Рішення № 3601244, 27.04.2009, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел.230-31-34

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 37/239

27.04.09

За позовом

Відкритого акціонерного товариства «Інгулецький гірничо-збагачувальний комбінат»

до

Акціонерного комерційного банку «Юнекс»

про

зобов‘язання вчинити певні дії

Суддя Кондратова І.Д.

Представники:

Від позивача Репіна Ю.В., представник за довіреністю 54/4825 ьвід 10.04.2009 року;

Від відповідача Шептун В.В.- представник за довіреністю № 386 від 24.10.2006 року;

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

На розгляд Господарського суду міста Києва передані позовні вимоги Відкритого акціонерного товариства «Інгулецький гірничо-збагачувальний комбінат» до Акціонерного комерційного банку «Юнекс»про зобов’язання вчинити певні дії, а саме:

- купити іноземну валюту за дорученням клієнта ВАТ «Інгулецький гірничо-збагачувальний комбінат»(50064, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області, вул. Рудна, 47, код ЄДРПОУ 00190905, п/р 260073106471, код банку 322539) на загальну суму 1 650 255 739 (один мільярд шістсот п’ятдесят мільйонів двісті п’ятдесят п’ять тисяч сімсот тридцять дев’ять, 04) грн. 04 коп.,

- перерахувати валютні кошти, еквівалентні 1 650 255 739 (один мільярд шістсот п’ятдесят мільйонів двісті п’ятдесят п’ять тисяч сімсот тридцять дев’ять, 04) грн. 04 коп., на рахунок Приватної акціонерної компанії з обмеженою відповідальністю «Метінвест Б. В.»(Private Limited Liability Company t B.V.») (номер реєстрації: 24321697, місце реєстрації: Александерстраат 23, 2514 ДжейЕм Гаага, Нідерланди, банківські реквізити: п/р в іноземній валюті ING BANK N.V. (IBAN: NL34 INGB 0020 05 34 79, SWIFT: INGBNL2A;

- купити іноземну валюту за дорученням клієнта ВАТ «Інгулецький гірничо-збагачувальний комбінат»(50064, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області, вул. Рудна, 47, код ЄДРПОУ 00190905, п/р 260073106471, код банку 322539) на загальну суму 147 865 805 (сто сорок сім мільйонів вісімсот шістдесят п’ять тисяч вісімсот п’ять, 42) грн. 42 коп.,

- перерахувати валютні кошти, еквівалентні 147 865 805 (сто сорок сім мільйонів вісімсот шістдесят п’ять тисяч вісімсот п’ять, 42) грн. 42 коп., на рахунок Компанії «Енерджіз Інвестментс Лімітед»(Energees Investments Limited) (місцезнаходження: Архієпископа Макаріоса ІІІ, Протеас Хаус, 5 поверх, П.К. 3026, Лімассол, Кіпр, банківські реквізити: п/р в іноземній валюті п/р в іноземній валюті JSC AIZKRAUKLES BANKA (IBAN: LV36 AIZK 0001 1400 7961 0, SWIFT: AIZK LV 22), Correspondent bank: JP Morgan Chase (SWIFT: CHAS US 33) у якості дивідендів.

В обґрунтування своїх вимог позивач посилається на те, що відповідно до Договору банківського рахунку №2070-21/260073106471 від 10.05.2005 року, укладеного між позивачем та відповідачем, відповідач є обслуговуючим банком позивача і має зобов'язання перед позивачем щодо перерахування валюти особам, вказаним в дорученні.

Представник відповідача в судовому засіданні 27.04.2009 року надав суду відзив на позовну заяву, в якому проти позовних вимог позивача заперечував, просив суд відмовити в їх задоволенні в повному обсязі, з посиланням на те, що чинними нормативними документами Національного банку України, а саме, Постановою Правління НБУ № 280 від 10.08.2005 р. та Постановою Правління НБУ № 281 від 10.08.2005 р., не передбачено можливості перерахування нерезиденту України дивідендів по акціях емітента-резидента, які придбані нерезидентами на вторинному ринку цінних паперів шляхом купівлі та обміну.

Відповідно до статті 85 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні 27.04.2009 року за згодою представників сторін було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, Господарський суд міста Києва, -

В С Т А Н О В И В:

Відкрите акціонерне товариство «Інгулецький гірничо-збагачувальний комбінат»є господарським товариством у формі відкритого акціонерного товариства, статутний фонд якого поділено на 2759625600 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн. кожна.

19.03.2009 р. відбулися загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Інгулецький гірничо-збагачувальний комбінат», на яких було прийнято рішення про виплату дивідендів акціонерам за підсумками 2008 року.

Відповідно до протоколу № 1 зазначених зборів було прийнято рішення: здійснити виплату дивідендів в строк з 08.09.2008 р. по 17.07.2011 р (включно) шляхом виплат у грошовій формі пропорційно до загальної кількості належних акціонеру акцій на початок строку виплати дивідендів, юридичним особам –шляхом перерахування на банківський рахунок.

Відповідно до протоколу № 1 зазначених зборів було прийнято рішення: здійснити виплату дивідендів в строк з 01 квітня 2009 р. по 18 березня 2012 р. шляхом виплат у грошовій формі пропорційно їх частці у статутному капіталі на дату складення переліку, зокрема акціонерам - юридичним особам України, що є нерезидентами України шляхом перерахування на банківський рахунок, або в національній грошовій одиниці –гривні чи в іноземній валюті на інвестиційні рахунки в банківських установах України або в іноземній валюті на рахунки в закордонних банках за офіційним курсом Національного банку України на дату прийняття рішення про виплату дивідендів.

09.04.2009 року позивач звернувся до відповідача з заявою про перерахування іноземної валюти, відповідно до якої доручив відповідачу купити іноземну валюту, на умовах, зазначених в заяві, з метою її подальшого перерахування акціонерам-нерезидентам - Компаніям «Енерджіз Інвестментс Лімітед»(Energees Investments Limited), «Метінвест Б.В.»(Metinvest B.V.) в якості дивідендів по акціях позивача.

З матеріалів справи вбачається, що відповідач відмовився здійснювати купівлю валюти, посилаючись на відсутність підстави для перерахування валюти на користь акціонерів позивача.

У відзиві на позовну заяву відповідач зазначив, що Положенням про порядок іноземного інвестування в Україну, затвердженого постановою Правління Національного банку України № 280, та Правилами торгівлі іноземною валютою, затверджених постановою Правління Національного банку України № 281 від 10.08.2005 року, встановлений вичерпний перелік варіантів внесення іноземним інвестором іноземних інвестицій, а також повернення іноземних інвестицій, та отримання прибутку від інвестицій, зокрема, у вигляді дивідендів по акціям. Отримання третіми особами акцій позивача не відповідає вказаному переліку.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтуються на всебічному, повному і об’єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що вимоги позивача підлягають задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи (Виписка з реєстру власників іменних цінних паперів № 705, наданою ТОВ «Перше реєстраційне бюро»09.04.2009 року, станом на 19.03.2009 року) Компанія «Енерджіз Інвестментс Лімітед»(Energees Investments Limited) була акціонером позивача –власником пакета простих іменних акцій в кількості 204 027 131 шт., номінальною вартістю 0,25 грн. кожна. Компанія «Метінвест Б.В.»є акціонером Позивача та власником пакета простих іменних акцій останнього в кількості 2 277 043 992 шт. номінальною вартістю 0,25 грн. кожна.

Відповідно до п. 1 ст. 4 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»до особи, яка набула право власності на цінний папір, переходять усі посвідчені ним права. Обмеження обігу та/або реалізації прав за цінними паперами може бути встановлено тільки у випадках і в порядку, передбачених законом.

Відповідно до п. 1 ст.6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», акція – іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), включаючи, в тому числі, право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів.

Відповідно до п. 2 ст. 5 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»відмова від виконання зобов’язання, посвідченого цінним папером, з посиланням на відсутність підстави зобов’язання або на його недійсність не допускається.

Відповідно до п. 1 ст. 88 Господарського кодексу України, пп. 2 п.1 ст.116 Цивільного кодексу України, п. «б»ст.10 Закону України «Про господарські товариства»учасники господарського товариства мають право одержувати його дивіденди від прибутку товариства.

Таким чином, Компанія «Енерджіз Інвестментс Лімітед», Компанія «Метінвест Б.В.»є власниками іменних цінних паперів зі всіма майновими правами, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів.

Посилання відповідача на неможливість виконання доручення позивача щодо купівлі валюти та подальшого перерахування її акціонерам-нерезидентам судом не приймається до уваги з огляду на наступне.

Відповідно до п. 1 ст. 1 Закону України «Про режим іноземного інвестування», іноземні інвестори –це суб‘єкти, які провадять інвестиційну діяльність на території України, в тому числі юридичні особи, створені відповідно до законодавства іншого, ніж законодавство України.

Відповідно до ст. 2 Закону України «Про інвестиційну діяльність», інвестиційна діяльність –це сукупність практичних дій громадян, юридичних осіб та держави щодо реалізації інвестицій та здійснюється така діяльність на основі, зокрема, іноземного інвестування, здійснюваного іноземними юридичними особами.

Згідно ст.1 Закону України «Про інвестиційну діяльність», інвестиціями є всі види майнових та інтелектуальних цінностей, що вкладаються в об’єкти підприємницької та інших видів діяльності, в результаті якої створюється прибуток (дохід) або досягається соціальний ефект.

Ст. 2 Закону України «Про режим іноземного інвестування»встановлено, що іноземні інвестиції можуть здійснюватись у вигляді: іноземної валюти, конвертованої НБУ, в також акцій, облігацій, а також корпоративних прав, тощо.

Відповідно до ч. 2 ст. 3 Закону України «Про режим іноземного інвестування»іноземні інвестиції можуть здійснюватись, зокрема, у формі придбання частки діючого підприємства.

Таким чином, Компанія «Енерджіз Інвестментс Лімітед»та Компанія «Метінвест Б.В.»є іноземними інвесторами, які здійснили іноземні інвестиції у вигляді іноземної валюти та корпоративних прав у формі придбання частки діючого підприємства.

Відповідно до п. 1 ст. 88 Господарського кодексу України, пп. 2 п.1 ст.116 Цивільного кодексу України, п. «б»ст.10 Закону України «Про господарські товариства»учасники господарського товариства мають право одержувати його дивіденди від прибутку товариства.

Згідно ст. 4 Закону України «Про захист іноземних інвестицій на Україні»іноземним інвесторам гарантується перерахування за кордон їх прибутків та інших сум як в валюті України, так і в іноземній валюті.

Таким чином, Компанія «Енерджіз Інвестментс Лімітед»та Компанія «Метінвест Б.В.», як власники пакетів акцій позивача мають законні підстави для отримання дивідендів по акціях ВАТ «ІнГЗК».

Крім того, ст. 12 Закону України «Про режим іноземного інвестування»передбачено, що іноземним інвесторам гарантується безперешкодний і негайний переказ за кордон їх прибутків, доходів та інших коштів в іноземній валюті, отриманих на законних підставах внаслідок здійснення іноземних інвестицій після сплати податків, зборів та інших обов’язкових платежів.

Відповідно до п. 1 ст. 7 Угоди між Урядом СРСР та Урядом Республіки Кіпр «Про уникнення подвійного оподаткування доходів та майна», дивіденди, що сплачуються особою з постійним перебуванням в Україні, особі з постійним перебуванням в Республіці Кіпр, не підлягають оподаткуванню в Україні.

Згідно статті 7 Закону України «Про правонаступництво України»Україна застосовує договори СРСР про уникнення подвійного оподаткування, що діють до набуття чинності новими договорами.

Відповідно до ст. 5 «Угоди про сприяння та взаємний захист інвестицій між Україною та Королівством Нідерланди»договірні сторони надаватимуть гарантій, що платежі, які стосуються інвестицій, переказуються у вільноконвертованій валюті, без несвоєчасних обмежень або затримки.

Відповідно до п. 3 ст. 10 Конвенції між Україною та Королівством Нідерландів «Про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи та майно» дивіденди, що сплачуються компанією-резидентом України компанії-резиденту Королівства Нідерланди, підлягають оподаткуванню тільки на території Нідерландів.

Таким чином, захист інвестицій Компанії «Енерджіз Інвестментс Лімітед»- резидента Республіки Кіпр, Компанії «Метінвест Б.В.»- резидента Королівства Нідерланди гарантована Урядом України.

Порядок купівлі валюти та сплати дивідендів по акціях резидентів на користь нерезидентів врегульовано Декретом КМУ «Про систему валютного регулювання і валютного контролю».

Відповідно до ст. 4 Декрету КМУ «Про систему валютного регулювання і валютного контролю»уповноважені банки зобов’язані купувати іноземну валюту на міжбанківському валютному ринку України за дорученням і за рахунок резидентів з метою забезпечення виконання зобов’язань резидентів, які випливають з п.п. а ст. 5 Декрету КМУ «Про систему валютного регулювання і валютного контролю», зокрема, щодо платежів в іноземній валюті за межі України у вигляді доходу (прибутку) від іноземних інвестицій.

Відповідно до ч. 4 п. 1 ст. 174 Господарського кодексу України підставами виникнення господарських зобов’язань є, зокрема, господарський договір.

Відповідно до Договору банківського рахунку №2070-21/260073106471 від 10.05.2005 року, укладеного між позивачем та відповідачем, відповідач є обслуговуючим банком позивача.

Відповідно до п. 2.1.6 Договору банківського рахунку №2070-21/260073106471 від 10.05.2005 року відповідач зобов'язаний приймати до виконання платіжні доручення в іноземній валюті.

Таким чином, сплата дивідендів по акціях позивача повинна здійснюватись шляхом перерахування уповноваженим банком іноземної валюті за дорученням і за рахунок резидента позивача, який має зобов’язання перед нерезидентами –Компаніями «Енерджіз Інвестментс Лімітед»та «Метінвест Б.В.»- по сплаті дивідендів.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Відповідач доказів спростування обставин, повідомлених позивачем не надав.

Враховуючи вищевикладене, судом вбачаються обґрунтованими вимоги позивача до Акціонерного комерційного банку «Юнекс», тому позовні вимоги підлягають задоволенню в повному обсязі.

Витрати по сплаті державного мита та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України, покладаються на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 32, 33, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд,

В И Р І Ш И В :

1. Позов Відкритого акціонерного товариства «Інгулецький гірничо-збагачувальний комбінат»задовольнити повністю.

2. Зобов'язати Акціонерний комерційний банк «Юнекс»(04070, м. Київ, вул. Почайнинська, 38/44, ЄДРПОУ 20023569) купити іноземну валюту за дорученням клієнта ВАТ «Інгулецький гірничо-збагачувальний комбінат»(50064, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області, вул. Рудна, 47, код ЄДРПОУ 00190905, п/р 260073106471, код банку 322539) на загальну суму 1 650 255 739 (один мільярд шістсот п’ятдесят мільйонів двісті п’ятдесят п’ять тисяч сімсот тридцять дев’ять, 04) грн. 04 коп.

3. Зобов'язати Акціонерний комерційний банк «Юнекс»(04070, м. Київ, вул. Почайнинська, 38/44, ЄДРПОУ 20023569) перерахувати валютні кошти, еквівалентні 1 650 255 739 (один мільярд шістсот п’ятдесят мільйонів двісті п’ятдесят п’ять тисяч сімсот тридцять дев’ять, 04) грн. 04 коп., на рахунок Приватної акціонерної компанії з обмеженою відповідальністю «Метінвест Б. В.»(Private Limited Liability Company t B.V.») (номер реєстрації: 24321697, місце реєстрації: Александерстраат 23, 2514 ДжейЕм Гаага, Нідерланди, банківські реквізити: п/р в іноземній валюті ING BANK N.V. (IBAN: NL34 INGB 0020 05 34 79, SWIFT: INGBNL2A), Correspondent bank: JP Morgan Chase (SWIFT: CHAS US 33) у якості дивідендів.

4. Зобов'язати Акціонерний комерційний банк «Юнекс»(04070, м. Київ, вул. Почайнинська, 38/44, ЄДРПОУ 20023569) купити іноземну валюту за дорученням клієнта ВАТ «Інгулецький гірничо-збагачувальний комбінат»(50064, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області, вул. Рудна, 47, код ЄДРПОУ 00190905, п/р 260073106471, код банку 322539) на загальну суму 147 865 805 (сто сорок сім мільйонів вісімсот шістдесят п’ять тисяч вісімсот п’ять, 42) грн. 42 коп.,

5. Зобов'язати Акціонерний комерційний банк «Юнекс»(04070, м. Київ, вул. Почайнинська, 38/44, ЄДРПОУ 20023569) перерахувати валютні кошти, еквівалентні 147 865 805 (сто сорок сім мільйонів вісімсот шістдесят п’ять тисяч вісімсот п’ять, 42) грн. 42 коп., на рахунок Компанії «Енерджіз Інвестментс Лімітед»(Energees Investments Limited) (місцезнаходження: Архієпископа Макаріоса ІІІ, Протеас Хаус, 5 поверх, П.К. 3026, Лімассол, Кіпр, банківські реквізити: п/р в іноземній валюті п/р в іноземній валюті JSC AIZKRAUKLES BANKA (IBAN: LV36 AIZK 0001 1400 7961 0, SWIFT: AIZK LV 22), Correspondent bank: JP Morgan Chase (SWIFT: CHAS US 33) у якості дивідендів.

6. Стягнути з Акціонерний комерційний банк «Юнекс»(04070, м. Київ, вул. Почайницька, 38/44, ЄДРПОУ 20023569) на користь Відкритого акціонерного товариства «Інгулецький гірничо-збагачувальний комбінат»(50064, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області, Інгулецький район, ЄДРПОУ 00190905, р/р 260073106471 в АКБ «Юнекс, МФО 322539) 85 (вісімдесят п‘ять) грн. держмита та 118 (сто вісімнадцять) гривень витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

7. Після вступу рішення в законну силу видати накази.

8. Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня підписання рішення, оформленого відповідно до статті 84 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя І.Д. Кондратова

Дата підписання

рішення 27.04.2009 року