Постанова № 33380660, 03.09.2013, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.09.2013 року Справа № 904/1402/13-г

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді:Крутовських В.І. - доповідач,

суддів: Дмитренко А.К., Прокопенко А.Є.

при секретарі судового засідання Лазаренко П.М.,

За участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 представник, довіреність №763 від 05.03.13;

від третьої особи: ОСОБА_2 представник, довіреність №963 від 10.06.13;

Представники відповідачів -1, 2 у судове засідання не з"явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_3 на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.04.2013р. у справі №904/1402/13-г

за позовом ОСОБА_4, м. Дніпропетровськ

до відповідача-1 товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковcьке", м. Новомосковськ Дніпропетровської області

відповідача-2 виконавчого комітету Новомосковської міської ради Дніпропетровської області, м. Новомосковськ Дніпропетровської області

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-1: ОСОБА_3, м. Дніпропетровськ

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, визнання недійсною редакції статуту товариства, скасування державної реєстрації змін до відомостей про товариство та змін до його установчих документів

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 23.04.2013 року по справі №904/1402/13-г (суддя Коваль Л.А.) позов задоволено повністю.

Визнано недійсними з моменту прийняття всі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковське", прийняті на загальних зборах учасників товариства, оформлені протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковське" від 11.02.2013р.

Визнано недійсною редакцію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковське", затвердженого рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковське", оформленим протоколом від 11.02.2013р., державну реєстрацію змін до установчих документів проведено державним реєстратором Виконавчого комітету Новомосковської міської ради Дніпропетровської області 13.02.2013р.

Зобов'язано Виконавчий комітет Новомосковської міської ради Дніпропетровської області скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковське" та відомостей про Товариство з обмеженою відповідальністю "Новомосковське", проведену державним реєстратором Виконавчого комітету Новомосковської міської ради Дніпропетровської області на підставі рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковське", оформлених протоколом від 11.02.2013р., а саме: 12.02.2013р. № запису 12291070019000245 "Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах"; 13.02.2013р. № запису 12291050020000245 "Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи".

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковське" на користь ОСОБА_4 витрати на оплату судового збору у сумі 1 720 (одна тисяча сімсот двадцять) грн. 50 коп.,

Повернуто ОСОБА_4 з державного бюджету зайво сплачений згідно квитанції № 14-4706 від 14.02.2013р., яка міститься в матеріалах справи, судовий збір у сумі 1 147 (одна тисяча сто сорок сім) грн. 00 коп.

Не погодившись з рішенням господарського суду Дніпропетровської області, ОСОБА_3 звернулась до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить:

- поновити строк для апеляційного оскарження рішення господарського суду Дніпропетровської області у справі №904/1402/13-г від 23.04.2013р.;

- скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області у справі №904/1402/13-г від 23.04.2013р. та відмовити у позові;

- судові витрати покласти на позивача.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 25.06.2013 року у справі №904/1402/13-г апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду колегією суддів у складі: головуючий суддя: Крутовських В.І., суддів Дмитренко А.К., Прокопенко А.Є..

На підставі розпорядження секретаря судової палати Кузнецової І.Л. від 12.07.2013 року, у зв'язку з перебуванням у відпустці судді Дмитренко А.К. справа передана на розгляд колегії судів у складі: головуючий суддя: Крутовських В.І., суддів: Прокопенко А.Є., Прудніков В.В.. 15.07.2013 року від представника позивача до Дніпропетровського апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу ОСОБА_3 на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.04.2013р. по справі 904/1402/13-г, в якому просить:

- в задоволені апеляційної скарги ОСОБА_3 на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.04.2013р. по справі №904/1402/13-г - відмовити в повному обсязі;

- рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.04.2013р. по справі №904/1402/13-г залишити без змін.

У судове засідання 16.07.2013 року представники відповідачів-1, 2 не з'явились, про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 16.07.2013 року відкладено розгляду справи на 13.08.2013 року.

На підставі розпорядження секретаря судової палати Кузнецової І.Л. від 09.08.2013 року, у зв'язку з перебуванням у відпустці суддів Прокопенко А.Є. та Пруднікова В.В. справа передана на розгляд колегії судів у складі: головуючий суддя: Крутовських В.І., суддів: Березкіна О.В., Дармін М.О..

У судове засідання 13.08.2013 року представники відповідачів-1, 2 не з'явились, про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 13.08.2013 року відкладено розгляду справи на 03.09.2013 року.

27.08.2013 року на адресу Дніпропетровського апеляційного господарського суду надійшло клопотання від виконавчого комітету Новомосковської міської ради Дніпропетровської області.

На підставі розпорядження голови суду Величко Н.Л. від 02.09.2013 року, у зв'язку з виходом на роботу суддів постійно діючої колегії Дмитренко А.К. та Прокопенко А.Є. справа передана на розгляд колегії судів у складі: головуючий суддя: Крутовських В.І., суддів Дмитренко А.К., Прокопенко А.Є..

У судове засідання 03.09.2013 року представники відповідачів-1, 2 не з'явились, про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином.

03.09.2013 року у судовому засіданні було оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду не підлягає скасуванню, а апеляційна скарга - задоволенню, приймаючи до уваги наступне.

По справі встановлено, що 18.02.2013 року ОСОБА_4 звернулась до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковське" про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, визнання недійсною редакції статуту товариства, скасування державної реєстрації змін до відомостей про товариство та змін до його установчих документів.

Відповідно до п. 1.1. статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковське" (далі - Товариство) у новій редакції, затвердженого загальними зборами учасників Товариства, протокол від 19.05.2010р., державну реєстрацію змін до установчих документів проведено 21.05.2010р., що діяв станом на 11.02.2013р., учасниками Товариства є громадянка України ОСОБА_3 та громадянка України ОСОБА_4.

Згідно з п. 5.1. статуту Товариства статутний капітал створюється учасниками у розмірі 25 000 000, 00 грн. Статутний капітал Товариства розподілено на частки наступним чином: ОСОБА_3 - 20 000 000, 00 грн., що становить 80% статутного капіталу; ОСОБА_4 - 5 000 000, 00 грн., що становить 20% статутного капіталу.

Відповідно до протоколу загальних зборів учасників Товариства від 11.02.2013р. та реєстру присутніх на загальних зборах учасників Товариства від 11.02.2013р. у наведену дату за участю учасника Товариства ОСОБА_3, частка якої у статутному капіталі Товариства становить 80% статутного капіталу, запрошеного - ОСОБА_9, проведені відповідні збори учасників Товариства, якими головою зборів обрано ОСОБА_3, секретарем зборів - ОСОБА_9 та розглянуто наступні питання порядку денного:

1. Про виключення учасника з Товариства.

2. Про зменшення статутного капіталу Товариства та розподіл часток учасників.

3. Про обмеження повноважень в.о. генерального директора Товариства.

4. Про затвердження нового складу дирекції, уповноваження директора із загальних питань вчиняти юридичні дії від імені Товариства без додаткової довіреності.

5. Про затвердження статуту Товариства у новій редакції.

6. Про проведення державної реєстрації змін у відповідності до чинного законодавства України.

З першого питання порядку денного слухали учасника ОСОБА_3, яка доповіла, що інший учасник Товариства - ОСОБА_4 протягом останнього місяця постійно зловживає своїми правами як учасник Товариства, своїми діями перешкоджає досягненню цілей Товариства, не виконує свої обов'язки перед Товариством, зокрема щодо додержання вимог статуту Товариства.

Так, як зазначено в протоколі зборів, в порушення п. 8.6. статуту Товариства, ОСОБА_4, володіючи часткою у статутному капіталі Товариства у розмірі 20%, самостійно скликала загальні збори учасників Товариства та видала довіреність на представництво своїх інтересів як учасника Товариства ОСОБА_10 На підставі виданої довіреності ОСОБА_4 провела загальні збори учасників Товариства самостійно, без запрошення та повідомлення іншого учасника, незважаючи на те, що загальні збори учасників Товариства лише за її участю (тобто за участю лише 20% голосів учасників Товариства) є неповноважними. На проведених зборах ОСОБА_4 прийняла рішення про звільнення в.о. генерального директора Товариства ОСОБА_11 з посади, про призначення нового в.о. генерального директора - ОСОБА_12 та делегування йому всіх прав як керівника Товариства. Внаслідок такого зловживання ОСОБА_4 своїми правами як учасника Товариства звільнений керівник ОСОБА_11 подав позов до Кіровського районного суду м. Дніпропетровська, в рамках якого в порядку забезпечення позову ухвалою Кіровського районного суду м. Дніпропетровська від 25.01.2013р. було заблоковано проведення будь-яких реєстраційних дій в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо Товариства. Крім того, це явно незаконне рішення загальних зборів учасників Товариства стало приводом для подачі нібито новообраним керівником Товариства ОСОБА_12 позову до Дніпропетровського окружного адміністративного суду, ухвалою якого від 05.02.2013р. було також обмежено внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців даних щодо Товариства. Судові спори, які ініційовані внаслідок порушення ОСОБА_4 як учасником Товариства вимог статуту, суттєво перешкоджають досягненню цілей Товариства - здійснення господарської діяльності з метою отримання прибутку. Адже на сьогодні в Товаристві склалася ситуація, коли учасник Товариства, що володіє контрольним пакетом голосів у розмірі 80%, не має змоги керувати справами Товариства, не може призначати постійного керівника Товариства, Товариством уже тривалий час здійснює керівництво виконуючий обов'язки. Одночасно ОСОБА_4, незважаючи на постійні повідомлення її з боку іншого учасника ОСОБА_3 про необхідність провести загальні збори учасників та вирішити питання про призначення постійного керівника Товариства, на заплановані збори не з'являється, відмовляється прийняти законну участь в управлінні справами Товариства. Відповідно до ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере. Зважаючи на недобросовісні дії, які вчинені ОСОБА_4 по відношенню до Товариства, ОСОБА_3 запропонувала прийняти рішення про виключення ОСОБА_4 зі складу учасників Товариства.

З наведеного питання порядку денного зборами прийняті рішення:

1. Виключити учасника Товариства ОСОБА_4 з Товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковське".

2. Виплатити виключеному учаснику Товариства ОСОБА_4 вартість частки майна Товариства, пропорційну її частці у статутному капіталі, з урахуванням положень статей 54, 55 Закону України "Про господарські товариства".

З другого питання порядку денного слухали учасника ОСОБА_3, яка зазначила, що у зв'язку з виключенням учасника ОСОБА_4 з Товариства буде виплачена вартість частки майна Товариства, пропорційна її частці у статутному капіталі, з урахуванням положень статей 54, 55 Закону України "Про господарські товариства". У зв'язку із цим розмір статутного капіталу Товариства підлягає зменшенню. Запропонувала прийняти у зв'язку з наведеним рішення про зменшення статутного капіталу Товариства до розміру частки учасника, що залишився у складі Товариства - 20 000 000, 00 грн. та затвердити новий розподіл часток учасників.

По другому питанню порядку денного зборами прийняті рішення:

1. Зменшити розмір статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковське".

2. Визначити розмір статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковське" у розмірі 20 000 000, 00 грн.

3. Затвердити розподіл часток у статутному капіталі Товариства: ОСОБА_3 - вартість внеску 20 000 000, 00 грн., розмір частки 100%.

З третього питання порядку денного слухали учасника ОСОБА_3, яка повідомила про те, що в.о. генерального директора ОСОБА_11 вчиняються недружні дії щодо Товариства, які блокують його господарську діяльність. Зокрема, ним подано позов із надуманими позовними вимогами до Кіровського районного суду м. Дніпропетровська, в межах якого судом накладена заборона на вчинення реєстраційних дій щодо Товариства. Крім того, ОСОБА_11 сьогодні не сплачується працівникам заробітна плата, заборгованість по ній зростає щоденно. Такі дії ОСОБА_11 наносять суттєвої матеріальної шкоди Товариству та його учасникам, блокують можливість здійснювати управління його справами. За таких умов, з метою врятування Товариства від можливих негативних наслідків такої протиправної поведінки ОСОБА_11, та враховуючи, що існують судові заборони щодо його заміни як керівника Товариства, ОСОБА_3 запропонувала прийняти рішення про обмеження повноважень ОСОБА_11, обмеживши його повноваження, залишивши йому право представляти інтереси Товариства перед працівниками Товариства з питань погашення їм заборгованості по заробітній платі.

По третьому питанню порядку денного зборами прийнято рішення:

Обмежити повноваження ОСОБА_11 як керівника Товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковське", заборонивши йому вчиняти будь-які дії від імені Товариства, окрім дій по представленню інтересів Товариства перед працівниками з питань погашення заборгованості із заробітної плати.

З четвертого питання порядку денного слухали учасника ОСОБА_3, яка зазначила, що для забезпечення нормального функціонування та роботи Товариства слід уповноважити особу, яка буде повністю вчиняти будь-які дії від імені Товариства, з метою недопущення блокування господарської діяльності. Для цього вона запропонувала прийняти рішення про затвердження складу дирекції у кількості 5 осіб, до якої входитиме, зокрема, директор із загальних питань, якому надати всі повноваження, що на сьогодні належать генеральному директору. При цьому ОСОБА_3 запропонувала обрати ОСОБА_9 на посаду директора із загальних питань.

По четвертому питанню порядку денного зборами прийняті рішення:

1. Створити дирекцію на чолі з генеральним директором у складі 5 осіб.

2. Надати директору із загальних питань право вчиняти всі дії від імені Товариства без додаткової довіреності, в тому числі право першого підпису банківських, фінансово-господарських та кадрових документів по особовому складу, будь-яких договорів та інших документів.

3. Обрати ОСОБА_9 на посаду директора із загальних питань, надавши йому право першого підпису банківських, фінансово-господарських та кадрових документів по особовому складу, будь-яких договорів та інших документів.

4. Включити ОСОБА_9 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців як особу, що має право вчиняти дії від імені Товариства без довіреності, в тому числі підписувати договори.

З п'ятого питання порядку денного слухали учасника ОСОБА_3, яка зазначила, що прийняті рішення про виключення учасника зі складу Товариства, зменшення статутного капіталу Товариства, зміну повноважень генерального директора, надання повноважень директору із загальних питань мають бути відображені у статуті Товариства. Запропонувала прийняти рішення про затвердження статуту Товариства у новій редакції.

По п'ятому питанню порядку денного зборами прийняті рішення:

1. Затвердити прийняті зміни до статуту Товариства.

2. Затвердити статут Товариства в новій редакції.

З шостого питання порядку денного слухали учасника ОСОБА_3, яка зазначила, що прийняті загальними зборами учасників Товариства зміни підлягають державній реєстрації в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. Запропонувала доручити ОСОБА_9 або уповноваженій ним особі здійснити необхідні заходи щодо проведення державної реєстрації прийнятого рішення.

По шостому питанню порядку денного зборами прийнято рішення:

Доручити ОСОБА_9 або уповноваженій ним особі здійснити необхідні заходи щодо проведення державної реєстрації прийнятих рішень та статуту в новій редакції.

З усіх наведених питань порядку денного рішення прийняті голосами "за" - одноголосно.

Відповідно до статуту Товариства, затвердженого рішенням загальних зборів учасників Товариства від 11.02.2013р., учасниками Товариства є ОСОБА_3. Статутний капітал створюється учасниками у розмірі 20 000 000, 00 грн. та розподілений наступним чином: ОСОБА_3 - частка у статутному капіталі 100%, що дорівнює внеску 20 000 000, 00 грн.

13.02.2013р. державним реєстратором Виконавчого комітету Новомосковської міської ради Дніпропетровської області проведено державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства (статуту Товариства у новій редакції), затверджених загальними зборами учасників Товариства, протокол від 11.02.2013р., номер запису 12291050020000245.

Також, на підставі рішень загальних зборів учасників Товариства від 11.02.2013р., оформлених протоколом від наведеної дати, державним реєстратором Виконавчого комітету Новомосковської міської ради Дніпропетровської області 12.02.2013р. проведено реєстраційну дію "Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах", до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо Товариства внесено запис № 12291070019000245, відповідно до якого керівником Товариства, повноваження якого обмежені, є ОСОБА_11 (дозволено вчиняти лише представництво перед працівниками щодо виплати заборгованості по зарплаті); особою, яка має право вчиняти дії від імені Товариства без довіреності, у тому числі підписувати договори, є ОСОБА_9 - підписант.

Разом з тим, позивач посилається на порушення порядку скликання загальних зборів учасників Товариства від 11.02.2013р., яке полягає у неповідомленні її про проведення цих зборів, що мало наслідком проведення зборів без її участі.

Стаття 116 Цивільного кодексу України, стаття 10 Закону України "Про господарські товариства" встановлюють право учасника господарського товариства брати участь в управлінні товариством в порядку, визначеному в установчому документі.

Реалізація права участі в управлінні справами товариства відбувається, зокрема, через участь учасника господарського товариства у вищому органі товариства, яким, щодо спірних відносин, є загальні збори учасників Товариства.

Стаття 145 Цивільного кодексу України передбачає, що черговість та порядок скликання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю встановлюються статутом товариства та законом.

Згідно з ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів.

Статутом Товариства передбачена вимога повідомлення учасників Товариства про проведення загальних зборів як шляхом направлення кожному учаснику письмового повідомлення поштою, так і електронними засобами зв'язку.

Позивач посилається на ті обставини, що про проведення зборів учасників Товариства, призначених на 11.02.2013р., їх порядок денний, її не було повідомлено.

Відповідно до ст.ст. 33, 34 господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень, а обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

У спірних відносинах обов'язок доказування обставин повідомлення позивача про проведення загальних зборів учасників Товариства, призначених на 11.02.2013р., покладається на відповідача-1, як особу, рішення органу управління якої оспорюється у даній справі.

В підтвердження обставин належного повідомлення позивача про проведення загальних зборів учасників Товариства, призначених на 11.02.2013р., та їх порядок денний відповідач-1 надав телефонограму від 07.01.2013р., повідомлення від 07.01.2013р. та повторне повідомлення від 07.02.2013р., складені та підписані учасником Товариства ОСОБА_3 Порядок денний зборів у наведених документах співпадає з порядком денним зборів, розглянутим загальними зборами 11.02.2013р.

Однак, належних доказів направлення позивачу вищенаведених повідомлень від 07.02.2013р. (описів вкладення, фіскальних чеків, оформлених у відповідності до положень Правил надання послуг поштового зв'язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 5 березня 2009р. № 270) відповідач-1 не надав.

Наявне в матеріалах справи рекомендоване повідомлення від 07.02.2013р. про вручення поштового відправлення позивачу, отримане позивачем лише 12.02.2013р., тобто після проведення зборів, рішення прийняті якими оспорюються у даній справі. Окрім того, зі змісту рекомендованого повідомлення не вбачається, що було предметом відправлення, відповідно, його неможливо співвіднести з направленням позивачу саме повідомлень про проведення зборів, призначених на 11.02.2013р.

За обставин заперечення позивачем її повідомлення про проведення зборів, не може бути належним доказом повідомлення позивача про проведення зборів і складена учасником Товариства ОСОБА_3 телефонограма від 07.01.2013р.

При проведенні спірних загальних зборів учасників Товариства було порушено порядок їх скликання у зв'язку з наступним.

Відповідно до ч.ч. 2-4 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Згідно з п. 8.10. статуту Товариства (державна реєстрація від 21.05.2010р.) загальні збори учасників Товариства скликаються не рідше ніж двічі на рік. Позачергові збори скликаються генеральним директором Товариства, якщо цього вимагають інтереси Товариства в цілому, у разі неплатоспроможності Товариства, а також якщо виникла загроза значного скорочення статутного капіталу. Учасники Товариства, що володіють не менш як двадцятьма відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності Товариства. Якщо протягом 25 днів генеральний директор Товариства не виконав цю вимогу, вони мають право на самостійне скликання загальних зборів учасників.

Як встановлено вище телефонограма від 07.01.2013р., повідомлення від 07.01.2013р. та повторне повідомлення від 07.02.2013р. складені учасником Товариства ОСОБА_3 Однак право скликання загальних зборів в силу положень ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", приписів статуту Товариства у учасника Товариства виникає лише у випадку невиконання головою Товариства (за статутом - генеральним директором) вимоги учасника про скликання зазначених зборів у визначений строк.

Доказів того, що учасник Товариства ОСОБА_3 зверталась у встановленому порядку з вимогою скликати збори учасників, а її вимога не була виконана, матеріали справи не містять. Отже, згідно матеріалів справи, загальні збори учасників Товариства, призначені на 11.02.2013р., скликані учасником Товариства ОСОБА_3 з порушенням вимог законодавства та статуту Товариства, за відсутності у учасника відповідного права.

Не повідомлення позивача про проведення загальних зборів учасників Товариства є порушенням корпоративних прав позивача, а саме права брати участь в управлінні Товариством шляхом участі у роботі його вищого органу - загальних зборів учасників Товариства.

З вищевикладеного вбачається, що збори учасників Товариства від 11.02.2013р. проведені з порушенням встановленого законом та статутом Товариства порядку їх скликання як щодо повідомлення учасників Товариства (позивача), про проведення зборів, так і щодо наявності у особи, яка їх скликала, повноважень самостійно скликати загальні збори учасників.

Відповідно до ч. 1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60% голосів.

Як вбачається з протоколу загальних зборів учасників Товариства від 11.02.2013р., у зборах прийняли участь учасники, що у сукупності володіють 80% голосів; збори є повноважними.

Відповідно до ч. 3 ст. 100 Цивільного кодексу України учасник товариства у випадках та в порядку, встановлених законом, може бути виключений з товариства.

Згідно зі ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Обов'язки учасників господарського товариства визначає ст. 11 Закону України "Про господарські товариства".

Відповідно до наведеної правової норми учасники господарського товариства зобов'язані:

а) додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства;

б) виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами;

в) не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства;

г) нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

Аналогічні обов'язки учасника господарського товариства передбачені ст. 117 Цивільного кодексу України.

Відповідно до п. 4.5. статуту Товариства (державна реєстрація від 21.05.2010р.) учасники Товариства зобов'язані додержуватись вимог цього статуту та виконувати рішення загальних зборів учасників; виконувати свої зобов'язання перед Товариством, у тому числі пов'язані з майновою участю, а також робити вклади в розмірі, в порядку та засобами, передбаченими цим статутом; не розголошувати конфіденційну інформацію про діяльність Товариства.

Як вбачається зі змісту протоколу загальних зборів учасників Товариства від 11.02.2013р., рішення про виключення позивача з учасників Товариства мотивоване тим, що позивач протягом останнього місяця постійно зловживає своїми правами як учасник Товариства, своїми діями перешкоджає досягненню цілей Товариства, не виконує обов'язки перед Товариством, зокрема щодо додержання вимог статуту Товариства. Так, позивач, володіючи часткою у статутному капіталі Товариства у розмірі 20%, самостійно скликала загальні збори учасників Товариства та прийняла рішення про звільнення в.о. генерального директора Товариства ОСОБА_11 з посади та призначення нового в.о. генерального директора - ОСОБА_12. Наведені дії позивача, за змістом протоколу зборів, стали підставою ініціювання судових справ та вжиття при розгляді цих справ заходів забезпечення позову, якими обмежено внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців відомостей щодо Товариства. Судові спори, які ініційовані внаслідок порушення позивачем, як учасником Товариства, вимог статуту, суттєво перешкоджають досягненню цілей Товариства - здійснення господарської діяльності з метою отримання прибутку. Учасник Товариства, що володіє часткою у розмірі 80% статутного капіталу, не має змоги керувати справами Товариства, не може призначити постійного керівника Товариства.

Не зважаючи на постійні повідомлення позивача з боку іншого учасника ОСОБА_3 про необхідність проведення загальних зборів учасників та вирішення питання про призначення постійного керівника Товариства, на заплановані збори позивач не з'являється, відмовляється прийняти законну участь в управлінні справами Товариства.

В абзаці третьому пункту 3.10. рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007р. № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" вказано, що у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою для визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

Окрім того не надано доказів скликання зборів учасників Товариства для вирішення питання про призначення постійного керівника Товариства, явку на які не забезпечувала позивач. За наведеного, суд не вбачає підстав для виключення позивача зі складу учасників Товариства.

Враховуючи встановлені обставини справи, наведені положення законодавства, оцінюючи докази у справі у їх сукупності, як того вимагає ст. 43 Господарського процесуального кодексу України, заявлені позивачем вимоги про визнання недійсними всіх рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковське", оформлених протоколом зборів від 11.02.2013р., є правомірними та підлягають задоволенню.

Колегія суддів дійшла висновку щодо недійсності рішень загальних зборів учасників Товариства, є правомірними та підлягають задоволенню позовні вимоги про визнання недійсною редакції статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Новомосковське", затвердженого спірним рішенням загальних зборів учасників Товариства, та про зобов'язання Виконавчого комітету Новомосковської міської ради Дніпропетровської області скасувати в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців записи, що були внесені на підставі спірних рішень загальних зборів учасників Товариства.

Наведене узгоджується з п. 2.16. рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007р. № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин".

На підставі п. 1 ч. 1 ст. 7 Закону України "Про судовий збір", з урахуванням положень абзацу третього частини другої статті 6 Закону України "Про судовий збір" та п. 2.5. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 21.02.2013р. № 7 "Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України", зайво сплачений позивачем судовий збір згідно квитанції № 14-4706 від 14.02.2013р. у сумі 1 147, 00 грн. підлягає поверненню позивачу.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України понесені позивачем судові витрати у решті суми судового збору підлягають стягненню з відповідача-1 на користь позивача.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку, що господарським судом правомірно позов задоволено в повному обсязі.

Приймаючи до уваги викладене та враховуючи доводи апеляційної скарги, рішення господарського суду підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга - залишенню без задоволення.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_3, м. Дніпропетровськ залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.04.2013р. у справі №904/1402/13-г залишити без змін.

Постанова набирає чинності з дня її оголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України через Дніпропетровський апеляційний господарський суд протягом двадцятиденного строку з дати іі прийняття.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 09.09.2013 року.

Головуючий суддя В.І. Крутовських

Суддя А.К. Дмитренко

Суддя А.Є. Прокопенко

З оригіналом згідно Т.Ю. Саланжій

Помічник судді

10.09.2013р.