Постанова № 34482450, 26.07.2013, Житомирський окружний адміністративний суд

справа № 0670/7917/11

категорія 9.4

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 липня 2013 р. м.Житомир

Житомирський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого - судді Семенюк М.М.,

суддів Нагірняка М.Ф., Сичової О.П.,

при секретарі судового засідання Лисайчуку А.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Житомирі адміністративну справу за позовом Компанії Delta Capital SA (Дельта Кепітал СА), ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_39, ОСОБА_40, ОСОБА_41, ОСОБА_42, ОСОБА_43, ОСОБА_44, ОСОБА_45, ОСОБА_46, ОСОБА_47, ОСОБА_48, ОСОБА_49, ОСОБА_50, ОСОБА_51

до Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, за участю третьої особи - Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ"

про про скасування розпорядження №22-ЖИ-С-А-11 від 30.06.2011 року, визнання дій протиправними,

встановив:

Позивачі звернулись до суду з позовами до Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, тимчасово виконуючої обов'язки начальника Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку Осадчук Ольги Анатоліївни (т.1 а.с.3-6, 164-170, т.2 а.с.113-123) в яких просять дії тимчасово виконуючої обов'язки начальника Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку Осадчук Ольги Анатоліївни визнати неправомірними, визнати неправомірним та скасувати розпорядження № 22-ЖИ-С-А-11 від 30.06.2011 року, винесене виконуючою обов'язки начальника Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку Осадчук Ольги Анатоліївни.

В обґрунтування позову посилаються на те, що не зважаючи на існуючу ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 03.03.2011 року, якою було зупинено виконання постанови Окружного адміністративного суду м. Києва від 27.07.2010 року по справі № 2а-10585/10/2670, тимчасово виконуюча обов'язки начальника Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку Осадчук О. А. підписує розпорядження № 22-ЖИ-С-А-11 від 30.06.2011 року, чим порушила права та інтереси акціонерів та завдала значну шкоду їх майновим та немайновим правам. Крім того, відповідачами при прийнятті спірного розпорядження були порушені вимоги Порядку скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 року № 222.

У зв'язку з припиненням діяльності Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, суд допустив заміну відповідачів по справі правонаступником Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку - Центральним територіальним департаментом Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

В судовому засіданні позивачі та їх представники заявлені позови підтримали повністю з підстав, викладених в позовних заявах та письмових правових обґрунтуваннях позовних вимог (т.7 а.с.159-168).

Представники відповідача та третьої особи проти позову заперечували з підстав, викладених в письмових запереченнях на позов (т.1 а.с.66-69, т.2 а.с.77-80, 165-170, т.3 а.с.39-55).

Проаналізувавши досліджені докази у сукупності, суд приходить до висновку, що в задоволенні позову належить відмовити з наступних підстав.

За реєстраційним номером 81/06/1/10 від 05.11.2010 року на виконання постанови окружного адміністративного суду м. Києва від 27.07.2010 року (т.1 а.с.11-19) та ухвали окружного адміністративного суду м. Києва від 03.11.2010 року (невірно зазначена дата - ухвала від 15.11.2010 року (т.1 а.с.183-188)) по справі № 2а-10585/10/2670 Житомирським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 5 листопада 2010 року було видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій, яким засвідчено випуск акцій, що здійснюється закритим акціонерним товариством "Житомирські ласощі" на загальну суму 3218721,20 грн. (т.1 а.с.72).

Розпорядженням начальника Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 21.12.2010 року № 33-ЖИ-3 (т.2 а.с.217), яке є діючим на даний час, відповідно до документів, наданих закритим акціонерним товариством "Житомирські ласощі" на зупинення обігу акцій у зв'язку з припиненням діяльності акціонерного товариства шляхом реорганізації товариства на підставі рішення загальних зборів акціонерів, було зупинено обіг акцій ЗАТ "Житомирські ласощі".

Внаслідок реорганізації ЗАТ "Житомирські ласощі" шляхом злиття з ТОВ "Будстайл-ХХІ" була припинена їх діяльність та утворено Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ", державна реєстрація якого проведена 15.03.2011 року (т.2 а.с.242) і яке є правонаступником цих товариств.

24 червня 2010 року Товариством з додатковою відповідальністю "ЖЛ" до Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку було подано документи на скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" (т.2 а.с.218-244, т.7 а.с.197-221).

30 червня 2011 року виконуючою обов'язки начальника Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку Осадчук О.А., відповідно до наданих ТДВ "ЖЛ" документів, прийнято розпорядження № 22-ЖИ-С-А-11 (т.1 а.с.9), яким скасовано реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" № 81/06/1/10 від 05.11.2010 року, видане Житомирським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Спірні відносини регулюються Порядком скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 року № 222 (далі - Порядок) в редакції, що діяв на час їх виникнення, відповідно до п.1 Розділу 1 якого, зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій здійснюються уповноваженими особами Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку або її територіальних органів (далі - реєструвальний орган) відповідно до цього Порядку.

Пунктом 4 Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 19.07.2007 року № 1611 "Про делегування повноважень з реєстрації випусків акцій, проспектів емісії акцій, змін до проспектів емісії акцій, звітів про результати розміщення акцій, реєстрації випусків облігацій підприємств, звітів про результати розміщення облігацій, скасування реєстрації випусків акцій та облігацій підприємств територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" встановлено, що територіальні управління Комісії здійснюють скасування реєстрації випусків акцій і анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій акціонерних товариств у разі прийняття рішення про припинення діяльності шляхом ліквідації та реорганізації відповідно до вимог Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Комісії від 30.12.98 N 222, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24.03.99 за N 180/3473 (у редакції рішення Комісії від 14.07.2005 N 398), якщо розмір статутного капіталу таких товариств не перевищує 30000000 грн. на дату прийняття рішення про їх припинення. Відповідно ж до пункту 7 вказаного рішення № 1611, начальник територіального управління Комісії або у разі його відсутності особа, що виконує його обов'язки, може приймати рішення про реєстрацію випуску акцій, реєстрацію випуску облігацій підприємств, реєстрацію випуску акцій та проспекту їх емісії, реєстрацію змін до проспекту емісії акцій, реєстрацію звіту про результати розміщення акцій, реєстрацію звіту про результати розміщення облігацій підприємств, рішення про зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випуску акцій, скасування реєстрації випуску облігацій підприємств в межах повноважень, установлених цим рішенням.

Відповідно до розділу 2 Порядку, порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій у зв'язку з припиненням діяльності акціонерного товариства шляхом його ліквідації (далі - ліквідація) передбачає таку послідовність дій:

1. Зупинення обігу акцій.

2. Відновлення обігу акцій у разі прийняття рішення про відміну рішення про ліквідацію акціонерного товариства та відновлення його діяльності здійснюється процедура відновлення обігу акцій, чого в даному випадку не було.

3. Скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з ліквідацією акціонерного товариства.

Згідно пункту 3 Розділу 2 Порядку, "Скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з реорганізацією акціонерного товариства здійснюється у такому порядку:

3.1. Протягом семи робочих днів з дня державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності - правонаступника товариства або останнього з них правонаступник подає до реєструвального органу такі документи (у разі, якщо в процесі реорганізації створюється декілька товариств, документи на скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій подає один з правонаступників):

а) заяву про скасування реєстрації випусків акцій (додаток 5);

б) рішення загальних зборів акціонерів товариства про затвердження передавального акта або розподільчого балансу, що засвідчується підписом голови комісії та печаткою товариства.

У разі, якщо рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу прийнято загальними зборами акціонерів, до реєструвального органу також подається довідка, засвідчена підписами голови і секретаря зборів, голови комісії та печаткою товариства, яка має містити відомості про:

- загальну кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів;

- кількість та відсоток голосів акціонерів, що беруть участь у загальних зборах;

- найменування емітента та його місцезнаходження, ідентифікаційний код юридичної особи;

- розмір статутного фонду;

- кількість та відсоток голосів акціонерів, що приймають рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу;

- порядок голосування;

в) звіт про наслідки обміну акцій у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, який повинен містити таку інформацію:

- фактичну дату початку і фактичну дату закінчення обміну;

- кількість акцій, на які видані письмові зобов'язання;

- кількість акцій, на які не були видані письмові зобов'язання, із зазначенням причин;

- кількість акцій, що були викуплені в акціонерів.

Звіт про наслідки обміну акцій у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, засвідчується підписом голови комісії та печаткою товариства, яке прийняло рішення про реорганізацію, підписами та печатками аудитора (аудиторської фірми);

г) статут або зміни до статуту всіх товариств, що беруть участь у реорганізації, чи нотаріально засвідчені копії цих документів;

ґ) передавальний акт або розподільчий баланс, що затверджені вищим органом товариства та засвідчені підписом та печаткою товариства;

д) довідку, засвідчену підписами та печаткою реєстратора про передачу йому реєстру власників іменних цінних паперів (при додатковому випуску акцій у документарній формі) або депозитарію, з яким укладено договір про обслуговування випуску цінних паперів (при бездокументарній формі), із зазначенням ідентифікаційного коду юридичної особи та його місцезнаходження;

е) копію опублікованого згідно із вимогами статті 43 Закону України "Про господарські товариства" повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів товариства, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу, та довідку, яка свідчить про персональне повідомлення акціонерів про проведення цих загальних зборів (згідно з порядком, установленим у статуті товариства), що засвідчуються підписом голови комісії та печаткою товариства;

є) копію повідомлення (оголошення) про реорганізацію акціонерного товариства, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог статті 105 Цивільного кодексу України, статті 59 Господарського кодексу України;

ж) копії свідоцтв про реєстрацію юридичних осіб - правонаступників акціонерного товариства;

з) оригінали свідоцтв про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що реорганізується.

3.2. Уповноважена особа реєструвального органу видає розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій (додаток 7) протягом п'ятнадцяти робочих днів з дати надходження до реєструвального органу документів, зазначених у пункті 3.1 цього розділу".

Як вбачається з дослідженої в судовому засіданні справи щодо скасування реєстрації випуску акції ЗАТ "Житомирські ласощі", до реєструвального органу були подані всі документи, передбачені підпунктом 3.1 розділу 2 Порядку.

Щодо твердження позивачів про те, що документи про скасування випуску акцій були подані з пропуском семи робочих днів з дня державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності - правонаступника товариства або останнього з них правонаступник подає до реєструвального органу документи, то суд зазначає, що пропуск вказаного строку не є підставою для відмови в скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, оскільки пунктом 8 розділу 1 Порядку передбачено, що відмова "в зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій складається у разі:

а) невідповідності поданих документів вимогам чинного законодавства;

б) порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності акціонерного товариства;

в) виявлення на дату подання документів порушення порядку скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення діяльності акціонерного товариства.

Інші причини не можуть бути підставами для відмови у зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій."

Відносно того, що в заяві про скасування реєстрації випусків акцій не вказаний поточний рахунок, на що посилаються позивачі як на порушення, то суд звертає увагу на те, що згідно Порядку до реєструвального органу подається заяву про скасування реєстрації випуску акцій (додаток 5), однак як вбачається з додатку 5 до Порядку, то це є зразок розпорядження, а не заяви про скасування реєстрації випуску акцій. При цьому суд враховує, що рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 року № 737 "Про затвердження Порядку скасування реєстрації випусків акцій") визнано таким, що втратило чинність, рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 року N 222 "Про затвердження Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій", зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24 березня 1999 року за N 180/3473 (із змінами); в зразку заяви про скасування реєстрації випусків акцій (додаток 7), вказаної в Порядку скасування реєстрації випусків акцій, затвердженому рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 року № 737, відсутня графа "Поточний рахунок". У зв'язку з наведеним суд вважає, що не зазначення в заяві про скасування реєстрації випусків акцій поточного рахунку не може свідчити про її невідповідність вимогам чинного законодавства.

Щодо звіту про наслідки обміну акцій (т.2 а.с.224), який на думку позивачів містить недостовірну інформацію, то даний звіт оформлений відповідно до вимог п.п. 3.1 розділу 3 Порядку, засвідчений підписом голови комісії та печаткою товариства, яке прийняло рішення про реорганізацію, підписами та печатками аудиторської фірми. Наданням відповідачу документів про виконання компенсації вартості акцій учасникам ЗАТ "Житомирські ласощі" чинним законодавством не передбачено, перебуває поза межами контролю, який відповідно до Порядку віднесено до компетенції відповідачів, оскільки обов'язок щодо формування статутного капіталу підприємства та дотримання прав акціонерів (учасників) товариства на відповідача не покладений. При цьому суд вважає за необхідне зазначити, що пасивна поведінка частини акціонерів щодо небажання продавати акції або замінювати їх на письмові зобов'язання не повинна впливати на права інших акціонерів (яким належить частка, що дозволяє проводити загальні збори акціонерів та приймати відповідні рішення), які виявили бажання здійснити реорганізацію акціонерного товариства та не може бути перешкодою в реалізації ними своїх прав.

Що стосується посилання позивачів на ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 03.03.2011 року по справі № 2а-10585/10/2670, якою зупинено виконання постанови окружного адміністративного суду м. Києва від 27.07.2010 року, як на доказ протиправності прийняття оскаржуваного рішення, то суд його до уваги не приймає, оскільки у вказаній постанові не має будь-якої вказівки на вчинення дій щодо вирішення питання про скасування реєстрації обігу акцій, випуск яких засвідчено свідоцтвом про реєстрацію випуску акцій № 81/06/1/10 від 05.11.2010 року.

Посилання позивачів на те, що розпорядження № 33-ЖИ-3 від 21.12.2010 року про зупинення обігу акцій було видано незаконно, суд вважає безпідставним, оскільки воно не скасовано і є чинним.

Враховуючи наведене, суд вважає, що оскаржуване розпорядження прийнято у відповідності до законодавства України, а позов є необґрунтованим та таким, що не підлягає задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 158-163 КАС України, суд

постановив:

В задоволенні позову відмовити.

Постанова суду набирає законної сили після закінчення строків апеляційного оскарження, якщо апеляційної скарги не було подано.

Апеляційна скарга на постанову суду подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови до Житомирського апеляційного адміністративного суду через Житомирський окружний адміністративний суд. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Головуючий суддя: М.М. Семенюк

Судді: М.Ф. Нагірняк

О.П. Сичова

Повний текст постанови виготовлено: 31 липня 2013 р.