Постанова № 33467928, 20.06.2013, Дніпропетровський окружний адміністративний суд

копія

ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 червня 2013 р. Справа № 804/5912/13-а Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого суддіЄфанової О.В. при секретаріЛегкій Ю.Г. за участю: позивача відповідача ОСОБА_3 Леонова В.М. розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпропетровську адміністративну справу за адміністративним позовом ОСОБА_5 до Південного оперативного командування про визнання дій незаконними та зобов'язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

До Дніпропетровського окружного адміністративного суду надійшов позов ОСОБА_5 до Південного оперативного командування, в якому позивач просить:

зобов'язати командувача Південним оперативним командуванням встановити початком військової служби ОСОБА_5 день зарахування до Ленінградського суворовського військового училища м. Ленінград (Санкт-Петербурзьке суворовське військове училище) 15.08.1988 р. наказ № 125;

зобов'язати командувача Південним оперативним командуванням зарахувати ОСОБА_5 своїм рішенням, строк навчання у Ленінградському суворовському військовому училище м. Ленінград (Санкт-Петербурзьке суворовське військове училище) у загальний строк військової служби та у строк безперервної служби, внести зміни в усі відповідні документи, провести перерахунок вислуги років, вважаючи початком військової служби день зарахування до Ленінградського суворовського військового училища м. Ленінград (Санкт-Петербурзького суворовського військового училища).

В обґрунтування позову зазначено, що на думку позивача, у порушення вимог Конституції України, Закону України "Про загальний військовий обов'язок і військову службу" від 25.03.1992 року № 2232-XII, відповідачем не було внесено до загального стажу військової служби позивача строку навчання у Ленінградському суворовському військовому училищі.

Відповідач проти задоволення позову заперечував, вважаючи свої дії правомірними та такими, що відповідають діючому законодавству України та просив суд відмовити у задоволенні позову.

В судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги, просив позов задовольнити з підстав зазначених у позовній заяві.

Представник відповідача у судовому засіданні позов не визнав, у задоволенні позову просив відмовити.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд приходить до наступних висновків.

ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, з 15.08.1988 по 01.08.1990 року навчався в Ленінградському суворовському військовому училищі. Зазначений факт підтверджується копією Довідки Ленінградського суворовського військового училища від 18.08.2008 року № 76.

18.04.2013р. Позивач звернувся рапортом до військового комісару Амур-Нижньодніпровського військового комісаріату м. Дніпропетровська, де проходить військову службу, з клопотанням до командування Південного оперативного командування про зарахування двох років навчання у Ленінградському суворовському військовому училищі до підрахунку вислуги років.

Листом від 14.05.2013р. № 10/253 командувачем Південного оперативного командування за підписом генерал-майора А.М. Сиротенко повідомлено, що підстав для зарахування строку навчання в суворовському училищі у вислугу років немає.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставах, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

На час навчання ОСОБА_5 в Ленінградському суворовському військовому училищі діяло Положення про суворовські, нахімовське військово-морське і військово-музичне училища, затверджене наказом Міністра оборони СРСР від 9 липня 1981 року № 150, відповідно до якого цей час не підлягав зарахуванню у строк дійсної військової служби.

12 травня 1992 року введено в дію Закон України «Про військовий обов'язок і військову службу».

Згідно зі статтею 24 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» початком перебування на військовій службі вважався, зокрема, й день прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею), вказаний у приписі, виданому військовим комісаріатом, для допризовників, призовників і військовозобов'язаних.

В новій редакції цього Закону, яка набрала чинності 31 липня 1999 року і, з відповідними змінами, діє на даний час, стаття 24 вже не пов'язує початок перебування на військовій службі з днем прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею). Зазначена норма Закону передбачає, що початком проходження військової служби є: день відправлення у військову частину з районного (міського) військового комісаріату для громадян, призваних на строкову військову службу; день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом; день призначення на посаду курсанта вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу вищого навчального закладу для громадян, які не проходили військову службу, та військовозобов'язаних.

Частиною четвертою статті 2 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» визначено виключний перелік видів військової служби: строкова військова служба; військова служба за контрактом осіб рядового, сержантського і старшинського складу; військова служба (навчання) курсантів (слухачів) вищих військових навчальних закладів, а також вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки; військова служба за контрактом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб офіцерського складу.

Крім того, за змістом згаданої вище статті, необхідною умовою прийняття на військову службу є, зокрема, досягнення громадянином України відповідного віку, передбаченого статтею 15 цього Закону.

Виходячи з аналізу наведених норм матеріального права, Дніпропетровський окружний адміністративний суд вважає, що навчання в Училищі не є проходженням військової служби.

Закон України «Про військовий обов'язок і військову службу», у редакції, чинній до 13 травня 1999 року, яка передбачала зарахування періоду навчання у військово-навчальному закладі (військовому ліцеї) до проходження військової служби, на момент виникнення спірних відносин не діяв.

Аналогічна правова позиція вже була висловлена Верховним Судом України у постановах від 30 травня та 26 вересня 2011 року (справи №21-41а11 та №21-129а11), від 19 грудня 2011 року (справа №21-358а11), від 16 квітня 2013 року (справа 21-417а12).

Відповідно до ст. 69 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються судом на підставі пояснень сторін, третіх осіб та їхніх представників, показань свідків, письмових і речових доказів, висновків експертів.

Відповідно до ст. 71 КАС України, кожна сторона повинна, довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

З огляду на визначене, суд відмовляє в задоволенні адміністративного позову.

Керуючись ст. 163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволені адміністративного позову відмовити.

Постанова суду може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги через Дніпропетровський окружний адміністративний суд з одночасним направленням копії апеляційної скарги особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі складення постанови у повному обсязі, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

У разі якщо справа розглядалась судом за місцезнаходженням суб'єкта владних повноважень і він не був присутній у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, але його було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо у суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п'ятиденного строку з моменту отримання суб'єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.

Постанова суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Повний текст постанови складено 25 червня 2013 року

Суддя З оригіналом згідно Постанова не набрала законної сили СуддяО.В. Єфанова