Постанова № 36392679, 25.12.2013, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" грудня 2013 р. Справа № 922/3909/13

Колегія суддів у складі: головуючого судді Бородіної Л.І., судді Шевель О.В., суддя Лакізи В.В.

при секретарі Фільшиній Н.І.,

за участю представників сторін:

від апелянта - кредитора ПАТ«Дочірній банк Сбербанку Росії» - Гур'єв М.В. - за довіреністю від 27.11.2013р. ;

від боржника - Альошин В.В. - за довіреністю від 20.06.2013р.;

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Дочірній банк Сбербанку Росії», м. Київ (вх. № 3670Х/2)

на ухвалу господарського суду Харківської області від 21.10.2013р.

у справі № 922/3909/13

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю Вирахувально - комерційної фірми «Кредит», м. Харків

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 21.10.2013р. у справі № 922/3909/13 (суддя Дзюба О.А.) порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ Вирахувально-комерційної фірми "Кредит"; ухвалено ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів, що передбачає зупинення виконання боржником грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію; зазначено, що протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів: забороняється стягнення на підставі виконавчих та інших документів, що містять майнові вимоги, у тому числі, на предмет застави, за якими стягнення здійснюється в судовому або в позасудовому порядку відповідно до законодавства, крім випадків перебування виконавчого провадження на стадії розподілу стягнутих з боржника грошових сум (у тому числі одержаних від продажу майна боржника), перебування майна на стадії продажу з моменту оприлюднення інформації про продаж, а також у разі звернення стягнення на заставлене майно та виконання рішень у немайнових спорах; забороняється виконання вимог, на які поширюється мораторій; не нараховується неустойка (штрафу, пені), не застосовуються інші фінансові санкції за невиконання чи неналежне виконання зобов'язань із задоволення всіх вимог, на які поширюється мораторій; зупиняється перебіг позовної давності на період дії мораторію; не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов'язання, три проценти річних від простроченої суми тощо.

Ухвала місцевого господарського суду з посиланням на ст.ст. 2, 9, 10, 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон про банкрутство) мотивована обґрунтованістю заяви та неплатоспроможністю боржника (а.с.143,144).

Публічне акціонерне товариство «Дочірній банк Сбербанку Росії» з ухвалою суду першої інстанції не погодилось та звернулось до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 21.10.2013 р. у справі №922/3909/13 та припинити провадження у справі про банкрутство ТОВ Вирахувально - комерційної фірми «Кредит».

В обґрунтування доводів апеляційної скарги скаржник вказує на те, що застосування процедури банкрутства можливе лише за умови, вчинення усіх вичерпних заходів стягнення коштів, які не дали позитивних результатів. Крім того вказує на те, що хоча вимоги кредитора не були задоволені протягом трьох місяців, відсутні підстави продовження провадження у справі про банкрутство, оскільки боржником не доведено його неплатоспроможності та задоволення безспірних вимог кредитора не інакше, як через процедуру банкрутства ( а.с.169-172).

У додаткових пояснення до апеляційної скарги скаржник зазначає, що висновки ФОП Висторобського С.В., згідно з якими вартість заставного майна боржника становить 494000грн. не можуть бути прийняті судом до уваги, оскільки відповідні зміни не вносились до договору іпотеки. За таких обставин, на думку апелянта, вартість майна боржника перевищує кредиторську заборгованість заставного кредитора (скаржника). Крім того, скаржник вважає, що оскільки у боржника є майно, яка належить йому на праві власності, та яке може бути реалізоване у виконавчому провадженні, відсутні ознаки неплатоспроможності боржника.

Розпорядженням голови Харківського апеляційного господарського суду від 02.12.2013р. для розгляду даної справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Бородіна Л.І., суддя Лакіза В.В., суддя Шевель О.В. ( а.с.184)

В судовому засіданні апеляційної інстанції представник апелянта підтримав вимоги апеляційної скарги з підстав, наведених в апеляційній скарзі та додаткових поясненнях до апеляційної скарги, і просив скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 21.10.2013р. та припинити провадження у справі про банкрутство ТОВ Вирахувально - комерційної фірми «Кредит».

Представник боржника ТОВ ВКФ "Кредит" заперечив проти вимог апеляційної скарги, вважає ухвалу місцевого суду законною та обґрунтованою, прийнятою у відповідності до вимог чинного законодавства

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників апелянта та боржника, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

13.09.2013р. Товариство з обмеженою відповідальністю Вирахувально - комерційна фірма «Кредит» в особі голови ліквідаційної комісії Губи В.М. звернулось до господарського суду Харківської області з заявою про порушення провадження у справі про його банкрутство в порядку статті 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, чинній на момент звернення), яка обґрунтована тим, що учасниками товариства, які володіють 100% голосів, прийнято рішення про припинення ТОВ ВКФ «Кредит» шляхом ліквідації та створення ліквідаційної комісії; в Бюлетені державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців опубліковане повідомлення про ліквідацію; від ФОП Густіліна С.В. надійшла заява з кредиторськими вимогами на суму 332400грн., вказані вимоги визнані боржником у повному обсязі. Крім того, постановою державного виконавця ВППВР ВДВС ГУЮ у Харківській області відкрито виконавче провадження про стягнення з боржника заборгованості у сумі 7766298,74грн. Ліквідаційною комісією встановлено, що загальна сума зобов'язань перед кредиторами становить 7766298,74грн., а загальна вартість основних засобів складає 616000грн. та дебіторська заборгованість - 244462грн., у зв'язку з чим ліквідаційна комісія дійшла висновку, що майна підприємства недостатньо для задоволення вимог всіх кредиторів.

З доданих до заяви документів вбачається, що 25.09.2012р. учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю Вирахувально-комерційної фірми "Кредит", які володіють 100% голосів товариства, прийняті наступні рішення: припинити діяльність ТОВ ВКФ "Кредит" шляхом ліквідації; створити ліквідаційну комісію у складі голови комісії Губи В.М. та члена комісії Сотнікової І.С.; розмістити відповідно до вимог законодавства в друкованому органі повідомлення про ліквідацію ТОВ ВКФ «Кредит» та про порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог; встановити строк для пред'явлення вимог кредиторів протягом двох місяців з дня публікації оголошення про ліквідацію; вжити необхідних заходів для стягнення дебіторської заборгованості; оцінити наявне майно; після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторів скласти проміжний ліквідаційний баланс ( а.с.8-10).

27.09.2012р. ТОВ ВКФ «Кредит» звернулось до державного реєстратора для проведення реєстраційної дії «Внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи», про що свідчить опис документів, що надаються юридичною особою для проведення реєстраційної дії (а.с.14).

27.09.2012р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесений запис про припинення ТОВ ВКФ «Кредит», про що свідчить витяг Державної реєстраційної служби України з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (а.с.122,123).

28.09.2012р. у Бюлетені державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців №226 (26) 2012 опубліковане оголошення про ліквідацію ТОВ ВКФ «Кредит» (а.с.73).

Також, головою ліквідаційної комісії подано до ДПІ у Дзержинському районі заяву за формою 8-ОПП про припинення платника податку ТОВ ВКФ «Кредит».

З заявами про визнання кредиторських вимог звернувся ФОП Густілін С.В., який просив визнати кредиторські вимоги у сумі 322400грн. Вказані вимоги розглянуті головою ліквідаційної комісії та визнані у повному обсязі (т.1, а.с.74).

Також, ліквідаційною комісією визнані вимоги заставного кредитора ПАТ «Дочірній банк Сбербанку Россії » у сумі 7443898,74грн.

З матеріалів справи вбачається, що 22.09.2011р. державним виконавцем ППВР ВДВС головного управління юстиції у Харківській області постановлено відкрити виконавче провадження з виконання виконавчого напису нотаріуса від 17.08.2011р. №1980, виданого нотаріусом Київського міського нотаріального округу Бочкарьовою А.В., про звернення стягнення на наступне майно: нежитлові будівлі загальною площею 1102,1кв.м, розташовані за адресою: м.Харків, вул. Гагаріна, буд 193-Б, які складаються з нежитлової будівлі літ. «А-2», загальною площею 1071,8кв.м та нежитлової будівлі літ «Б-1», загальною площею 30,3кв.м, що належать на праві власності ТОВ ВКФ «Кредит», на користь ПАТ «Дочірній банк Сбербанку Росії»; погасити наявну кредиторську заборгованість у сумі 7443898,74грн. та стягнути 3060грн. для відшкодування витрат по вчиненню виконавчого напису ( а.с.76).

Згідно з довідкою ПАТ «Укрсоцбанк» від 08.04.2013р. №10.401-186/67-6956 на рахунку ТОВ ВКФ "Кредит" наявні грошові кошти у розмірі 12904,62грн. (а.с.33).

Листом від 28.11.2013р. ДПІ у Дзержинському районі м. Харкові Харківської області ДПС надано інформацію про відкриті рахунки в установах банку у ТОВ ВКФ "Кредит".

За результатами проведеної інвентаризації у боржника станом на 30.06.2013р. наявна кредиторська заборгованість у розмірі 803215,41грн., з якої зокрема, заборгованість перед податковими органами - у сумі 43466,42грн. (орендна плата за землю), 288,48грн. (податок з доходів фізичних осіб), перед Густіліним С.В. - у розмірі 322400грн., ТОВ «Нафтопродукт» - 61448,68грн., Губою В.М. - 164862,72грн., перед АТП-16365 03118943- 24653,64грн. тощо. ( а.с.92).

Дебіторська заборгованість за результатами інвентаризації станом на 30.06.2013р. становить 244462,69грн. ( а.с.93).

При здійсненні 01.07.2013р. інвентаризації основних засобів ліквідаційною комісією встановлено наявність наступного майна: Audi A6, Mercedes-Вens 260Е, Nissan 041-39ВХ, ЗИЛ 53101 №385-05 ХА, КАМАЗ 43101 №339-37 ХА, КАМАЗ 43101 №339-38ХА, КАМАЗ 43101 №339-40ХА, КАМАЗ 43101 №339-68ХА, КАМАЗ 5320 №430-49ХА, МАЗ 5433 №224-20 ХА 13, Напівпричіп ОДАЗ 9374, №081-73ХА, Напівпричіп ОДАЗ 9674, №081-89ХА, Причіп ГКБ 8350 №152-54ХА, Причіп ГКБ-8350 №152-54ХА, Причіп ПЦ -6,7-8328 №118-58ХА, Причіп-цистерна ГКБ-8328 №153-69ХА, нежитлове приміщення, розташоване за адресою: м.Харків пр. Гагаріна, 193-Б, загальною вартістю 616000грн. (а.с.88,89).

Ліквідаційною комісією здійснено оцінку наявного нерухомого майна ТОВ "Кредит". Згідно висновку про вартість майна, здійсненого Суб'єктом оціночної діяльності, сертифікат ФДМУ №9908/10 від 22.08.2010р., ФОП Висторобським С.В., загальна ринкова вартість: нежитлової будівлі літ. «А-2», загальною площею 1071,8кв.м (яка перебуває у незадовільному стані), розташованої за адресою: м. Харків, пр. Гагаріна №193-б, станом на 01.07.2013р. складає 480000грн.; нежитлової будівлі літ. «Б-1», загальною площею 30,3кв.м, що розташована за адресою: м.Харків, пр. Гагаріна №193-Б, - становить 14000грн.; рухомого майна колісного транспортного засобу: (КТЗ) Audi A6, 2.8Е, реєстраційний №АХ6700АВ складає - 17000грн.; ЗИЛу 5301, реєстраційний №3805ХА - 8000грн.; КАМАЗу, реєстраційний №3397ХА - 6000грн.; КАМАЗу 43101 , реєстраційний №33938ХА - 6000грн.; КАМАЗу 43101, реєстраційний № 33939ХА - 6000грн.; КАМАЗу 43101, реєстраційний № 33969ХА - 5000грн.; КАМАЗу 5320, реєстраційний № 43049ХА - 6500грн.; МАЗу 5433, реєстраційний № 22420ХА - 6500грн.; Mercedes-bens 260Е, реєстраційний № АХ7153АХ - 10000грн.; Nissan Sunny, реєстраційний № 041-39ХВ - 6000грн.; колісного транспортного засобу ОДАЗ 9374, реєстраційний № 081-73ХА -6500грн.; колісного транспортного засобу ОДАЗ, реєстраційний № 081-89ХА -6500грн.; колісного транспортного засобу ГБК -819 реєстраційний № 099-75ХА- 6500грн.; колісного транспортного засобу ГКБ8350, реєстраційний № 152-54ХА -6500грн.; колісного транспортного засобу ГКБ8328, реєстраційний № 118-58ХА -6500грн.; колісного транспортного засобу ГКБ8328, реєстраційний № 153-69ХА -6500грн.; КАМАЗу 43101 реєстраційний №33940ХА -6000грн. Загальна вартість майна боржника складає 616000грн. (а.с.99-112).

Також з довідки боржника вбачається, що ТОВ ВКБ «Кредит» не має дочірніх підприємств та філій (а.с.125).

За результатами проведеної досудової ліквідаційної процедури ліквідаційною комісією складено проміжний ліквідаційний баланс ТОВ ВКФ «Кредит» станом на 30.06.2013р.

30.06.2013р. на засіданні загальних зборів учасників ТОВ ВКФ «Кредит», оформленому протоколом №6, слухали членів ліквідаційної комісії, зокрема, голову ліквідаційної комісії, який доповів, що вартість майна ТОВ ВКФ «Кредит» становить 860462грн., а розмір кредиторської заборгованості -7766298,74грн. тобто майна товариства недостатньо для задоволення вимог кредиторів та запропонував звернутись до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство. За результатами заслуховування членів ліквідаційної комісії прийняті рішення: затвердити проміжний ліквідаційний баланс ТОВ ВКФ «Кредит»; визнати заборгованість ТОВ ВКФ «Кредит» перед ПАТ «Дочірній банк Сбербанку Росії» за іпотечним договором в сумі 7443898,74грн.; звернутись до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ ВКФ «Кредит» відповідно до вимог чинного законодавства (а.с.11-13).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 19.09.2013р. прийнято заяву ТОВ ВКФ «Кредит» про порушення справи про банкрутство до розгляду; підготовче засідання у справі призначено на 30.09.2013р. (а.с.2,3).

21.10.2013р. місцевим господарським судом винесено оскаржувану ухвалу з підстав, наведених вище (а.с.143,144).

Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування місцевим господарським судом норм законодавства, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення з огляду на наступне.

Згідно зі статтею 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до частини 1 статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом " (надалі Закон про банкрутство) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

За приписами частин 1,2 статті 95 «Особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником» Закону про банкрутство встановлено, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

За результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Як зазначено вище, з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство звернувся голова ліквідаційної комісії ТОВ ВКФ "Кредит".

Відповідне правило передбачено частиною 3 статті 110 ЦК України, яка містить загальні положення про ліквідацію юридичної особи.

Спрощена процедура банкрутства, що передбачена статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

У зв'язку з цим необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Відповідно до частини 1 статті 110 ЦК юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Згідно з частиною 3 статті 110 ЦК України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Як вбачається з матеріалів справи, 25.09.2012р. учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю Вирахувально-комерційної фірми "Кредит", які володіють 100% голосів товариства, прийняті наступні рішення: припинити діяльність ТОВ ВКФ "Кредит" шляхом ліквідації; створити ліквідаційну комісію у складі голови комісії Губи В.М. та члена комісії Сотнікової І.С.; розмістити відповідно до вимог законодавства в друкованому органі повідомлення про ліквідацію ТОВ ВКФ «Кредит» та про порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог; встановити строк для пред'явлення вимог кредиторів протягом двох місяців з дня публікації оголошення про ліквідацію; вжити необхідних заходів для стягнення дебіторської заборгованості; оцінити наявне майно; після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторів скласти проміжний ліквідаційний баланс (а.с.8-10).

Згідно з частиною 1 статті 105 ЦК України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію.

Частиною 1 статті 34 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» встановлено, що для внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення щодо припинення юридичної особи заявник повинен подати (надіслати рекомендованим листом з описом вкладення) державному реєстраторові оригінал або нотаріально засвідчену копію рішення засновників (учасників) або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи.

На виконання вказаних вимог головою ліквідаційної комісії передано державному реєстратору документи, необхідні для внесення в Єдиний державний реєстр запису про рішення щодо припинення юридичної особи ( а.с.138).

Згідно з частинами 1,2 статті 35 вищевказаного Закону державний реєстратор за відсутності підстав для залишення документів, які подані для внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи, без розгляду повинен у день надходження цих документів внести до Єдиного державного реєстру запис про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи та в той же день повідомити органи статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України відомості про внесення такого запису.

На виконання вимог вищевказаного Закону 27.09.2012р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесений запис про перебування юридичної особи ТОВ ВКФ «Кредит» в стані припинення за рішенням засновників.

Повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Відповідно до частини 3 статті 60ГК України ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Після внесення запису про прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації (ч.2 ст.105 ЦК України).

28.09.2012р. в офіційному спеціалізованому друкованому засобі масової інформації „Бюлетень державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" №226(26) опубліковане повідомлення про припинення ТОВ ВКФ «Кредит» (а.с.136,137).

Також головою ліквідаційної комісії на виконання вимог статті 16 Податкового кодексу України, пункту 11 Порядку обліку платників податків і зборів, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України від 09.12.2011р. N 1588 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 29.12.2011р. за N 1562/20300, подано до ДПІ у Дзержинському районі заяву за формою 8-ОПП про припинення платника податку ТОВ ВКФ "Кредит".

Крім того, з матеріалів справи вбачається, що, ліквідаційною комісією проведено інвентаризацію основних засобів, дебіторської та кредиторської заборгованості (а.с. 88,92,93).

За результатами проведеної інвентаризації встановлено, що у ТОВ ВКФ «Кредит» наявна дебіторська заборгованість у сумі 244462,69грн., наявні грошові кошти на рахунку у сумі 12904,62грн. Також, у боржника наявна кредиторська заборгованість на загальну суму 8247114,15грн., кредиторська заборгованість перед ПАТ «Дочірній банк Сбербанку Росії» - у сумі 7443898,74грн. та перед іншими кредиторами - у сумі 803215,41грн., яка у повному обсязі визнана головою ліквідаційної комісії.

Відповідно до частини 5 статті 60ГК України ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом державної податкової служби, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду (ч.8 ст.111ЦК України).

Так, на виконання вимог зазначених положень статей 60, 111 ГК України ліквідаційною комісією (Суб'єктом оціночної діяльності, сертифікат ФДМУ №9908/10 від 22.08.2010р. ФОП Висторобським С.В.) здійснено оцінку наявного нерухомого та рухомого майна ТОВ ВКФ «Кредит»: нежитлової будівлі літ. «А-2», загальною площею 1071,8кв.м, що розташована за адресою: м. Харків, пр. Гагаріна №193-б станом на 01.07.2013р.; нежитлової будівлі літ. «Б-1», загальною площею 30,3кв.м, що розташована за адресою: м.Харків, пр. Гагаріна №193-Б; колісного транспортного засобу (КТЗ) Audi A6, 2.8Е, реєстраційний №АХ6700АВ; ЗИЛу 5301, реєстраційний №3805ХА; КАМАЗу реєстраційний №3397ХА; КАМАЗу 43101, реєстраційний №33938ХА; КАМАЗу 43101, реєстраційний №33939ХА; КАМАЗу 43101, реєстраційний №33969ХА; КАМАЗу 5320 реєстраційний №43049ХА; МАЗу 5433, реєстраційний №22420ХА; Mercedes-bens 260Е, реєстраційний №АХ7153АХ; Nissan Sunny, реєстраційний №041-39ХВ; колісного транспортного засобу ОДАЗ 9374 реєстраційний №081-73ХА; колісного транспортного засобу ОДАЗ, реєстраційний №081-89ХА; колісного транспортного засобу ГБК -819 реєстраційний №099-75ХА; колісного транспортного засобу ГКБ8350, реєстраційний №152-54ХА; колісного транспортного засобу ГКБ8328, реєстраційний №118-58ХА; колісного транспортного засобу ГКБ8328, реєстраційний №153-69ХА; КАМАЗу 43101, реєстраційний №33940ХА. Загальна вартість майна боржника складає 616000грн.

30.06.2013р. ліквідаційною комісією ТОВ ВКФ "Кредит" та учасниками товариства, які володіють 100% голосів, прийнято рішення затвердити проміжний ліквідаційний баланс ТОВ ВКФ "Кредит" станом на 30.06.2013р., визнано заборгованість перед ПАТ «Дочірній банк Сбербанку Росії» за іпотечним договором у сумі 744898,74грн. ( а.с.58).

З системного аналізу вищезазначених норм законодавства вбачається, що тільки після оцінки вартості майна боржника, в порядку ст.60ГК України, публікації комісією з припинення юридичної особи повідомлення в порядку ст.105 ЦК України для виявлення кредиторів, повідомлення органів державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу можна з'ясувати питання про недостатність майна боржника для задоволення вимог кредиторів та можливе звернення до господарського суду після закінчення строку, встановленого ст.105ЦК України, з заявою про порушення у справі про банкрутство боржника в порядку ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Як вбачається з матеріалів, долучених до заяви головою ліквідаційної комісії, даних бухгалтерського обліку боржника, проміжного ліквідаційного балансу станом на 30.06.2013р., фінансовий стан товариства має ознаки неоплатності в зв'язку з недостатністю майнових активів товариства для задоволення вимог його кредиторів. Майнові активи у боржника складають суму 873367,31грн., а кредиторська заборгованість становить 7766298,74грн.

Згідно з частиною 5 статті 11 Закону України про банкрутство боржник зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення таких обставин: задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності); під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі; в інших випадках, передбачених цим Законом.

У п.36.7 Інформаційного листа від 28.03.2013р. N01-06/606/2013 «Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011р. N 4212-VI)» зазначено, що як передумову звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство боржника, що ліквідується власником, визначено дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до цивільного та господарського законодавства (стаття 95 Закону).

Порушення провадження у справі про банкрутство боржника, що ліквідується власником, здійснюються у підготовчому засіданні суду за результатами перевірки судом дотримання заявником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до цивільного та господарського законодавства та вимог частини четвертої статті 11 Закону щодо наявності майна, достатнього для покриття судових витрат.

Товариство з обмеженою відповідальністю Вирахувально-комерційна фірма "Кредит" при зверненні з заявою про визнання його банкрутом дотримано всіх вищевказаних вимог чинного законодавства та виявлено недостатність вартості активів боржника для задоволення вимог всіх кредиторів (активи боржника, які можна направити на задоволення вимог кредиторів складають 873367,31грн., а кредиторська заборгованість боржника складає 7766298,74грн.), а отже, суд першої інстанції правомірно та обґрунтовано порушив провадження у справі про банкрутство в порядку ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Щодо посилання апелянта на недоведеність боржником його неплатоспроможності та неможливості задоволення вимог апелянта не інакше як через процедуру банкрутства не приймаються судом апеляційної інстанції, оскільки Законом про банкрутство встановлені, зокрема, особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, за приписами вказаного Закону, боржник зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення обставин за якими задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності). Ліквідаційною комісією ТОВ ВКФ «Кредит» встановлено, що активів боржника недостатньо для задоволення у повному обсязі вимог жодного з кредиторів, а отже у відповідності до вимог ст.95 Закону про банкрутство з дотриманням приписів цивільного та господарського законодавства боржник в особі голови ліквідаційної комісії звернувся до господарського суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство.

Доводи апелянта про те, що вартість заставного майна визначена у договорі іпотеки від 14.03.2007р., а отже висновки про вартість іпотечного майна, здійснені суб'єктом оціночної діяльності ФОП Висторобським С.В., згідно яких ринкова вартість іпотечного майна складає 494000грн., є необґрунтованими, оскільки відповідні зміни не вносились до іпотечного договору, та на те, що вартості предмета іпотеки у повному обсязі достатньо для задоволення вимог заставного кредитора у розмірі 7557231грн., не приймаються до уваги колегією суддів апеляційної інстанції з наступних підстав.

Договір іпотеки між ТОВ ВКФ «Кредит» та апелянтом укладений ще в 2007році, скаржником не надано доказів на підтвердження того, чи змінювалось іпотечне майно з 2007року та по теперішній час у своїх кількісних та якісних характеристиках та яким чином, та яка його ринкова вартість на момент звернення боржника до місцевого господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство. Крім того, суд апеляційної інстанції зазначає, що оцінка рухомого та нерухомого майна боржника здійснена суб'єктом оціночної діяльності, який у відповідності до вимог Закону України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні» наділений правом здійснювати оціночну діяльність у формі практичної діяльності. ПАТ «Дочірній банк Сбербанку Росії» не надано належних доказів в розумінні ст.34ГПК України, які б свідчили про те, що оцінка майна боржника проведена з порушенням вимог законодавства, що регулює порядок оцінки майна.

Відповідно до ст.33ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Таким чином, доводи апеляційної скарги ПАТ «Дочірній банк Сбербанку Росії» не знайшли свого підтвердження при перегляді оскаржуваної ухвали в апеляційному порядку та відхиляються судовою колегією апеляційної інстанції за необґрунтованістю, у зв'язку з чим апеляційна скарга не підлягає до задоволення. Ухвала господарського суду Харківської області від 21.10.2013р. у справі №922/3909/13 ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді всіх обставин справи, відповідає вимогам матеріального та процесуального права та скасуванню не підлягає.

Відповідно до ст.49 ГПК України судові витрати за подання апеляційної скарги покладаються на заявника апеляційної скарги - ПАТ «Дочірній банк Сбербанку Росії».

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 99, 101, п.1ст.103, ст.105,106 ГПК України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду

ПОСТАНОВИЛА :

1.Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Дочірній банк Сбербанку Росії» залишити без задоволення.

2. Ухвалу господарського суду Харківської області від 21.10.2013р. у справі №922/3909/13 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцятиденного строку.

Повний текст постанови складений 23.12.2013р.

Головуючий суддя Бородіна Л.І.

Суддя Лакіза В.В.

Суддя Шевель О.В.