Постанова № 35776457, 28.11.2013, Вінницький апеляційний адміністративний суд

ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа № 822/3343/13-а

Головуючий у 1-й інстанції: Лабань Г.В.

Суддя-доповідач: Полотнянко Ю.П.

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 листопада 2013 року

м. Вінниця

Вінницький апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого-судді: Полотнянко Ю.П.

суддів: Боровицького О. А. Сапальової Т.В.

секретар судового засідання: Мартинюк В.В.

за участю представників сторін:

Представника апелянта: Лагутіна Є.В.

Представника позивача: ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Військової частини А 2502 на постанову Хмельницького окружного адміністративного суду від 07 жовтня 2013 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_4 до Військової частини А 2502 про визнання бездіяльності протиправною та зобов'язання вчинити дії , -

В С Т А Н О В И В :

Позивач звернувся до суду першої інстанції з адміністративним позовом до Військової частини А2502, в якому просить визнати протиправною бездіяльність військової частини А 2502 щодо невиплати йому винагороди в розмірі 100 відсотків місячного грошового забезпечення на місяць та зобов'язати відповідача виплатити зазначену винагороду з жовтня 2012 року по даний час.

Постановою Хмельницького окружного адміністративного суду від 07 жовтня 2013 року адміністративний позов задоволено, а саме: визнано протиправною бездіяльність військової частини А 2502 щодо невиплати ОСОБА_4 винагороди в розмірі 100 відсотків місячного грошового забезпечення на місяць.

Зобов'язано військову частину А2502 виплатити ОСОБА_4 зазначену винагороду в розмірі 100 відсотків місячного грошового забезпечення починаючи з 24 жовтня 2012 року.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду першої інстанції, відповідачем подано апеляційну скаргу з підстав невідповідності висновків суду обставинам справи, порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, у зв'язку з чим, апелянт просить скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нову постанову, якою в задоволенні адміністративного позову відмовити .

Представник апелянта в судовому засідання підтримав доводи викладені в апеляційній скарзі та просив її задовольнити.

Представник позивача проти доводів апеляційної скарги проти доводів апеляційної скарги заперечив та просив рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, думку учасників процесу, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а постанову Хмельницького окружного адміністративного суду від 07 жовтня 2013 року - змінити, виходячи з наступного.

Як встановлено з матеріалів справи та підтвердилось при апеляційному розгляді, звертаючись до суду першої інстанції та на аргументування позовних вимог, позивач вказав на те, що відповідно до штатно-посадового розкладу №15/137 військової частини А2502 та пп. 2.7.1 Інструкції з розробки штатів і табелів до штатів органів військового управління, об'єднань, з'єднань, військових частин, військових навчальних закладів, установ та організацій, затвердженої наказом Міністра оборони України від 12.12.2005 року № 742, суміщає дві посади: основну - оперативний черговий командного пункту управління штабу військової частини А2502, яка має код 0846 та сумісну - офіцер з бойового управління командного пункту управління штабу військової частини А2502, яка має код 1687, і відповідно до п. п. 2.3 п. 2 Інструкції про розміри і порядок виплати щомісячної додаткової грошової винагороди окремим категоріям військовослужбовцям Збройних Сил України, затвердженої Наказом Міністра оборони України від 15.11.2010 року № 595 в редакції наказу Міністерства оборони України від 05.12.2012 року № 825, та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 6 вересня 2012 р. за № 1540/21852, як офіцер, який забезпечує безпеку польотів, має право на отримання щомісячної додаткової винагороди в розмірі до 100 відсотків місячного грошового забезпечення.

На думку позивача, зазначене право підтверджується також тим, що йому виплачується щомісячна 15% надбавка за особливі умови служби на підставі Наказу Міністра оборони України від 08.01.2008 року № 215, яким затверджено Перелік посад офіцерів - наземних авіаційних спеціалістів, які забезпечують безпеку польотів літаків та вертольотів, за якими виплачується щомісячна 15% надбавка за особливі умови служби", що і стало підставою для звернення позивача до суду першої інстанції для захисту своїх прав та законних інтересів.

Задовольняючи адміністративний позов, суд першої інстанції виходив з того, що відповідачем не доведена відсутність у позивача права на отримання щомісячної додаткової винагороди в розмірі до 100 відсотків місячного грошового забезпечення.

Судова колегія апеляційної інстанції повністю погоджується з даним рішенням суду першої інстанції та надаючи правову оцінку публічно - правовому спору, зазначає наступне.

Із змісту статті 19 Конституції України вбачається, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частиною 1 статті 9 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" передбачено, що держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.

Пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 08.10.2012 року № 956 "Про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 22.09.2010 року № 889 "Питання грошового забезпечення окремих категорій військовослужбовців Збройних Сил, Державної прикордонної служби, внутрішніх військ Міністерства внутрішніх справ та осіб начальницького складу органів і підрозділів цивільного захисту Міністерства надзвичайних ситуацій" передбачено виплату щомісячної додаткової грошової винагороди в розмірі, що не перевищує місячне грошове забезпечення військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби), які займають посади у Військово-Морських Силах Збройних Сил та Морській охороні Державної прикордонної служби, посади у військових частинах, підрозділах, закладах, установах та організаціях Збройних Сил (за переліком згідно з додатком), посади наземних авіаційних спеціалістів, що забезпечують безпеку польотів літаків та вертольотів, у військових частинах і підрозділах Повітряних Сил та Сухопутних військ Збройних Сил, посади у військових частинах і підрозділах високомобільних десантних військ та спеціального призначення Збройних Сил, і військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби) льотного складу Збройних Сил, внутрішніх військ Міністерства внутрішніх справ та Державної прикордонної служби; особам начальницького складу, які проходять службу на посадах льотного складу органів і підрозділів цивільного захисту Міністерства надзвичайних ситуацій.

Відповідно до п. 2.1. наказу Міністерства оборони України від 15.11.2010 року № 595 ( в редакції наказу Міністра оборони України від 05.12.2012 року № 825) "Про затвердження Інструкції про розміри і порядок виплати щомісячної додаткової грошової винагороди військовослужбовцям Збройних Сил України" виплата винагороди здійснюється в таких розмірах на місяць до 100 відсотків місячного грошового забезпечення військовослужбовцям, які займають посади у військових частинах, підрозділах, закладах, установах та організаціях Збройних Сил України відповідно до переліку, наведеного в додатку до постанови Кабінету Міністрів України від 22 вересня 2010 року № 889 "Питання грошового забезпечення окремих категорій військовослужбовців Збройних Сил, Державної прикордонної служби, внутрішніх військ Міністерства внутрішніх справ та осіб начальницького складу органів і підрозділів цивільного захисту Державної служби надзвичайних ситуацій"; військовослужбовцям, які займають посади наземних авіаційних спеціалістів, що забезпечують безпеку польотів літаків та вертольотів, у військових частинах і підрозділах Повітряних Сил Збройних Сил України та Сухопутних військ Збройних Сил України за Переліком посад військовослужбовців - наземних авіаційних спеціалістів, які забезпечують безпеку польотів літаків та вертольотів, у військових частинах і підрозділах Повітряних Сил Збройних Сил України та Сухопутних військ Збройних Сил України, згідно з додатком 1 до цієї Інструкції. Даним наказом передбачений виключний перелік умов, наявність яких дає підстави для здійснення виплати винагороди особам, які згідно цієї інструкції мають право на отримання винагороди.

Як встановлено з матеріалів справи та підтвердилось при апеляційному розгляді, позивач - ОСОБА_4, проходить військову службу в військовій частині А2502 на посаді оперативного чергового-офіцера з бойового управління командного пункту штабу військової частини А2502.

Відповідно до витягу зі штату №15/137 бригади тактичної авіації військової частини А2502 посада оперативного чергового-офіцера з бойового управління, яку займає позивач, входить до складу командного пункту штабу управління військової частини А2502 і має код 0846/1687.

Наказом Міністерства оборони України від 05 грудня 2012 року N 825, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 14 грудня 2012 р. за N 2091/22403, Інструкція N 595 доповнена додатком №1 "Переліку посад військовослужбовців - наземних авіаційних спеціалістів, які забезпечують безпеку польотів літаків та вертольотів, у військових частинах і підрозділах Повітряних Сил Збройних Сил України та Сухопутних військ Збройних Сил України" (надалі - Перелік)

У Переліку передбачені, зокрема, посади оперативного чергового за кодом 0846 і офіцера бойового управління за кодом 1687. Водночас, зазначеним Переліком не передбачена посада з подвійною назвою та кодом - посада оперативного чергового-офіцера бойового управління за кодом 0846-1687.

Відповідно до Примітки до Переліку, яка визначає умови, за яких провадиться виплата додаткової грошової винагороди, зазначена винагорода виплачується, якщо передбачені в штаті військової частини за посадою, що займає військовослужбовець, цифрові позначення військово-облікової спеціальності і посади збігаються з цифровими позначеннями військово-облікової спеціальності та посади, зазначених у цьому Переліку.

Таким чином, обов'язковими умовами для виплати винагороди є: наявність зазначеної в Переліку посади в штаті військової частини та наявність посади з відповідним кодом, яку займає військовослужбовець, у Переліку.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, посада оперативного чергового-офіцера бойового управління командного пункту штабу військової частини А2502 за кодом 0846-1687, яку займає позивач з 11.03.2008 року, передбачена штатом військової частини А2502, проте не передбачена Переліком.

Разом з тим, Наказом Міністра оборони України від 07.06.2013 року № 370 були внесені зміни до наказу Міністра оборони України від 15.11.2010 року №595" (набрав чинності з дня його офіційного опублікування, застосовується з 01 квітня 2013 року) та обумовлено, що виплата щомісячної додаткової грошової винагороди здійснюється за умови, якщо передбачені в штаті військової частини за посадою (в тому числі з подвійним найменуванням, перша або друга частина якого окремо зазначена в Переліку), що займає військовослужбовець, цифрові позначення військово-облікової спеціальності і посади збігаються з цифровими позначеннями військово-облікової спеціальності та посади, зазначеними в цьому Переліку.

Таким чином, орган нормотворення визнав право військовослужбовців, які обіймають посади з подвійним найменуванням, на отримання вказаної винагороди навіть якщо у Переліку міститься лише одна з двох суміщуваних ними посад, однак встановив дію наказу починаючи з 01.04.2013 року, разом з тим, вирішуючи питання про наявність підстав для виплати позивачам винагороди до 01 квітня 2013 року, суд виходить з того, що виконання військовослужбовцем обов'язків принаймні за однією з двох суміщуваних посад, якщо така зазначена у Переліку, дає право отримувати цю винагороду.

Крім того, наявність у Переліку посад хоча б однієї з двох посад, виконання обов'язків за якими здійснюється (суміщається) військовослужбовцем, за умови дотримання ним одночасно і інших двох вимог, вказаних у Примітці до Інструкції, дає підстави для виплати такій особі вказаної винагороди, оскільки у протилежному випадку матиме місце необґрунтоване звуження прав особи та змісту положень постанови Кабінету Міністрів України № 889 від 22.09.2010 року на підставі підзаконного акту нижчої юридичної сили.

Разом з тим, суд апеляційної інстанції зазначає, що ОСОБА_4, мав право на отримання даної виплати з 24 жовтня 2012 року по 31 березня 2013 року згідно Постанови Кабінету Міністрів України № 889 від 22.09.2012 року.

Отже колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з даним рішенням суду першої інстанції щодо задоволення адміністративного позову, однак вважає за необхідне змінити постанову суду першої інстанції шляхом зазначення кінцевої дати виплатити ОСОБА_4 винагороду в розмірі 100 відсотків місячного грошового забезпечення , а саме: по 31.03.2013 року.

Відповідно до частини 1 статті 198 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду суд апеляційної інстанції має право, зокрема, змінити постанову суду.

За частиною 1 статті 201 КАС України, підставами для зміни постанови суду першої інстанції є правильне по суті вирішення справи чи питання, але із помилковим застосуванням норм матеріального чи процесуального права.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а постанову суду першої інстанції необхідно змінити.

Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, 198, 201, 205, 207, 212, 254 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Військової частини А 2502 залишити без задоволення .

Постанову Хмельницького окружного адміністративного суду від 07 жовтня 2013 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_4 до Військової частини А 2502 про визнання бездіяльності протиправною та зобов'язання вчинити дії, - змінити .

Абзац третій постанови Хмельницького окружного адміністративного суду від 07 жовтня 2013 року викласти в наступній редакції:

"Зобов'язати військову частину А2502 виплатити ОСОБА_4 зазначену винагороду в розмірі 100 відсотків місячного грошового забезпечення починаючи з 24 жовтня 2012 року по 31.03.2013 року.

В решті постанову Хмельницького окружного адміністративного суду від 07 жовтня 2013 року - залишити без змін.

Постанова суду набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно ст 212 КАС України.

Постанова суду складена в повному обсязі 03.12.13 .

Головуючий Полотнянко Ю.П.

Судді Боровицький О. А.

Сапальова Т.В.