначених вище подій дає підстави суду вважати, що такий порядок дострокового відкликання з довготермінового відрядження, який було застосовано до позивача ОСОБА_2, не відповідає вимогам Закону України «Про дипломатичну службу» та принципу ротації, визначеному Міністерством закордонних справ України, носить протиправний характер, та суперечить ч. 2 ст. 19 Конституції України, якою визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Посилання представника відповідача, що в Законі України «Про дипломатичну службу» і в Положенні про Міністерство закордонних справ України не передбачено і не визначено поняття «плану ротації», а порядок ротації працівників дипломатичної служби в системі органів дипломатичної служби України, як підзаконний акт, не може бути підставою для визнання правомірності застосування ст. 21 Закону України «Про дипломатичну службу», не відповідають дійсним обставинам справи та вимогам Закону.

Зокрема, ст. 20 Закону «Загальний порядок проходження дипломатичної служби та ротація дипломатичних працівників» передбачено, що у системі органів дипломатичної служби здійснюється ротація працівників дипломатичної служби. Працівники дипломатичної служби підлягають ротації і направляються у довготермінове відрядження з урахуванням їхньої професійної підготовки, спеціалізації та досвіду роботи, а також службової необхідності.

З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку, що дії відповідача по відкликанню ОСОБА_2, Генерального консула України в Стамбулі, 07.12.2013 року у зв'язку із закінченням довготермінового відрядження, є протиправними, що є підставою для скасування наказу Міністерства закордонних справ України від 16 грудня 2013 року № 3108-ос "Про відкликання Генерального консула України в Стамбулі ОСОБА_2 "

За таких обставин судом першої інстанції зроблено неправильний висновок щодо відсутності правових підстав для задоволення позову.

Згідно ст. ст. 198, 202 КАС України підставами для скасування постанови або ухвали суду першої інстанції та ухвалення нового рішення є порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 158, 160, 161, 196, 198, 202, 205, 207, 212, 254 КАС України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 - задовольнити.

Постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 18.04.2014 року - скасувати.

Постановити нову постанову, якою позовні вимоги задовольнити.

Визнати дії Міністерства закордонних справ України по відкликанню ОСОБА_2 з посади Генерального консула України у Стамбулі (Турецька Республіка) протиправними.

Скасувати наказ Міністерства закордонних справ України від 16.12.2013 року № 3108-ос «Про відкликання Генерального консула України у Стамбулі ОСОБА_2».

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів шляхом подачі касаційної скарги до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя: Н.І.Горбань

Судді: Л.В. Бєлова

Є.О. Сорочко

Повний текст постанови виготовлено 17.10.2014 року

Головуючий суддя Горбань Н.І.

Судді: Бєлова Л.В.

Сорочко Є.О.