Постанова № 34597336, 24.10.2013, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 жовтня 2013 року Справа № 1-7/158-09-3124 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддівМіщенка П.К., Заріцької А.О., Поліщука В.Ю.розглянувши касаційну скаргу на ухвалу та на постанову у справі господарського суду Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" господарського суду Одеської області від 16.07.2013 року Одеського апеляційного господарського суду від 12.08.2013 року №1-7/158-09-3124 господарського суду Одеської областіза заявою до про Товариства з обмеженою відповідальністю "Південь Ін Буд" Товариства з обмеженою відповідальністю "Граніт К" визнання банкрутомЗа участю представників: ТОВ "Граніт К" - Майорової Н.М.; ПАТ "УкрСиббанк" -

Карпіва О.Я.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 16.07.2013 року (суддя Зеленов Г.М.) продовжено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Гранит К" (Одеська область, Овідіопольський район, смт. Великодолинське, вул. Залізнична,113. Код ЄДРПОУ 21034925) на три місяці, до 16.10.2013 року; продовжено повноваження розпорядника майна - арбітражного керуючого Симоненка Олега Петровича (свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 12.06.2013 р. НОМЕР_1) на три місяці, до 16.10.2013 року; виключено з реєстру вимог кредиторів ТОВ "Гранит К", затвердженого ухвалою попереднього засідання від 22.12.2009р., грошові вимоги ПАТ "КБ "Інвестбанк" (м. Одеса, вул. В. Арнаутська, 2Б. Код ЄДРПОУ 20935649) на суму 4277613 грн. 56 коп.; зобов'язано розпорядника майна внести зміни до реєстру вимог конкурсних кредиторів до ТОВ "Гранит К" та надати до суду реєстр конкурсних кредиторів; відмовлено АТ "УкрСиббанк" - голові комітету кредиторів ТОВ "Гранит К" у задоволені клопотання про визнання ТОВ "Гранит К" банкрутом, відкриття відносно нього ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором - арбітражного керуючого Шармонової В.О.; у задоволенні клопотання ОСОБА_8 про зупинення провадження у справі №1-7/158-09-3124 - відмовлено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 12.08.2013 року у справі №1-7/158-09-3124 (Колегія суддів - Жеков В.І.; Сидоренко М.В.; Аленін О.Ю.) ухвалу Господарського суду Одеської області від 16.07.2013 року у справі № 1-7/158-09-3124- залишено без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Не погодившись із процесуальними актами попередніх судових інстанцій, Публічне акціонерне товариство "УкрСиббанк" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просило скасувати ухвалу господарського суду Одеської області від 16.07.2013 року та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 12.08.2013 року у даній справі, прийняти нове рішення про визнання ТОВ "Гранит К" банкрутом та введення ліквідаційної процедури.

Касаційна скарга мотивована тим, що при прийнятті оскаржуваних рішень суди попередніх інстанцій припустились порушення та неправильного застосування матеріального та процесуального права, зокрема, 1, 13, 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", п. 67 Постанови Пленуму Верховного Суду України №15 від 18.12.2009 року "Про судову практику у справах про банкрутство".

Колегія суддів Вищого господарського суду України, на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши застосування судами норм матеріального та процесуального права, заслухавши присутніх представників сторін та учасників провадження у справі, дійшла висновку про наявність правових підстав для часткового задоволення касаційної скарги, виходячи з такого.

Відповідно до частини 2 статті 41 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, переважають у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Під час розгляд справи судами встановлено наступні обставини.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.05.2009 року порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Гранит К" за загальною процедурою, відповідно до ст.ст. 6, 7, 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном ТОВ "Гранит К", розпорядником майном боржника призначено арбітражного керуючого Симоненка О.П.

В газеті "Голос України" від 26.06.2009 р. № 117 (4617) опубліковано оголошення про порушення провадження у справі № 7/158-09-3124 про банкрутство ТОВ "Гранит К".

Ухвалою попереднього засідання Господарського суду Одеської області від 22.12.2012 року затверджено реєстр вимог конкурсних кредиторів ТОВ "Гранит К".

12.02.2013 року голова комітету кредиторів ТОВ "Гранит К" звернувся до Господарського суду Одеської області з клопотанням (№ 3-158/2013) про визнання ТОВ "Гранит К" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором - арбітражного керуючого Шармонової В.О., ліцензія серії НОМЕР_2 від 25.01.2012 року.

Відповідно до наданого до суду протоколу засідання комітету кредиторів № 4 від 08.02.2013 року за визнання "Гранит К" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури проголосував один кредитор - АТ "УкрСиббанк", якому належить більшість голосів у комітеті (6861 голос), і який є заставним кредитором, в той час як "проти" проголосували всі інші шість членів комітету, яким у сукупності належить 2170 голос.

Як встановлено судом першої інстанції, питання застосування інших судових процедур щодо боржника, засоби відновлення його платоспроможності, можливість погашення кредиторської заборгованості за рахунок активів ТОВ "Гранит К" на комітеті кредиторів не розглядались. Окрім того, у протоколі засідання комітету кредиторів № 4 від 08.02.2013 року не відображено яка саме інформація надавалася розпорядником майна комітетові кредиторів про майновий стан боржника, не зазначено підстав, на яких зроблено висновок про неплатоспроможність ТОВ "Гранит К" погасити кредиторську заборгованість та необхідність ведення ліквідаційної процедури щодо боржника.

15.07.2013 року розпорядник майна надав суду Аналіз щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, який здійснено згідно з методичними рекомендаціями щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затверджених наказом Міністерства економіки України від 19.01.2006 року № 14 за даними бухгалтерської та статистичної звітності ТОВ "Гранит К".

Судом першої інстанції встановлено, що станом на 01.06.2013 року для відновлення платоспроможності необхідно 25,3 млн. грн. Відповідно до даних, викладених в Аналізі, врахована кредиторська заборгованість ТОВ "Гранит К" станом на 01.04.2013 року (рядок 620 форми №1) дорівнює 12,2 млн. грн., а довгострокові зобов'язання (рядок 480 форми №1) складають 13,1 млн. грн., тобто для відновлення платоспроможності боржника та розрахунків з кредиторами необхідно більше 25 млн. грн. Вартість наявних та нереалізованих квартир загальною площею 2 739 кв. м. за поточними цінами складає 20,8 млн. грн., вартість офісних приміщень загальною площею 390 кв. м. може дати 2,9 млн. грн., реалізація цокольних приміщень загальною площею 1400 кв. м. - 4,4 млн. грн.; реалізація технічних приміщень площею 1415 кв. м. - 8,5 млн. грн. Також, використовуючи сучасні технології можливо добудувати два поверхи над 1-4 секцією, що дасть додатково 2800 кв.м. на суму 16,8 млн. грн.

На підставі даних аналізу бухгалтерської та статистичної звітності ТОВ "Гранит К", розпорядником майна зроблено висновок про те, що Боржник втратив платоспроможність у 2007 -2008 роках, яку в змозі відновити через судову процедуру санації або процедуру мирової угоди.

В судовому засіданні, яке відбулось 16.07.2013 року, розпорядник майна ТОВ "Гранит К" Симоненко О.П. звернувся до Господарського суду Одеської області з клопотанням (№3-928/13) про продовження строку процедури розпорядження майном ТОВ "Гранит К" та продовження строку повноважень розпорядника майна.

Врахувавши висновок, зроблений розпорядником майна в Аналізі щодо наявності у ТОВ "Гранит К" активів, які у разі їх реалізації дадуть змогу погасити кредиторську заборгованість та відновити платоспроможність боржника, господарський суд першої інстанції із яким погодився апеляційний господарський суд відмовив у задоволені клопотання голови комітету кредиторів про визнання ТОВ "Гранит К" банкрутом, відкриття відносно нього ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором - арбітражного керуючого Шармонової В.О.

Апеляційним господарським судом у оскаржуваній постанові зазначено, що без продовження процедури розпорядження майна не може відбуватися взагалі процедура банкрутства відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", крім того, таке продовження строку відбулось за клопотанням розпорядника майна Симоненка О.П.

Колегія суддів Вищого господарського суду України із висновками попередніх судових інстанцій, в частині продовження процедури розпорядження майном погодитись не може, з огляду на таке.

Статтею 4 спеціального Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що відповідно до цього Закону щодо боржника застосовуються такі судові процедури банкрутства: розпорядження майном боржника; мирова угода; санація (відновлення платоспроможності) боржника; ліквідація банкрута. Санація боржника або ліквідація банкрута здійснюється з дотриманням вимог законодавства про захист економічної конкуренції.

Абзацом 3 частини 9 статті 7 спеціального Закону передбачено, що при проведенні процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, створений відповідно до цього Закону.

Згідно з частиною першою статті 22 Закону про банкрутство, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом та відкриває ліквідаційну процедуру у випадках, передбачених Законом, до яких, зокрема, належить клопотання комітету кредиторів про введення процедури ліквідації у процедурі розпорядження майном боржника (частина восьма статті 16 Закону).

Відповідно до ч. 8 ст. 16 Закону, до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про: вибори голови комітету; скликання зборів кредиторів; підготовку та укладення мирової угоди; внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника; звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість.

У п. 67 Постанови Пленуму Верховного Суду України №15 від 18.12.2009 року "Про судову практику у справах про банкрутство" визначено, що процедура розпорядження майном боржника, якщо інше не передбачено Законом, вводиться одночасно з порушенням провадження у справі про банкрутство і триває до моменту винесення судом ухвали про проведення санації боржника чи затвердження мирової угоди або прийняття постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури або припинення провадження у справі з інших підстав, передбачених статтею 40 Закону.

У Законі чітко не визначено максимального строку цієї процедури, але судам слід враховувати, що термін з дати порушення провадження у справі до дати проведення підготовчого засідання не може перевищувати тридцяти днів, а засідання суду, на якому має бути винесено ухвалу про санацію боржника, чи про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи припинення провадження у справі про банкрутство, має відбутися не пізніше шести місяців після дати проведення підготовчого засідання суду. Отже, максимальний строк процедури розпорядження майном боржника не може перевищувати семи місяців.

З огляду на наведене та враховуючи, що процедура розпорядження майном триває з 28.05.2009 року, тобто понад чотири роки (за умови, що строк процедури не може перевищувати семи місяців), відсутність інвесторів, які б виявили бажання взяти участь у процедурі санації боржника, відсутність волевиявлення кредиторів на укладення мирової угоди та за умови волевиявлення комітету кредиторів про перехід до ліквідаційної процедури, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що рішення суду першої інстанції підтримане апеляційним господарським судом, про продовження строку процедури розпорядження майном, суперечить приписам спеціального Закону.

З огляду на зазначене, колегія суддів Вищого господарського суду України, керуючись повноваженнями, згідно статей 1115 - 1117 Господарського процесуального кодексу України, вважає висновки апеляційного суду та висновки суду першої інстанції, в частині продовження процедури розпорядження майном та повноважень розпорядника майна, необґрунтованими, недоведеними та такими що порушують положення ч.ч. 1, 11 ст.11, ч.ч 2, 6, 8, 9 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. ст. 43, 101 ГПК України, а прийняті ними судові рішення належними до скасування, відповідно до приписів п. 3 ст. 1119 ГПК України, з передачею справи до суду першої інстанції на стадію прийняття рішення щодо визначення процедури, яку слід застосувати до ТОВ "Граніт К".

В іншій частині судові акти не оскаржувались та судом касаційної інстанції не переглядались.

З урахуванням вищезазначеного та керуючись статтями 1115, 1117, 1119 - 11111, 11119 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" задовольнити частково.

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 12.08.2013 року та п. 1 та п. 2 ухвали господарського суду Одеської області від 16.07.2013 року у справі №1-7/158-09-3124 скасувати.

Справу №1-7/158-09-3124 передати на розгляд до господарського суду Одеської області.

Головуючий П.К. Міщенко

Судді А.О. Заріцька

В.Ю. Поліщук