Ухвала суду № 34011354, 17.09.2013, Апеляційний суд Донецької області (м. Бахмут)

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

Головуючий в суді

Категорія: ст. 187 ч. 2 КК України 1-ої інстанції: ОСОБА_1

Доповідач: Кондаков Г.В.

У Х В А Л А

Іменем України

17 вересня 2013 р. Колегія суддів Судової палати з кримінальних справ Апеляційного суду Донецької області в складі:

головуючого Кондакова Г.В.

суддів Половінкіна Б.О.,

Козодуба А.І.

при секретарі Плющ А.С.

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Донецьку кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Харцизького міського суду Донецької області від 25 липня 2013 р., яким

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець м. Харцизька, Донецької області, громадянин України, не одружений, з неповною середньою освітою, не працює, судимий:

1) 09.10.2007 року Харцизьким міським судом за ст. ст. 185 ч. 3, 15 ч. 2, 185 ч. 3, 185 ч. 2 КК України до 4 років позбавлення волі;

2) 27.03.2013 року Харцизьким міським судом за ст. ст. 186 ч. 2, 185 ч. 3 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі

засуджений за ст. 187 ч. 2 КК України та йому призначено покарання у вигляді 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна, яке є його особистою власністю.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків, до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за попереднім вироком Харцизького міського суду від 27 березня 2013 р., та остаточно ОСОБА_3 призначено покарання у вигляді 7 років 1 місяця позбавлення волі з конфіскацією майна, яке є його особистою власністю.

Цим же вироком:

ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_4, уродженець м. Харцизька, громадянин України, з середньо-спеціальною освітою, не працюючий, зареєстрований та мешкає за адресою: АДРЕСА_1 судимий:

1)20.04.2006 р. Харцизьким міським судом за ст. ст. 15 ч. 2, 185 ч. 3 КК України до 3 років позбавлення волі з випробувальним терміном 1 рік;

2)12.03.2010 р. Харцизьким міським судом за ст. 186 ч. 2 КК України до 4 років позбавлення волі, звільнився 16.07.2012 р. умовно-достроково на не відбутий термін 1 рік 3 міс. 4 дні

засуджений за ст. 187 ч. 2 КК України та йому призначено покарання у вигляді 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна, яке є його особистою власністю.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків, до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за попереднім вироком Харцизького міського суду від 12 березня 2010 р. та остаточно ОСОБА_4 призначено покарання у вигляді 7 років 1 місяця позбавлення волі з конфіскацією майна, яке є його особистою власністю.

Апеляційна скарга на вирок у відношенні ОСОБА_4 на приносилась.

При розгляді даної справи в апеляційному порядку колегією суддів, -

встановлено:

Відповідно до вироку 10 грудня 2012 р. приблизно о 00 год. 45 хв., ОСОБА_3 разом з ОСОБА_4 знаходились на м-ні Металургів, м. Харцизька, Донецької обл., де біля банкомату «ПУМБ», розташованому біля магазину «Сільпо» за адресою: Донецька область, м. Харцизьк, м-н Металургів, буд. 128, побачили ОСОБА_5, який проводив банківські операції по зняттю коштів з банкомату. В цей час у ОСОБА_3 виник намір, спрямований на відкрите заволодіння майном останнього, про що він повідомив ОСОБА_4 та запропонував йому разом скоїти напад у відношенні ОСОБА_5, на що ОСОБА_4 відповів згодою.

Переслідуючи корисливі цілі, з метою заволодіння майном ОСОБА_5, ОСОБА_3 за попередньою змовою групою осіб з ОСОБА_4, дочекавшись коли потерпілий вийде на безлюдну ділянку місцевості, приблизно о 1 год., біля буд. 26 по вул. А. Чумака, м. Харцизька, Донецької області, наздогнали його, та згідно розподіленим ролям ОСОБА_3 наніс удар ліктем в область голови, від чого ОСОБА_5 впав на землю, після чого наніс йому ще декілька ударів ногами в область тіла. Пригнітивши, таким чином, здатність потерпілого до надання опору, ОСОБА_3 з карманів останнього достав майно, а ОСОБА_4 для подальшого запобігання можливого надання опору, наніс тому багаточисельні удари руками та ногами по різним ділянкам тіла. Подавивши шляхом застосування фізичного насильства небезпечного для життя та здоров'я потерпілого ОСОБА_5 та шляхом погрози застосування такого насильства до надання опору, ОСОБА_3, за попередньою змовою з ОСОБА_4, умисно, відкрито заволоділи майном, що належить ОСОБА_5, а саме: мобільним телефоном «Соні Еріксон» вартістю 300 грн. з сім-карткою МТС, що не становить матеріальної цінності для потерпілого; грошима в сумі 50 грн.; банківською карткою «ПУМБ», пропуском «ПАО» «Харцизький трубний завод», що не становлять матеріальної цінності для потерпілого, а всього на загальну суму 350 грн.

В результаті умисних злочинних дій потерпілому ОСОБА_5 було заподіяно струс головного мозку, забій лівої нирки, множинні забої, синці обличчя, які відносяться до легких тілесних ушкоджень, що потягли за собою короткочасний розлад здоров'я.

Заволодівши викраденим, ОСОБА_3 разом з ОСОБА_4 з місця події зникли.

Прокурор в апеляції не оскаржуючи доведеності вини ОСОБА_3 у вчиненні вказаного кримінального правопорушення та кваліфікацій його дій, вважає винесений щодо нього вирок незаконним, у зв'язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Просить його змінити, виключити з мотивувальної та резолютивної частини вказівку суду про застосування до ОСОБА_3 вимог ст. 71 КК України. Застосувати до призначеного покарання вимоги, передбачені ч. 4 ст. 70 КК України та остаточно призначити йому покарання шляхом часткового їх складання за сукупністю злочинів у вигляді 7 років 1 місяця позбавлення волі з конфіскацією майна, яке є його особистою власністю.

Вказує на те, що ОСОБА_3 за попереднім вироком був засуджений Харцизьким міським судом Донецької області 27 березня 2013 р., а правопорушення за яке він засуджений за теперішнім вироком було їм скоєне 10 грудня 2012 р., тобто до постановлення вказаного вироку.

У зв'язку з чим вважає, що остаточне покарання ОСОБА_3 повинно бути призначено відповідно до вимог ч. 4 ст. 70 КК України.

Прокурор в судове засідання не прибув. Про час, місце розгляду справу був своєчасно повідомлений. За таких обставин, колегія, керуючись вимогами ст. 405 КПК вважає можливим розглянути справу за його відсутністю.

Заслухавши суддю-доповідача, колегія суддів, перевіривши матеріали справи й обговоривши доводи, викладені в апеляції вважає, що вона підлягає задоволенню, вирок зміні, в частині призначеного покарання ОСОБА_3 за наступних підстав.

Відповідно до вимог ч. 4 ст. 70 КК України, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, в цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в ст. 72 КК України.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, а саме згідно з вироком Харцизького міського суду Донецької області від 27 березня 2013 р. ОСОБА_3 був засуджений за ст. ст. 185 ч. 3, 186 ч. 2, 70 ч. 1 КК України та йому було призначено покарання у вигляді 4 років 6 місяців позбавлення волі (а.с. 28-30).

Кримінальне правопорушення за теперішнім вироком було скоєне ОСОБА_3 10 грудня 2012 р., тобто до постановлення попереднього вироку.

Таким чином, вказівка суду про застосування до ОСОБА_3 вимог ст. 71 КК України підлягає виключенню з мотивувальної та резолютивної частини вироку, а остаточне покарання ОСОБА_3 необхідно призначити за правилами ст. 70 ч. 4 КК України.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 407, 419 КПК України колегія суддів,-

ухвалила:

Апеляцію прокурора задовольнити.

Вирок Харцизького міського суду Донецької області від 25 липня 2013 р., у відношенні ОСОБА_3 в частини призначеного покарання змінити.

Виключити з мотивувальної та резолютивної частини вироку вказівку суду про застосування до ОСОБА_3 вимог ст. 71 КК України.

Вважати ОСОБА_3 засудженим за ст. 187 ч. 2 КК України до 7 років позбавлення волі з конфіскацією усього майна, яке є його особистою власністю.

На підставі ст. 70 ч. 4 КК України за сукупністю злочинів, до призначеного покарання частково приєднати невідбуту частину покарання за попереднім вироком Харцизького міського суду Донецької області від 27 березня 2013 р., та остаточно ОСОБА_3 призначити покарання у вигляді 7 років 1 місяця позбавлення волі з конфіскацією усього майна, яке є його особистою власністю.

В інший частині вирок залишити без змін.

Судді: