Постанова № 35557166, 04.11.2013, Центральний районний суд м. Сімферополя

ПОСТАНОВА

про повернення справи на додаткове розслідування

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 122/10250/2012

04.11.2013 рокум. Сімферополь

Центральний районний суд м. Сімферополя Автономной Республіки Крим

у складі: головуючого судді: Малухіна В.В.,

при секретарі: Сеїтмеметової С.Р., Ісмаілової Л.Р., Сулима Т.О,

з участю прокурора: Іноземцева О.О., Іванцова Є.А.,Таран Д.Ю.

захисників: ОСОБА_1, ОСОБА_2,ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Сімферополі кримінальну справу за обвинуваченням ОСОБА_4, ОСОБА_5 у вчиненні кримінальних злочинів передбачених ч.3 ст.15, ч.3 ст.176, ч.2 ст.176 КК України,

В С Т А Н О В И В:

Органами досудового слідства ОСОБА_4 та ОСОБА_5 обвинувачуються у тому, що ОСОБА_5 у грудні 2010 року, не будучи субєктом підприємницької діяльності разом з ОСОБА_4, знаходячись в магазині павільйоні №36, розташованому за адресою: м. Сімферополь, пр..Кірова, 17-А, який орендував ОСОБА_4, з метою незаконного розповсюдження компютерних програм з метою отримання прибутку, з метою демонстрації покупцям та подальшої реалізації, розклали на вітрині диски для лазерних систем зчитування ( далі ДЛС) із записами компютерних програм та ігор в загальній кількості 368 штук у пластмасових футлярах з поліграфічними вкладишами, які ОСОБА_4 раніше придбав у м. Одеса по ціні 5-10 грн. за один диск. У подальшому ОСОБА_5 і ОСОБА_4 свої злочинні дії, спрямовані на незаконне розповсюдження компютерних програм, не довели до кінця з причин, що не залежали від їх волі, так як 25 січня 2011 року, приблизно в 15 -30 годин, працівниками УДСБЕЗ ГУ МВС України в АР Крим були виявлені і вилучені ДЛС в кількості 367 штук.

Дана кримінальна справа неодноразово поверталась прокурору м. Сімферополя для організації провадження додаткового розслідування. Так Постановою Центрального районного суду м. Сімферополя від 17.11.2011 року справу повернуто Прокурору м. Сімферополя для організації провадження додаткового розслідування.16.08.2012 року справу направлено до суду після додаткового розслідування. Постановою Центрального районного суду м. Сімферополя від 16.10.2012 року кримінальну справу знову повернуто Прокурору м. Сімферополя для організації провадження додаткового розслідування. Ухвалою Апеляційного суду АР Крим від 27.11.2012 року вказана Постанова суду скасована та справу повернуто на новий судовий розгляд до суду першої інстанції, на підставі того, що суд не мав перешкод для розгляду та прийняття рішення по даній кримінальній справі.

На виконання Ухвали Апеляційного суду АР Крим від 27.11.2012 року, судом допитані свідки ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, досліджені матеріали кримінальної справи, по справі призначена повторна судова експертиза обєктів інтелектуальної власності, виконання якої доручено експертам Науково дослідного центру судової експертизи з питань інтелектуальної власності Міністерства юстиції України. В ході виконання експертизи,експертом направлено клопотання про надання додаткових матеріалів для проведення експертизи, без яких проведення експертизи неможливе, а саме:

Щодо матеріальної шкоди завданої Adobe Systems Inc.:

1.Завірені копії документів, що підтверджують наявність майнових прав на об'єкти авторського права - комп'ютерні програми компанії «Adobe Systems Incorporated» на території України у суб'єкту господарської діяльності ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319). До таких документів належать авторські та ліцензійні договори, виключні та невиключні ліцензії, договори про передання виключних майнових прав, інші договори щодо розпорядження майновими правами, тощо.

2.Завірені копії документів, що містять показники доходів, які одержував або одержує суб'єкт авторського права компанія «Adobe Systems Incorporated» (нерезидент України) походженням з території України. До таких документів належать:

- акти взаємних розрахунків (звірок) з приводу розміру фактичних ліцензійних платежів (авторської винагороди) між Ліцензіаром та Ліцензіатом;

- довідки, видані Ліцензіаром/Ліцензіатом щодо об'єктів авторського права -комп'ютерних програм Adobe з зазначенням обсягів реалізації їх примірників на матеріальних носіях та періоду реалізації на території України;

- інші фінансові, податкові та бухгалтерські документи, які містять показники, які характеризують доходи суб'єкта авторського права компанії «Adobe Systems Incorporated» з приводу об'єктів авторського права - комп'ютерних програм Adobe походженням з території України.

В матеріалах справи міститься документ (Заява юридичного представника в Україні Adobe Systems Inc. вих. № 1/580 від 02.03.2011 p. ОСОБА_12 (Т.1 а.с.78-87). додатком до якого є прайс-лист з переліком рекомендованих цін на комп'ютерні програми компанії «Adobe Systems Incorporated», що встановлені для дилерів, наданий ТОВ «Софтпром» ("ід.к. №30471319).

Враховуючи вищенаведене, надати:

3.Завірені копії документів, що встановлюють та підтверджують статуси офіційних дистриб'юторів в Україні стосовно комп'ютерних програм Adobe, у тому числі ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319), їх перелік. До таких документів належать, зокрема: агентські, дистриб'юторські та дилерські договори і угоди, тощо з приводу розповсюдження, тиражування, продажу комп'ютерних програм Adobe.

4.Завірені копії документів, що встановлюють та підтверджують отримання товарно-матеріальних цінностей, а саме: придбання комп'ютерних програм Adobe українськими дистриб'юторами, у тому числі ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319) з обов'язковим зазначенням ціни закупівлі. До таких документів належать, зокрема: первинна бухгалтерська документація, що підтверджує факт оплати придбаних комп'ютерних програм Adobe резидентом України (українським дистриб'ютором), у тому числі ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319). наприклад копії платіжних доручень з банку, рахунків-фактур, у нерезидента України - компанії Adobe Systems Inc.

5.Будь-які інші офіційні документи на підставі яких можна визначити рівень доходу (прибутку), який отримує суб'єкт авторського права компанія «Adobe Systems Incorporated)) (нерезидент України) походженням з території України, внаслідок продажу 1 примірника відповідної комп'ютерної програми Adobe на території України. До таких документів належать, зокрема: акти та довідки щодо перевірок суб'єктів підприємницької діяльності - офіційних дистриб'юторів в Україні, у тому числі ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319) з питань дотримання вимог податкового законодавства і т.д.

Щодо матеріальної шкоди завданої Graphisoft:

6.Завірені копії документів, що підтверджують наявність майнових прав на об'єкти авторського права - комп'ютерні програми компанії «Graphisoft» на території України у суб'єкту господарської діяльності ТОВ «Бакотек» (Т.1 а.с. 103). До таких документів належать авторські та ліцензійні договори, виключні та невиключні ліцензії, договори про передання виключних майнових прав, інші договори щодо розпорядження майновими правами, тощо.

7.Завірені копії документів, що містять показники доходів, які одержував або одержує суб'єкт авторського права компанія «Graphisoft» (нерезидент України) походженням з території України. До таких документів належать:

- акти взаємних розрахунків (звірок) з приводу розміру фактичних ліцензійних платежів (авторської винагороди) між Ліцензіаром та Ліцензіатом;

- довідки, видані Ліцензіаром/Ліцензіатом щодо об'єктів авторського права -комп'ютерних програм ArchiCAD з зазначенням обсягів реалізації їх примірників на матеріальних носіях та періоду реалізації на території України;

- інші фінансові, податкові та бухгалтерські документи, які містять показники, які характеризують доходи суб'єкта авторського права компанії «Graphisoft» з приводу об'єктів авторського права - комп'ютерних програм ArchiCAD походженням з території України.

В матеріалах справи міститься документ (Заява юридичною представника в Україні Graphisoft вих. № 1/601 від 18.03.2011 р. ОСОБА_12 (Т.1 а.с.101-110). додатком до якого є прайс-лист з переліком рекомендованих цін на комп'ютерні програми компанії «Graphisof't», що встановлені для дилерів, наданий ТОВ «Бакотек».

Враховуючи вищенаведене, надати:

8.Завірені копії документів, що встановлюють та підтверджують статуси офіційних

дистриб'юторів в Україні стосовно комп'ютерних програм ArchiCAD, у тому числі ТОВ

«Бакотек». їх перелік. До таких документів належать, зокрема: агентські, дистриб'юторські та

дилерські договори і угоди, тощо з приводу розповсюдження, тиражування, продажу комп'ютерних програм ArchiCAD.

9.Завірені копії документів, що встановлюють та підтверджують отримання товарно-матеріальних цінностей, а саме: придбання комп'ютерних програм ArchiCAD українськими дистриб'юторами, у тому числі ТОВ «Бакотек» з обов'язковим зазначенням ціни закупівлі. До таких документів належать, зокрема: первинна бухгалтерська документація, що підтверджує факт оплати придбаних комп'ютерних програм ArchiCAD резидентом України (українським дистриб'ютором), у тому числі ТОВ «Бакотек», наприклад копії платіжних доручень з банку, рахунків-фактур. у нерезидента України - компанії «Graphisoft».

10.Будь-які інші офіційні документи на підставі яких можна визначити рівень доходу (прибутку), який отримує суб'єкт авторського права компанія «Graphisoft» (нерезидент України) походженням з території України, внаслідок продажу 1 примірника відповідної комп'ютерної програми ArchiCAD на території України. До таких документів належать, зокрема: акти та довідки щодо перевірок суб'єктів підприємницької діяльності - офіційних дистриб'юторів в Україні, у тому числі ТОВ «Бакотек» з питань дотримання вимог податкового законодавства і т.д.

Щодо матеріальної шкоди завданої Autodesk:

11.Завірені копії документів, що підтверджують наявність майнових прав на об'єкти авторського права - комп'ютерні програми компанії «Autodesk» на території України у суб'єкту господарської діяльності ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319). До таких документів належать авторські та ліцензійні договори, виключні та невиключні ліцензії, договори про передання виключних майнових прав, інші договори щодо розпорядження майновими правами, тощо.

12.Завірені копії документів, що містять показники доходів, які одержував або одержує суб'єкт авторського права компанія «Autodesk» (нерезидент України) походженням з території України. До таких документів належать:

-акти взаємних розрахунків (звірок) з приводу розміру фактичних ліцензійних платежів (авторської винагороди) між Ліцензіаром та Ліцензіатом;

-довідки, видані Ліцензіаром/Ліцензіатом щодо об'єктів авторського права -комп'ютерних програм Autodesk з зазначенням обсягів реалізації їх примірників на матеріальних носіях та періоду реалізації на території України;

-інші фінансові, податкові та бухгалтерські документи, які містять показники, які характеризують доходи суб'єкта авторського права компанії «Autodesk» з приводу об'єктів авторського права - комп'ютерних програм Autodesk походженням з території України.

В матеріалах справи міститься документ (Заява офіційного представника в Україні Autodesk юридичної фірми «V.І.Р. Consulting» вих. № 161 01 10-л віл 04.03.2Ul 1 р. (Т.1 а.с.46-56), додатком до якого є прайс-лист з переліком цін на комп'ютерні програми компанії «Autodesk», для кінцевого користувача, наданий ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319).

Враховуючи вищенаведене, надати:

13.Завірені копії документів, що встановлюють та підтверджують статус офіційного дистриб'ютора в Україні комп'ютерних програм Autodesk - юридичної особи ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319). До таких документів належать, зокрема: агентські, дистриб'юторські та дилерські договори і угоди, тощо з приводу розповсюдження, тиражування, продажу комп'ютерних програм Autodesk.

14.Завірені копії документів, що встановлюють та підтверджують отримання товарно-матеріальних цінностей, а саме: придбання комп'ютерних програм Autodesk українським дистриб'ютором - ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319) з обов'язковим зазначенням ціни закупівлі. До таких документів належать, зокрема: первинна бухгалтерська документація, що підтверджує факт оплати придбаних комп'ютерних програм Autodesk резидентом України (українським дистриб'ютором) - ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319). наприклад копії платіжних доручень з банку, рахунків-фактур, у нерезидента України - компанії Autodesk.

15.Будь-які інші офіційні документи на підставі яких можна визначити рівень доходу

(прибутку), який отримує суб'єкт авторського права компанія «Autodesk» (нерезидент України)

походженням з території України, внаслідок продажу 1 примірника відповідної комп'ютерної

програми Autodesk на території України. До таких документів належать, зокрема: акти та

довідки щодо перевірок суб'єкту підприємницької діяльності - офіційного дистриб'ютора в

Україні - ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319) з питань дотримання вимог податкового

законодавства і т.д.

Щодо матеріальної шкоди завданої Corel:

16.Завірені копії документів, що підтверджують наявність майнових прав на об'єкти авторського права - комп'ютерні програми компанії «Согеї» на території України у суб'єкту господарської діяльності ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319). До таких документів належать авторські та ліцензійні договори, виключні та невиключні ліцензії, договори про передання виключних майнових прав, інші договори щодо розпорядження майновими правами, тощо.

17.Завірені копії документів, що містять показники доходів, які одержував або одержує суб'єкт авторського права компанія «Согеl» (нерезидент України) походженням з території України. До таких документів належать:

- акти взаємних розрахунків (звірок) з приводу розміру фактичних ліцензійних платежів (авторської винагороди) між Ліцензіаром та Ліцензіатом;

- довідки, видані Ліцензіаром/Ліцензіатом щодо об'єктів авторського права комп'ютерних програм Corel з зазначенням обсягів реалізації їх примірників на матеріальних носіях та періоду реалізації на території України;

- інші фінансові, податкові та бухгалтерські документи, які містять показники, які характеризують доходи суб'єкта авторського права компанії «Согеї» з приводу об'єктів авторського права - комп'ютерних програм Corel походженням з території України.

В матеріалах справи міститься документ (Заява про порушення авторського права офіційного представника в Україні Corel юридичної фірми «ЛЕКСФОР» вих. № 11/136 від 09.03.2011 p. (Т.1 а.с.88-100). додатком до якого є прайс-лист з переліком рекомендованих цін на комп'ютерні програми компанії «Согеї», що встановлені для кінцевого споживача для всіх регіонів України, наданий ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319).

Враховуючи вищенаведене, надати:

18.Завірені копії документів, що встановлюють та підтверджують статус офіційного дистриб'ютора в Україні комп'ютерних програм Corel - юридичної особи ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319). До таких документів належать, зокрема: агентські, дистриб'юторські та дилерські договори і угоди, тощо з приводу розповсюдження, тиражування, продажу комп'ютерних програм Corel.

19.Завірені копії документів, що встановлюють та підтверджують отримання товарно-матеріальних цінностей, а саме: придбання комп'ютерних програм Corel українським дистриб'ютором - ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319) з обов'язковим зазначенням ціни закупівлі. До таких документів належать, зокрема: первинна бухгалтерська документація, що підтверджує факт оплати придбаних комп'ютерних програм Corel резидентом України (українським дистриб'ютором) - ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319), наприклад копії платіжних доручень з банку, рахунків-фактур, у нерезидента України - компанії Corel.

20.Будь-які інші офіційні документи на підставі яких можна визначити рівень доходу (прибутку), який отримує суб'єкт авторського права компанія «Согеї» (нерезидент України) походженням з території України, внаслідок продажу 1 примірника відповідної комп'ютерної програми Corel на території України. До таких документів належать, зокрема: акти та довідки щодо перевірок суб'єкту підприємницької діяльності - офіційного дистриб'ютора в Україні -ТОВ «Софтпром» (ід.к. №30471319) з питань дотримання вимог податкового законодавства і т.д.

Щодо матеріальної шкоди завданої Microsoft:

21.Завірені копії документів, що підтверджують наявність майнових прав на об'єкти авторського права - комп'ютерні програми корпорації «Microsoft» на території України у суб'єкту господарської діяльності ТОВ «Майкрософт Україна» (ід.к. №32383277). До таких документів належать авторські та ліцензійні договори, виключні та невиключні ліцензії, договори про передання виключних майнових прав, інші договори щодо розпорядження майновими правами, тощо.

22.Завірені копії документів, що містять показники доходів, які одержував або одержує суб'єкт авторського права корпорація «Microsoft» (нерезидент України) походженням з території України. До таких документів належать:

-акти взаємних розрахунків (звірок) з приводу розміру фактичних ліцензійних платежів (авторської винагороди) між Ліцензіаром та Ліцензіатом;

- довідки, видані Ліцензіаром/Ліцензіатом щодо об'єктів авторського права -комп'ютерних програм Microsoft з зазначенням обсягів реалізації їх примірників на матеріальних носіях та періоду реалізації на території України;

- інші фінансові, податкові та бухгалтерські документи, які містять показники, які характеризують доходи суб'єкта авторського права корпорації «Microsoft» з приводу об'єктів авторського права - комп'ютерних програм Microsoft походженням з території України.

В матеріалах справи міститься документ (Заява про порушення авторського права офіційного представника в Україні Microsoft юридичної фірми «ЛЕКСФОР» вих. № 11/135 від 09.03.2011 p. (Т.1 а.с.57-77). додатком до якого є прайс-лист з переліком рекомендованих цін на комп'ютерні програми корпорації «Microsoft» для роздрібної торгівлі на території України.

Враховуюче вищенаведене, надати:

23.Завірені копії документів, шо встановлюють та підтверджують статус ТОВ

«Майкрософт Україна» (ід.к. №32383277) як офіційного дистриб'ютора в Україні стосовно

комп'ютерних програм корпорації «Microsoft». До таких документів належать, зокрема

агентські, дистриб'юторські та дилерські договори і угоди, тощо з приводу розповсюдження,

тиражування, продажу вказаних комп'ютерних програм.

24.Завірені копії документів, що встановлюють та підтверджують отримання товарно-матеріальних цінностей, а саме придбання комп'ютерних програм корпорації «Microsoft» українськими дистриб'юторами, у тому числі ТОВ «Майкрософт Україна» (ід.к. №32383277) з обов'язковим зазначенням ціни закупівлі. До таких документів належать первинна бухгалтерська документація, що підтверджує факт оплати придбаних комп'ютерних програм Microsoft резидентом України (українським дистриб'ютором) - ТОВ «Майкрософт Україна» (ід.к. №32383277), наприклад копії платіжних доручень з банку, рахунків-фактур. у нерезидента України - корпорації Microsoft.

25.Будь-які інші офіційні документи на підставі яких можна визначити рівень доходу (прибутку), який отримує суб'єкт авторського права корпорація «Microsoft» (нерезидент України) походженням з території України, внаслідок продажу 1 примірника відповідної комп'ютерної програми Microsoft на території України. До таких документів належать, зокрема: акти та довідки щодо перевірок суб'єкту підприємницької діяльності - офіційного дистриб'ютора в Україні - ТОВ «Майкрософт Україна» (ід.к. №32383277) з питань дотримання вимог податкового законодавства і т.д.

09.08.2013 року судом направлено судове доручення відповідно до ст. 315-1 КПК України (в редакції 1960 року) до СВ СГУ МВС України в АР Крим для виконання слідчих дій витребування зазначених у клопотанні експерта документів для проведення судової експертизи обєктів інтелектуальної власності, строк на виконання судового доручення складав 20 днів. На виконання судового доручення слідчими органами, направлено запити до ТОВ» Бакотек», ТОВ «Майкрасофт Україна», ТОВ «Софтпром» , але будь яких відповідей не отримано та суду не надано. Таким чином судове доручення не виконано. 10.10.2013 року кримінальну справу разом з повідомленням про неможливість надання висновку експерта, у звязку з ненаданням експерту додаткових матеріалів вказаних у його клопотанні від 02.08.2013 року повернуто до суду.

В судовому засіданні 01.11.2013 року прокурор заявив клопотання про направлення справи на додаткове розслідування, обґрунтовуючи його неповнотою досудового слідства, яка не може бути усунута в судовому засіданні, зазначає, що органом досудового слідства не встановлений точний розмір шкоди, завданої правовласникам комп'ютерних программ.

Підсудні та їх захисники у судовому засіданні не заперечували проти задоволення клопотання прокурора.

Суд, вислухавши думку прокурора, захисників, підсудних, вивчивши матеріали справи, вважає, що клопотання прокурора підлягає задоволенню.

Відповідно ст. 281 КПК України ( в редакції 1960 року) повернення справи на додаткове розслідування з мотивів неповноти або неправильності досудового слідства може мати місце лише тоді, коли ця неповнота або неправильність не може бути усунута в судовому засіданні.

Злочин, передбачений ст. 176 КК України, має матеріальний склад. Обов'язковою ознакою об'єктивної сторони є заподіяння матеріальної шкоди. Дії можуть бути кваліфіковані за ч. 3 статті, якщо вони завдали матеріальну шкоду в особливо великому розмірі. Відповідно до примітки до ст. 176 КК України матеріальна шкода вважається завданою у великому розмірі, якщо її розмір у двісті і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

Згідно з розясненням, які містяться в п.9 Постанови Пленуму Верховного Суду України №2 від 11.02.2005 року «Про практику застосування судами України законодавства, що регулює повернення кримінальних справ на додаткове розслідування», повернення справи на додаткове розслідування зі стадії судового розгляду допускається лише тоді, коли неповнота або неправильність досудового слідства не може бути усунута в судовому засіданні.

За таких обставин, вказана справа підлягає поверненню на додаткове розслідування, оскільки неповнота досудового слідства у справі за обвинуваченням ОСОБА_4 та ОСОБА_5 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст.15 ч.3 ст. 176, ч.2 ст.176 КК України не може бути усунута в судовому засіданні.

Під час додаткового розслідування органу досудового слідства необхідно встановити приналежність авторських прав на компютерні програми, допитати власників або представників власників компютерних програм, встановити фактичну вартість цих програм у правовласників та встановити розмір матеріальної шкоди, завданої авторським та суміжним правам компаній: Adobe Systen Inc., Graphisoft, Autodesk, Corel, Microsoft в результаті розповсюдження їх програм підсудними ОСОБА_4 ОСОБА_5 станом на 25 січня 2011 року.

На підставі викладеного, керуючись ст. 281 КПК України (в редакції 1960 року), суд,

ПОСТАНОВИВ:

Кримінальну справу по обвинуваченню ОСОБА_4, ОСОБА_5 у вчиненні кримінальних злочинів передбачених ч.3 ст.15, ч.3 ст.176, ч.2 ст.176 КК України повернути прокурору м.Сімферополя для організації проведення додаткового розслідування.

Запобіжний захід, обраний ОСОБА_4 та ОСОБА_5 залишити без зміни -підписку про невиїзд.

На постанову може бути подана апеляційна скарга до Апеляційного суду АР Крим протягом семи діб з дня її винесення.

Суддя:В. В. Малухін