Постанова № 33563782, 19.09.2013, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

16.09.2013 р. справа №20/35б

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівМ'ясищева А.М. Манжур В.В., Москальова І.В.при секретарі: за участю представників сторін: від скаржника банкрут від комітету кредиторів ліквідатор розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу на ухвалу господарського судуЛебеденко В.В. не з'явився; не з'явився; не з'явились; Островський В.А. посвідчення НОМЕР_4 від 22.02.2013р. Товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Укарїна" м. Луганськ Луганської області від 25.06.2013р.у справі№ 20/35б (суддя Кірпа Т.С.)за заявою боржникаПублічного акціонерного товариства "Райфайзен Банк Аваль" в особі Луганської обласної дирекції м. Луганськ Фізичної особи - підприємця ОСОБА_7 м. Луганськпро банкрутствоВ С Т А Н О В И В:

Ухвалою господарського суду Луганської області від 25.06.2013р. у справі №20/35б (суддя Кірпа Т.С.) затверджено оплату послуг арбітражного керуючого в розмірі 37981,61 грн. за період з 17.12.2011р. по 20.05.2013р. та відшкодування витрат арбітражного керуючого Островського В.А., понесених при проведенні ліквідаційної процедури банкрута, ФОП ОСОБА_7 в сумі 5593,38грн. та зобов'язано приватного нотаріуса Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_8 провести перерахування грошових коштів в сумі 43574,99 грн. із депозитного р/р НОМЕР_11 в ПАТ КБ "Приватбанк" м. Луганська, МФО 304795, ідентифікаційний код 14360570, на користь ліквідатора Островського В.А. - оплата послуг арбітражного керуючого з 17.12.2011 по 20.05.2013 та відшкодування витрат арбітражного керуючого Островського В.А., понесених при проведенні ліквідаційної процедури ФОП ОСОБА_7; зобов'язано приватного нотаріуса Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_8 провести перерахування грошових коштів в сумі 1933,23грн. на рахунок приватного нотаріуса ОСОБА_8 - витрати за вчинення нотаріальних дій; зобов'язано приватного нотаріуса Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_8 провести перерахування грошових коштів в сумі 125408,23грн. із депозитного рахунку НОМЕР_11 в ПАТ КБ "Приватбанк" м. Луганська, МФО 304795, ідентифікаційний код 14360570, на користь ЛОД ПАТ "Райффайзен Банк Аваль", призначення платежу - погашення кредиторської заборгованості; зобов'язано приватного нотаріуса Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_8 провести перерахування грошових коштів в сумі 22407,03грн. із депозитного рахунку НОМЕР_11 в ПАТ КБ "Приватбанк" м. Луганська, МФО 304795, ідентифікаційний код 14360570, на користь ТОВ "ОТП Факторинг Україна" призначення платежу - погашення кредиторської заборгованості.

Ухвала господарського суду Луганської області мотивована тим, що за рішенням комітету кредиторів 15.06.2011р. (протокол №4), були укладені угоди з продажу майна банкрута, а саме, CHEREAU С38В НОМЕР_5, VAN HOOL FS НОМЕР_6, Hyundai Getz д/н НОМЕР_1. Загальна ціна угод, відповідно до рішення комітету кредиторів, складає 193 323,48 грн.

Істотні умови, порядок реалізації, строки та ціна, встановлені комітетом кредиторів, затверджено бланк угоди. Також, комітет кредиторів затвердив безпосередньо угоди купівлі-продажу.

Відповідно до вимог законодавства кошти, перераховані на депозитний рахунок приватного нотаріуса ОСОБА_8, р/р НОМЕР_11 в ПАТ КБ "Приватбанк" м. Луганська, МФО 304795, код 14360570, індентифікаційний номер НОМЕР_2, місце знаходження ОСОБА_8: АДРЕСА_2.

Транспортні засоби передані покупцям.

На засіданні комітету кредиторів прийнято рішення: затвердити розмір витрат ліквідатора ФОП ОСОБА_7 - арбітражного керуючого Островського В.А. у сумі 5 593,38грн. - витрати на проведення процедури та у сумі: 37 981,61 грн. - витрати на послуги арбітражного керуючого з 17.12.2011 до 20.05.2013, що складає разом 43 574,99грн.; затвердити витрати на нотаріальні послуги, що підлягають сплаті приватному нотаріусу ОСОБА_8 в сумі 1 933,23 грн.; частково погасити кредиторські вимоги АТ "Райффайзен Банк Аваль" в особі Луганської обласної дирекції в сумі 125 408 ,23грн.; частково погасити кредиторські вимоги ТОВ "ОТП Факторинг Україна" в особі Луганської обласної дирекції в сумі 22 407,03грн.; клопотати перед судом про винесення ухвали про затвердження використання грошових коштів, які увійшли до складу ліквідаційної маси банкрута ФОП ОСОБА_7, згідно приписів ст. ст. 31, 49 Закону та рішення комітету кредиторів, у такому порядку: арбітражному керуючому Островському В.А. (АДРЕСА_1), відшкодувати витрати на проведення процедури та витрати на послуги з надання арбітражного керування у сумі 43574,99грн., на рахунок: ЛФ AT "УКРІНБАНК", МФО 304836 п/р № НОМЕР_7, ідентифікаційний номер НОМЕР_3; витрати за вчинення нотаріальних дій у сумі 1933,23 грн. на рахунок приватного нотаріуса ОСОБА_8, ідентифікаційний номер НОМЕР_2, AT "Банк "Фінанси та Кредит", Луганська філія МФО 304717, п/р НОМЕР_12; частково погасити кредиторські вимоги АТ "Райффайзен Банк Аваль" в особі Луганської обласної дирекції в сумі 125 408 ,23грн., на рахунок: ЛОД АТ "Райффайзен Банк Аваль", МФО 304007, ідентифікаційний код 24197094, п/р 2909783; частково погасити кредиторські вимоги ТОВ "ОТП Факторинг Україна" в сумі 22407,03грн., на рахунок: ПАТ "ОТП Банк", МФО 300528, ідентифікаційний код 36789421, п/р 26507002333333; приватному нотаріусу ОСОБА_8 (АДРЕСА_2) здійснити платежі відповідно до затвердженого судом використання коштів, докази здійснення платежів надати ліквідатору та суду.

Ліквідатор Островський В.А. звернувся до господарського суду клопотанням, винести ухвалу про затвердження та використання грошових коштів, які увійшли до складу ліквідаційної маси банкрута ФОП ОСОБА_7

З огляду на приписи ч. 10, 12 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд:

- затвердив оплату послуг арбітражного керуючого в розмірі 37981,61 грн. за період з 17.12.2011р. по 20.05.2013р. та відшкодування витрат арбітражного керуючого Островського В.А., понесених при проведенні ліквідаційної процедури банкрута, ФОП ОСОБА_7 в сумі 5593,38грн. та зобов'язує приватного нотаріуса Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_8 провести перерахування грошових коштів в сумі 43574,99 грн. із р/р НОМЕР_11 в ПАТ КБ "Приватбанк" м. Луганська, МФО 304795, код 14360570, ідентифікаційний номер НОМЕР_2 на користь ліквідатора Островського В.А. за реквізитами: п/р НОМЕР_7 у ЛФ АТ "УКРІНБАНК", МФО 304836, ідентифікаційний номер НОМЕР_3, призначення платежу - оплата послуг арбітражного керуючого з 17.12.2011 по 20.05.2013 та відшкодування витрат арбітражного керуючого Островського В.А., понесених на проведення ліквідаційної процедури ФОБ ОСОБА_7;

- зобов'язав приватного нотаріуса Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_8 провести перерахування грошових коштів в сумі 1933,23грн. на рахунок приватного нотаріуса ОСОБА_8 ідентифікаційний номер НОМЕР_2, АТ "Банк Фінанси та Кредит", Луганська філія, МФО 304717, п/р НОМЕР_12, призначення платежу - витрати за вчинення нотаріальних дій;

- зобов'язав приватного нотаріуса Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_8 провести перерахування грошових коштів в сумі 125408,23грн. із р/р НОМЕР_11 в ПАТ КБ "Приватбанк" м. Луганська, МФО 304795, код 14360570, ідентифікаційний номер НОМЕР_2 на користь ЛОД ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" за реквізитами: п/р 2909783 у ЛОД АТ "Райффайзен Банк Аваль", МФО 304007 код. ЄДРПОУ 24197094, призначення платежу - погашення кредиторської заборгованості;

- зобов'язав приватного нотаріуса Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_8 провести перерахування грошових коштів в сумі 22407,03грн. із р/р НОМЕР_11 в ПАТ КБ "Приватбанк" м. Луганська, МФО 304795, код 14360570, ідентифікаційний номер НОМЕР_2 на користь ТОВ "ОТП Факторинг Україна" за реквізитами: п/р 26507002333333 у ПАТ "ОТП Банк", МФО 300528, код. ЄДРПОУ 36789421, призначення платежу - погашення кредиторської заборгованості;

- зобов'язав ОСОБА_8 (АДРЕСА_2, ідентифікаційний номер: НОМЕР_2) здійснити платежі відповідно до затвердженого судом порядку використання коштів із депозитного рахунку НОМЕР_11 в ПАТ КБ "Приватбанк" м. Луганська, МФО 304795, код 14360570, ідентифікаційний номер НОМЕР_2, докази здійснення платежів надати ліквідатору та суду.

Оскаржуючи ухвалу господарського суду Луганської області від 25.06.2013р. ТОВ "ОТП Факторинг Україна" м. Луганськ просить її скасувати та визнати торги з продажу майна банкрута, ФОП ОСОБА_7, авто HYUNDAI GETZ НОМЕР_1., легковий (хетчбек), VIN-НОМЕР_13, такими, що не відбулися; визнати угоду купівлі-продажу майна авто HYUNDAI GETZ НОМЕР_1., легковий (хетчбек), VIN-НОМЕР_13, не дійсною, зобов'язати ліквідатора провести повторні торги з реалізації майна, а саме: авто HYUNDAI GETZ НОМЕР_1., легковий (хетчбек), VIN-НОМЕР_13.

При цьому, посилається на те, що ухвала господарського суду Луганської області від 25.06.2013р. винесена судом з порушенням норм матеріального та процесуального права та на те, що суд не в повному обсязі з'ясував обставини, що мають істотне значення для справи виходячи з наступного.

23 листопада 2006року між: ОСОБА_7 (як фізичною особою) та ЗАТ "ОТП Банк" який змінив свою назву з метою приведення статуту у відповідність до вимог Закону України "Про акціонерні товариства" від 17.09.2008р., на ПАТ "ОТП Банк" (далі за текстом "банк, заставодержатель"), був укладений кредитний договір № СL-900/247/2006 (далі за текстом - "кредитний договір"), згідно з яким отримав у банку кредит у розмірі 17227,72 (сімнадцять тисяч двісті двадцять сім, 72) доларів США.

Цією ж датою між ОСОБА_7, та банком укладено договір застави № РСL-900/247/2006, яким забезпечуються вимоги заставодержателя щодо виконання ОСОБА_7 всіх його зобов'язань за кредитним договором. Предметом застави є авто HYUNDAI GETZ НОМЕР_1., легковий (хетчбек), VIN-НОМЕР_13.

27.04.2012 року між: ПАТ "ОТП Банк" та ТОВ "ОТП Факторинг Україна" у відповідності до ст. ст. 512, 514, 1077 - 1079, 1082, 1084 Цивільного кодексу України були укладені договір купівлі-продажу кредитного портфелю та договір відступлення прав вимоги за договорами іпотеки (застави).

Згідно з вищевказаними договорами ПАТ "ОТП Банк" відступило, а ТОВ "ОТП Факторинг Україна" прийняло право вимоги за кредитним договором № СL-900/247/2006 від 23.11.2006р. та договором застави № РСL-900/247/2006 від 23.11.2006р. Тобто відбулася зміна кредитора.

12 жовтня 2012 року до господарського суду Луганської області направлена заява про включення в реєстр кредиторів вимог які забезпечені заставою. Копії були направлені ліквідатору (02.10.2012 р.) та боржнику. 01.04.2013 року вимоги ТОВ "ОТП Факторинг Україна" були визнані судом. Від ліквідатора ще 09.10.2012 року надійшов лист в якому зазначено, що наші вимоги не можуть бути визнані та включені до реєстру вимог кредиторів.

В оскаржуваній ухвалі зазначено, що були укладені угоди з продажу майна банкрута а саме 3- авто на загальну суму 193323, 48 грн. Істотні умови, порядок реалізації, строки та ціна затверджені комітетом кредиторів. Але з даної ухвали не зрозуміло скільки було отримано грошових коштів від продажу авто HYUNDAI GETZ НОМЕР_1., легковий (хетчбек), VIN-НОМЕР_13.

Протоколом № 7 збору комітету кредиторів від 25.09.2012р., зазначено, що авто увійшло до складу ліквідаційної маси та проведено його оцінку. Вартість становить 51201,77 грн., без ПДВ 42668,14 грн.

Таким чином авто було продано за 42668,14 грн., але не зрозуміло куди перераховано залишок коштів у розмірі 20261,11 грн.

Оскаржувана ухвала або інший документ не містить таких відомостей. Та і самої оцінки майна представником ТОВ "ОТП Факторинг Україна" при ознайомленні зі справою не було знайдено.

Таким чином у скаржника є сумніви у реальності ринкової вартості заставного майна згідно оцінки.

Крім того, вищезазначене заставне майно було фактично продане ще до прийняття остаточного рішення суду про визнання вимог ТОВ "ОТП Факторинг Україна", хоча відповідна заява та документи які підтверджували заборгованість та наявність застави вже були подані до суду та розглядалися. Заява до суду подана с початку жовтня 2012 року а ухвала де фактично мова йде про продаж майна винесена 20.12.2012року (документи які це підтверджують є в матеріалах справи). Пізніше винесені ухвали від 11.02.2013р, та 11.03.2013р., де зазначено, що авто є нереалізованим.

Таким чином з системного аналізу документів справи зрозуміло, що авто продано вже після звернення з відповідною заявою скаржника до суду про визнання вимог і це є суттєвим порушенням прав ТОВ "ОТП Факторинг Україна".

Тільки після визнання вимог судом треба було ставити питання про продаж майна з урахуванням того факту, що ТОВ "ОТП Факторинг Україна" є Заставодержателем. Однак дана обставина не була врахована.

При цьому посилається на те, що має право на першочергове задоволення вимог як заставодержатель з усієї суми яка отримана від реалізації майна. Тому в даному випадку оскаржувана ухвала передбачає перерахування на користь ТОВ "ОТП Факторинг Україна" лише частину грошових коштів з нерозумінням на погашення чого та кому був перерахований залишок коштів.

Так враховуючи те, що внаслідок того, що аукціон (торги) проведено в ході ліквідаційної процедури ФОП ОСОБА_7, то у суду є достатньо підстав для визнання проведених торгів (аукціону) як такі, що не відбулися.

Матеріали справи містять деякі відомості про оцінку автомобіля HYUNDAI GETZ НОМЕР_1., легковий (хетчбек), VIN-НОМЕР_13. Датою оцінки є 31 березня 2012 рік (дата надання звіту 17 квітня 2012 р), а майно фактично продано не раніше листопада 2012 року (точна дата нам не відома). Хоча звіт з оцінки майна є дійсним не більше 6 - ти місяців.

Постанова КМУ "Деякі питання визначення оціночної вартості нерухомості та об'єктів незавершеного будівництва, що продаються (обмінюються)" від 26.10.2011р. № 1103.

Згідно ч. 5 ст. 58 Закону України "Про виконавче провадження" звіт про оцінку майна у виконавчому провадженні вважається чинним протягом шести місяців з дня його підписання суб'єктом оціночної діяльності - суб'єктом господарювання. Після закінчення цього строку оцінка майна проводиться повторно.

В даному випадку повторна оцінка (або рецензування відповідно до Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні") не проводилась.

У відзиві на апеляційну скаргу ліквідатор ФОП ОСОБА_7 посилається на те, що скарга не відповідає нормам права, та скаржник в ній посилається на недійсні факти, а тому скарга не підлягає задоволенню.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення ліквідатора судова колегія встановила.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 12.04.2010р. за заявою ПАТ "Райфайзен Банк Аваль" в особі Луганської обласної дирекції м. Луганськ на підставі ст. ст. 1, 5, 8, 11, 12, 47, 48 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" порушено провадження у справі №20/35б про визнання банкрутом ФОП ОСОБА_7 м. Луганськ.

Постановою господарського суду Луганської області від 06.05.2010р. ФОП ОСОБА_7 м. Луганськ визнано банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура строком на 12 місяців до 06.05.2011р., ліквідатором призначено арбітражного керуючого Островського В.А.

Згідно до протоколу №4 зборів комітету кредиторів по справі №20/35б вирішено встановити вартість, склад та спосіб реалізації майна банкрута прямим продажем шляхом укладення угод купівлі-продажу, умови продажу 100% передплата, строк придбання майна визначити у договорі - 30 днів з моменту укладання угоди купівлі продажу. Вартість майна з урахуванням 30% знижки: DAF ТЕ 85 НОМЕР_8 - 94 467,36грн.; СНЕRЕАU C38В НОМЕР_5 - 79 914,16грн.; МАN 18.363FLНОМЕР_983 318,69грн.; МАN 18.413 FLНОМЕР_10 - 95 694,49грн.; VAN HOOL FSНОМЕР_6 - 79 357,82грн.

Згідно до протоколу №8 комітетом кредиторів вирішено: затвердити експертну оцінку автомобіля HYUNDAI GETZ державний НОМЕР_1 в сумі 50 200,00грн. (в тому числі ПДВ 8 366,67грн.). Встановити порядок продажу - транспортний засіб виставити на відкриті торги, строк експозиції об'яви встановити 20 діб, стартовою вартістю обрати вартість вказану в експертної оцінки майна від 25.10.2012р. №133-тс здійснену ПП "ГРАНТ-Л", в сумі 50 200,00грн. але без ПДВ, що складає 41 833,33грн.

Згідно до протоколу №10 комітетом кредиторів затверджено розмір витрат ліквідатора ФОП ОСОБА_7 арбітражного керуючого Островського В.А. у сумі: витрати на проведення процедури 5 593,38грн. та витрати на послуги арбітражного керуючого з 17.12.2011р. до 20.05.2013р. у сумі: 37 981,61 грн., що складає разом 43 574,99грн.; витрати на нотаріальні послуги, що підлягають сплаті приватному нотаріусу ОСОБА_8 у розмірі 1 933,23 грн.; частково погасити кредиторські вимоги АТ "Райффайзен Банк Аваль" в особі Луганської обласної дирекції в розмірі 125 408 ,23грн.; частково погасити кредиторські вимоги ТОВ "ОТП Факторинг Україна" в особі Луганської обласної дирекції в розмірі 22 407,03грн.та клопотати перед судом про постановлення ухвали про затвердження використання грошових коштів, які увійшли до складу ліквідаційної маси банкрута ФОП ОСОБА_7

Ліквідатор Островський В.А. звернувся до господарського суду з клопотанням про затвердження та використання грошових коштів, які увійшли до складу ліквідаційної маси банкрута ФОП ОСОБА_7

За таких обставин та відповідно до п. 4 статі 3-1, п.1 ч. 1 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд обґрунтовано затвердив оплату послуг арбітражного керуючого в розмірі 37981,61 грн. за період з 17.12.2011р. по 20.05.2013р. та відшкодування витрат арбітражного керуючого Островського В.А., понесених при проведенні ліквідаційної процедури банкрута, ФОП ОСОБА_7 в сумі 5593,38грн , зобов'язав та зобов'язує приватного нотаріуса Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_8 провести їх перерахування ліквідатору, а ухвала суду в цій частині не оспорюється скаржником.

Згідно матеріалів справи автомобіль, що перебував у заставі ТОВ "ОТП Факторинг Україна" реалізований за ціною 37835 грн. Оскільки на депозитний рахунок нотаріуса надійшли кошти від реалізації майна двох заставних кредиторів, тому згідно рішення комітету кредиторів при затвердженні оплати послуг ліквідатора був застосований пропорційний метод - більша частина була за рахунок кредитора коштів від реалізації майна якого було отримано більше та менша за рахунок скаржника. Тому при погашенні вимог третьої черги ТОВ "ОТП Факторинг Україна" господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про те, що до виплати підлягає 22407,03 грн.

З матеріалів справи вбачається, що у господарському суді Луганської області не розглядалась вимоги ТОВ "ОТП Факторинг Україна" про визнання торгів з продажу майна банкрута, ФОП ОСОБА_7, авто HYUNDAI GETZ НОМЕР_1., легковий (хетчбек), VIN-НОМЕР_13, такими, що не відбулися; визнання угоди купівлі-продажу майна авто HYUNDAI GETZ НОМЕР_1., легковий (хетчбек), VIN-НОМЕР_13, не дійсною, щодо зобов'язання ліквідатора провести повторні торги з реалізації майна, а саме: авто HYUNDAI GETZ НОМЕР_1., легковий (хетчбек), VIN-НОМЕР_13.

Ст. 101 ГПК України визначено, що в апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Тому з огляду на приписи ст. 101 ГПК України такі вимоги ТОВ "ОТП Факторинг Україна" не підлягають розгляду в порядку апеляційного провадження.

З огляду на наведене, ухвала господарського суду Луганської області від 25.06.2013р. по справі №20/35б відповідає матеріалам справи приписам чинного законодавства та не підлягає скасуванню.

Керуючись ст. ст. 103, 105, 106 ГПК України, судова колегія,

П О С Т А Н О В И Л А:

Ухвалу господарського суду Луганської області від 25.06.2013р. по справі № 20/35б- залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Головуючий А.М. М'ясищев

Судді: В.В. Манжур

І.В. Москальова

Надруковано:9 прим.

1. скаржнику

2. банкруту

3. ліквідатору

4.комітету кредиторів

5. господарському суду Л.о.

6. у справу

7. апеляційному суду