Постанова № 34175103, 02.10.2013, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

——————————————————————

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 жовтня 2013 р.

Справа № 815/1866/13-а

Категорія: 6.1

Головуючий в 1 інстанції: Свида Л. І.

Одеський апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Крусяна А.В.,

lass="fs139">суддів Джабурія О.В., Шляхтицького О.І.,

секретаря Жукової Г.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі апеляційні скарги товариства з обмеженою відповідальністю «Тантор-К», товариства з обмеженою відповідальністю «Кредо І Ко» на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 29 квітня 2013 року у справі за адміністративним позовом інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю в Одеській області до товариства з обмеженою відповідальністю «Тантор-К» про зобов`язання знести за власний рахунок нежитлові приміщення, -

В С Т А Н О В И В:

12.03.2013р. інспекція Державного архітектурно-будівельного контролю в Одеській області звернулася до суду з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю «Тантор-К» (надалі – ТОВ «Тантор-К») про зобов'язання знести за власний рахунок самовільно збудовані нежитлові приміщення за адресою: м. Одеса, пляж «Аркадія», між траверсами №19 та №20.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 29.04.2013р. позов задоволений.

Не погоджуючись з ухваленим у справі судовим рішенням, ТОВ «Тантор-К» та ТОВ «Кредо І Ко" подали апеляційні скарги, в яких просять постанову суду скасувати та ухвалити нову про відмову у задоволенні позовних вимог.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційних скарг, законність та обґрунтованість постанови суду в межах апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги підлягають задоволенню.

Судом встановлено, що 19.12.2012 року посадовою особою позивача відповідно до ст.41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», згідно із «Порядком здійснення державного архітектурно-будівельного контролю», затвердженим 23.05.2011року Постановою Кабінету Міністрів України №553 проведена позапланова перевірка дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, державних будівельних норм, стандартів і правил ТОВ «Тантор-К», за результатами якої складений акт перевірки від 19.12.2012 року. /а.с.9/

За результатами перевірки встановлено виконання будівельних робіт без реєстрації декларації про початок виконання таких робіт за адресою: м. Одеса, пляж «Аркадія», між траверсами №19 та №20.

На підставі акту перевірки інспекцією 19.12.2012 року складений протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності. /а.с.7/

20.12.2012 року інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю в Одеській області винесено постанову №203 про визнання відповідача винним у вчиненні правопорушення, передбаченого п.4 ч.2 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф у сумі 40824грн. /а.с.10-11/

20.12.2012 року позивачем було внесено відповідачу припис №134 про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил в місячний термін. /а.с.12/

06.02.2013 року інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю в Одеській області проведено позапланову перевірку виконання ТОВ «Тантор-К» припису про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил, за результатами якої встановлено, що будівельні роботи не призупинені, проектно-правова документація не надана, припис №134 від 20.12.2012 року не виконаний. /а.с.13/

Разом з тим, згідно із ст.41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» державний архітектурно-будівельний контроль – це сукупність заходів, спрямованих на дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил, який здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Посадові особи органів державного архітектурно-будівельного контролю під час перевірки мають право: безперешкодного доступу до місць будівництва об'єктів та до об'єктів, що підлягають обов'язковому обстеженню; складати протоколи про вчинення правопорушень, акти перевірок та накладати штрафи відповідно до закону; видавати обов'язкові для виконання приписи щодо: усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил, зупинення підготовчих та будівельних робіт, які не відповідають вимогам законодавства, зокрема будівельних норм, містобудівним умовам та обмеженням, затвердженому проекту або будівельному паспорту забудови земельної ділянки, виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або дозволу на виконання будівельних робіт; проводити перевірку відповідності виконання підготовчих та будівельних робіт вимогам будівельних норм, державних стандартів і правил, затвердженим проектним вимогам, рішенням, технічним умовам, своєчасності та якості проведення передбачених нормативно-технічною і проектною документацією зйомки, замірів, випробувань, а також ведення журналів робіт, наявності у передбачених законодавством випадках паспортів, актів та протоколів випробувань, сертифікатів та іншої документації; проводити перевірку відповідності будівельних матеріалів, виробів і конструкцій, що використовуються під час будівництва об'єктів, вимогам державних стандартів, норм і правил згідно із законодавством; здійснювати контроль за додержанням суб'єктами господарювання ліцензійних умов провадження господарської діяльності, пов'язаної із створенням об'єктів містобудування та архітектури; залучати до проведення перевірок представників центральних і місцевих органів виконавчої влади, органів місцевого самоврядування, експертних та громадських організацій (за погодженням з їх керівниками), фахівців галузевих науково-дослідних та науково-технічних організацій, які пройшли у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, державну атестацію в центральному органі виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері архітектури; одержувати в установленому законодавством порядку від органів виконавчої влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, фізичних осіб інформацію та документи, необхідні для здійснення державного архітектурно-будівельного контролю; забороняти за вмотивованим письмовим рішенням керівника органу державного архітектурно-будівельного контролю чи його заступника експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів, не прийнятих в експлуатацію; здійснювати фіксування процесу проведення перевірки з використанням аудіо - та відеотехніки.

Орган державного архітектурно-будівельного контролю у своїй діяльності взаємодіє з органами виконавчої влади, що здійснюють контроль за дотриманням природоохоронних, санітарно-гігієнічних, протипожежних вимог, вимог у сфері охорони праці, енергозбереження та інших вимог, передбачених законом, а також з органами внутрішніх справ, прокуратури, державної статистики та іншими правоохоронними і контролюючими органами.

Згідно із п.5,7,9 «Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №553 від 23.05.2011року (далі Порядок), державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється за територіальним принципом (у межах областей) у порядку проведення планових та позапланових перевірок.

Підставами для проведення позапланової перевірки, в тому числі, є: виявлення факту самочинного будівництва об'єкта; перевірка виконання суб'єктом містобудівної діяльності вимог приписів інспекцій. Під час проведення позапланової перевірки посадова особа інспекції зобов'язана пред'явити службове посвідчення та направлення для проведення позапланової перевірки.

Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у присутності суб'єктів містобудування або їх представників, які будують або збудували об'єкт будівництва.

У разі виявлення факту самочинного будівництва об'єкта, щодо якого неможливо встановити суб'єкта містобудування, який будує чи збудував такий об'єкт, перевірка проводиться із залученням представників органів місцевого самоврядування та органів внутрішніх справ. Документи, оформлені за результатами такої перевірки, надсилаються до відповідного органу внутрішніх справ для встановлення особи суб'єкта містобудування.

Відповідно до п.13, 21 Порядку, суб'єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, має право: бути присутнім під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю; за результатами перевірки отримувати та ознайомлюватись з актом перевірки, складеним інспекцією; подавати в письмовій формі свої пояснення, зауваження або заперечення до акта перевірки, складеного інспекцією за результатами перевірки.

У разі відмови суб'єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, підписати акт перевірки та припису, посадова особа інспекції робить у акті відповідний запис.

Згідно ст. 38 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», у разі виявлення факту самочинного будівництва об'єкта, перебудова якого з метою усунення істотного відхилення від проекту або усунення порушень законних прав та інтересів інших осіб, істотного порушення будівельних норм є неможливою, посадова особа відповідної інспекції державного архітектурно-будівельного контролю видає особі, яка здійснила (здійснює) таке будівництво, припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, державних будівельних норм, стандартів і правил з визначенням строку для добровільного виконання припису.

Перевіривши матеріали справи судова колегія дійшла до висновку, що перевірка суб’єкта господарювання, який можливо здійснював будівельні роботи без реєстрації декларації про початок виконання таких робіт за адресою: м.Одеса, пляж «Аркадія» між траверсами №19 та №20, фактично не проводилася, оскільки акт перевірки від 19.12.2012 року, протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 19.12.2012р., постанова про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 20.12.2012р., припис №134 про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 20.12.2012р. та акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 06.02.2013р. стосовно ТОВ «Тантор-К», складені без з’ясування фактичних обставин здійснення будівельних робіт та встановлення суб'єкту містобудування.

Так, акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, державних будівельних норм, стандартів і правил від 19.12.2012 року /а.с.9/ складений без належного встановлення адресного місця розташування об’єкту будівництва та без обов’язкового залучення до перевірки суб’єкта містобудування. За результатами перевірки не виявлено фактичних порушень, з зазначенням доказів (що саме збудовано, на якій земельній ділянці, якою площею), їх суті з посиланням на абзаци, пункти, частини, статті, розділи, глави нормативно-правових актів державних стандартів, норм і правил, проектних рішень тощо, вимоги яких порушено. Акт перевірки не вручено суб’єкту містобудування.

Зазначене свідчить, що акт перевірки складений одноособово інспектором без виходу на місце можливого будування, без залучення інших необхідних осіб.

Протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 19.12.2012р., постанова про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 20.12.2012р., припис №134 про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 20.12.2012р. та акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 06.02.2013р. складені за наслідками зазначеної вище неналежної перевірки також без встановлення адресного місця розташування об’єкту будівництва та залучення суб’єкта містобудування, його керівника з зазначенням необхідних реквізитів. Зі змісту документів, взагалі, не вбачається суті та наявності доказів порушення норм містобудування.

При цьому, відповідно до витягу з реєстру про державну реєстрацію прав, власником спірних споруд є не ТОВ «Тантор-К», а ТОВ «Кредо І Ко».

Отже, судом першої інстанції вирішено справу без залучення до участі в справі належного відповідача та без належних, передбачених законодавством документальних доказів.

Крім цього, судом першої інстанції при визначені порушень з боку відповідача також не враховано положень ст.38 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» з приводу того, що тільки у разі виявлення факту самочинного будівництва об'єкта, перебудова якого з метою усунення істотного відхилення від проекту або усунення порушень законних прав та інтересів інших осіб, істотного порушення будівельних норм є неможливою, посадова особа відповідної інспекції державного архітектурно-будівельного контролю видає особі, яка здійснила (здійснює) таке будівництво, припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, державних будівельних норм, стандартів і правил з визначенням строку для добровільного виконання припису.

За таких обставин, судова колегія вважає, що позовні вимоги є необґрунтованими, безпідставними та не підлягаючими задоволенню.

На підставі викладеного, оскільки при вирішені справи судом першої інстанції помилково застосовано норми матеріального права, тому постанова суду першої інстанції в порядку ст.202 КАС України підлягає скасуванню.

Керуючись, ст.ст.198, 202, 205, 207 КАС України, суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги товариства з обмеженою відповідальністю «Тантор-К», товариства з обмеженою відповідальністю «Кредо І Ко" задовольнити, постанову Одеського окружного адміністративного суду від 29 квітня 2013 року скасувати.

Прийняти у справі нову постанову про відмову у задоволенні позовних вимог інспекції державного архітектурно-будівельного контролю в Одеській області до товариства з обмеженою відповідальністю "Тантор-К" про зобов`язання знести за власний рахунок нежитлові приміщення.

Постанова суду набирає законної сили негайно після її проголошення та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складання її в повному обсязі.

Головуючий:

Судді: