Рішення № 33203269, 27.08.2013, Господарський суд Кіровоградської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Кіровоградської області

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 серпня 2013 рокуСправа № 912/881/13 Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Н.В. Болгар розглянув у засіданні справу № 912/881/13

за позовом: ОСОБА_1;

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН";

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: державного реєстратора Управління державної реєстрації Кіровоградської міської ради,

товариства з обмеженою відповідальністю "ІННОТЕК",

ОСОБА_2;

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН", оформлені протоколом загальних зборів учасників від 29.05.13 № 3, визнання недійсним статуту товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН", зареєстрований 01.06.13 за номером 1444105022001307, скасування державної реєстрації змін до статуту.

Представники:

позивача - ОСОБА_3, нотаріально посвідчена довіреність від 09.12.11, зареєстрована в реєстрі за № 2150;

відповідача - Пастушенко В.А., довіреність № 47 від 25.06.13;

3-ої особи (ТОВ "ІННОТНЕК") - директор Романяк М.Я.;

3-ої особи (ОСОБА_2) - ОСОБА_4, нотаріально посвідчена довіреність від 26.04.13, зареєстрована в реєстрі за № 501;

3-ої особи (державного реєстратора) - участі не брав.

ОСОБА_1 (далі по тексту - ОСОБА_1) звернувся до господарського суду з позовною заявою в якій просить:

"Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" (25015, м. Кіровоград, вул. Євгена Маланюка, буд. 2; код ЄДРПОУ 33520321) від 29 травня 2013 р., оформлені протоколом № 3 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" від 29.05.13 з усіх питань порядку денного;

визнати недійсним Статут товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" (25015, м. Кіровоград, вул. Євгена Маланюка, буд. 2; код ЄДРПОУ 33520321) в новій редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" від 29 травня 2013 р., яке оформлене протоколом № 3 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" від 29 травня 2013 р., та зареєстрований Державним реєстратором виконавчого комітету Кіровоградської міської ради Білоусовою Тетяною Віталіївною 01.06.2013 р. за номером запису 1444105022001307;

скасувати державну реєстрацію змін до Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" (25015, м. Кіровоград, вул. Євгена Маланюка, буд. 2; код ЄДРПОУ 33520321) у вигляді статуту товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" в новій редакції, яка проведена Державним реєстратором виконавчого комітету Кіровоградської міської ради Білоусовою Тетяною Віталіївною 01.06.2013 р. за номером запису 1444105022001307.

Судові витрати покласти на відповідача".

За доводами позивача про рішення зазначених зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" йому стало відомо лише 06.06.13 при надходженні листа від останнього за вих. № 35 від 31.05.13, відправленого 01.06.13, отже встановлений ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" порядок скликання та проведення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" 29.05.13 відповідачем дотриманий не був; державна реєстрація Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" в новій редакції відбулася при тому, що він підписаний лише двома з трьох учасників, що є порушенням імперативу ч. 5 ст. 8 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців".

Товариство з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" (далі по тексту - ТОВ "НОКСЕН") у запереченнях на позов послалося на те, що

повідомлення про проведення загальних зборів було відправлено всім учасникам товариства 26.04.13, отже позивач був належним чином повідомлений про час, дату і місце проведення загальних зборів у встановленому порядку;

застосування аналогії закону позивачем при посиланні на ч. 1 ст. 48 Закону України "Про акціонерні товариства" є неприпустимим, оскільки правовідносини щодо прийняття рішення методом опитування врегульовані спеціальним законом, зокрема ч. 4 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства";

заявником не зазначено, які саме його інтереси порушуються внаслідок врегулювання Статутом товариства питання прийняття рішень загальними зборами методом опитування;

не підписання одним із учасників товариства Статуту не може бути перешкодою для оформлення відповідно до ст. 8 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю з метою подання їх державному реєстратору.

Товариство з обмеженою відповідальністю "ІННОТЕК" (далі по тексту - ТОВ "ІННОТЕК") у письмових запереченнях на позовну заяву зазначило, що

на загальних зборах рішення "за" прийнято учасниками із загальною кількістю голосів 75 процентів, то відповідно, імовірна участь ОСОБА_1 у таких зборах не могла вплинути на прийняття рішення, оскільки згідно п. п. 6.2, 6.3 Статуту товариства, ст. 59 Закону України "Про господарські товариства" рішення про внесення змін до статуту приймається учасниками, які володіють 3/4 голосів від присутніх на зборах, а рішення щодо додаткових вкладів учасниками приймається 50 процентами кількості голосів учасників, з інших питань - простою більшістю голосів;

згідно з ст. 16 Закону України "Про господарські товариства", товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір статутного (складеного) капіталу, реалізація такого права не ставиться в залежність від наявності певних обставин або умов;

твердження позивача про намагання прийнятим рішенням усунути його від участі в управлінні товариством ґрунтуються лише на припущеннях та не підкріплені жодними доказами;

вимоги до статуту товариства з обмеженою відповідальністю містяться в його установчих документах, ст. ст. 4, 51 Закону України "Про господарські товариства", ст. ст. 88, 143, 154 Цивільного кодексу України, ст. ст. 57, 82 Господарського кодексу України", ст. ст. 27, 30 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", і підпис учасників на статуті не є відомостями, відсутність яких або невідповідність яких вимогам закону, є підставою для визнання статуту недійсним;

для визнання недійсними установчих документів товариства необхідна наявність одночасно умов, про якій йдеться в п. 13 Постанови Пленуму Верховного Суду України;

оскаржуваним рішенням визначено лише умову прийняття рішення методом опитування, а саме зазначений кворум участі учасників в опитуванні і кількості більше 60 процентів голосів, що не суперечить ст. 60 Закону України "Про господарські товариства", ст. 48 Закону України "Про акціонерні товариства";

позивачем не вказано, які саме його інтереси порушуються внаслідок врегулювання Статутом товариства питання прийняття рішень загальними зборами методом опитування.

Представник ОСОБА_2 підтримав позицію ТОВ "НОКСЕН", викладену у запереченнях на позов.

Державний реєстратор Управління державної реєстрації Кіровоградської міської ради не довів у письмовій формі своєї позиції щодо доводів заявника та підстав позову.

02.07.13 позивачем в особі представника подане письмове клопотання, в якому він просить господарський суд, керуючись ст.ст. 22, 83 Господарського процесуального кодексу України, при прийнятті рішення у справі вийти за межі позовних вимог у разі необхідності в цьому. Відповідно до п. 2 частини першої ст. 83 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, приймаючи рішення, має право, виходити за межі позовних вимог, якщо це необхідно для захисту прав і законних інтересів позивача або третіх осіб з самостійними вимогами на предмет спору і про це є клопотання заінтересованої сторони. Позовні вимоги складаються із підстав та предмету позову, отже зазначена процесуальна норма встановлює право виходити за їх межі. Господарський суд при відсутності підстав для відмови клопотання задовольнив.

27.08.13 від представника ТОВ "НОКСЕН" надійшло письмове клопотання про здійснення фіксації судового процесу за допомогою звукозаписувальних технічних засобів. Таке клопотання господарським судом не задоволено, оскільки технічних запис судового процесу за ініціативою господарського суду розпочатий 26.06.13, на що представником відповідача, який брав участь у засіданні, уваги не звернуто.

27.08.13 позивачем в особі представника заявлене клопотання про призначення судової почеркознавчої експертизи щодо підписів ОСОБА_1 у документах, оформлених органом поштового зв'язку із витребуванням від Кіровоградської дирекції Українського державного підприємства поштового зв'язку "Укрпошта" книг для записів рекомендованих поштових відправлень і повідомлень (форма № 8).

Представники відповідача і третіх осіб проти задоволення такого клопотання заперечили.

Господарський суд відмовив у задоволенні клопотання про призначення у справі судової почеркознавчої експертизи, зважаючи, зокрема на те, що строк вирішення спору, встановлений ст. 69 Господарського процесуального кодексу України, закінчився.

При розгляді матеріалів справи, заслуховуванні пояснень представників сторін і третіх осіб, присутніх у засіданні, господарський суд встановив наступне.

Як вбачається із п. 3.2 Статуту ТОВ "НОКСЕН" в редакції, затвердженій загальними зборами його учасників, оформлених протоколом № 1 від 06.06.12, державна реєстрація якого проведена 25.12.12, статутний капітал розподілений наступним чином: ТОВ "ІННОТЕК"- 453 000 грн., що становить частку у розмірі 50 процентів статутного капіталу, ОСОБА_1 - 226 500 грн., що становить частку у розмірі 25 процентів статутного капіталу, ОСОБА_2 - 226 500- грн., що становить частку у розмірі 25 процентів статутного капіталу.

ОСОБА_1 як учасник ТОВ "НОКСЕН" має у такому товаристві корпоративні права, визначення яких містить ч. 1 ст. 167 Цивільного кодексу України, - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом.

Корпоративне право визнається законодавством України. Право учасника ТОВ "НОКСЕН" на участь в управлінні таким господарським товариством гарантовано його статутом. Незалежно від того, чи є голос учасника товариства з обмеженою відповідальністю при прийнятті на загальних зборах його учасників вирішальним, такий учасник має право на судовий захист своїх прав або/чи інтересів, які вважає порушеними. Відмова учаснику товариства у задоволенні його позову лише з тих підстав, що незважаючи на його участь у загальних зборах, рішення таких зборів є правомірними, оскільки за них проголосували учасники, які володіють кількістю голосів, достатньою для визнання наявності кворуму та для прийняття рішення, не є припустимим для суду.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 97, ч. ч. 4, 5 ст. 98 Цивільного кодексу України, управління товариством здійснюють його органи - загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом; порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства; рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду. За ч. 4 ст. 145 названого Кодексу черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом і законом.

Згідно з ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного; повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів; будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів; не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів; з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Внесення змін до статуту товариства, встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів та порядку розподілу часток між учасниками пунктами "б", "ї" Статуту ТОВ "НОКСЕН" у редакції, державна реєстрація якого проведена 25.12.12, віднесено до виключної компетенції загальних зборів учасників такого товариства.

29.05.13 відбулися загальні збори учасників ТОВ "НОКСЕН", рішення яких оформлені протоколом № 3 від 29.05.13 (далі по тексту - Рішення).

Рішення прийняте з питань порядку денного:

1. Збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" на 5 000 000 грн.

2. Встановлення строків, розміру, форми і порядку внесення учасниками товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" додаткових вкладів до статутного капіталу товариства.

3. Внесення змін до Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" та затвердження його в новій редакції.

Статутом товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" у редакції, державна реєстрація якого проведена 25.12.12, порядок скликання загальних зборів, крім визначення осіб, які мають право скликати або ініціювати такі збори, не передбачений.

Не зважаючи на відсутність у Статуті порядку скликання загальних зборів, ТОВ "НОКСЕН" повинний довести те, що про збори, які проводилися 29.05.13, ОСОБА_1 був повідомлений.

Позивач факт повідомлення його про збори заперечує. Відповідач доводить протилежне.

І наданих відповідачем доказів вбачається, що про дату, час і місце проведення загальних зборів учасників ТОВ "НОКСЕН" та їх порядок денний ОСОБА_1 повідомлявся за трьома адресами, що підтверджується фіскальними чеками Кіровоградської дирекції УДПЗ "Укрпошта" про оплату 26.04.13 поштових відправлень - рекомендованих листів з повідомленнями №№ 2500605122370, 2500605122388, 2500605122442.

ОСОБА_1 доводить, що жодного з названих відправлень ним отримано не було.

Адресою ОСОБА_1 як учасника ТОВ "НОКСЕН" є: АДРЕСА_1. Така адреса зазначена у Статуті ТОВ "НОКСЕН" в редакції, затвердженій загальними зборами учасників (протокол № 1 від 06.06.12), державна реєстрація якого проведена 25.12.12. Ця ж адреса вказана й у вимозі від 13.03.13 про надання для ознайомлення документів, отриманої відповідачем 19.03.13. Доказів на підтвердження того, що ОСОБА_1 просив повідомляти його про дату, час і місце проведення загальних зборів учасників ТОВ "НОКСЕН" та про їх порядок денний за іншою адресою, ніж та, що зазначена у Статуті ТОВ "НОКСЕН" відсутні. Крім того, відповідачем не надавалися докази на підтвердження того, що повідомлення про інші загальні збори, в яких ОСОБА_1 брав участь, надсилалися йому за іншими адресами, ніж та, що вказана у Статуті товариства.

ТОВ "НОКСЕН" обрало спосіб повідомлення ОСОБА_1 про загальні збори 29.05.13 шляхом надіслання йому рекомендованого листа з повідомленням про вручення поштового відправлення. Згідно з п. 2, п. 99 Правил надання послуг поштового зв'язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.09 № 270, повідомлення про вручення поштового відправлення, поштового переказу - повідомлення, яким оператор поштового зв'язку доводить до відома відправника чи уповноваженої ним особи інформацію про дату вручення реєстрованого поштового відправлення, виплати коштів за поштовим переказом та прізвище одержувача; рекомендовані поштові відправлення, у тому числі рекомендовані листи з позначкою "Судова повістка", рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень, поштових переказів, повідомлення про надходження електронних поштових переказів, які не були вручені під час доставки, повторні повідомлення про надходження реєстрованих поштових відправлень (крім зазначених в абзаці четвертому пункту 93 цих Правил), поштових переказів, адресовані фізичним особам, під час доставки за зазначеною адресою або під час вручення в об'єкті поштового зв'язку вручаються адресату, а у разі його відсутності - повнолітньому члену сім'ї за умови пред'явлення документа, що посвідчує особу, а також документа, що посвідчує родинні зв'язки з адресатом (свідоцтво про народження, свідоцтво про шлюб тощо), чи рішення органу опіки і піклування про призначення їх опікунами чи піклувальниками; разі відсутності адресата або повнолітніх членів його сім'ї до абонентської поштової скриньки адресата вкладається повідомлення про надходження зазначеного реєстрованого поштового відправлення, поштового переказу, рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, поштового переказу.

Виходячи з викладеного, обираючи спосіб повідомлення позивача про загальні збори, відповідач мав впевнитись про вручення адресатові поштового відправлення або дізнатися про відмову такої особи від його отримання. Докази того, що на дату проведення зборів, Рішення яких оспорюється, ТОВ "НОКСЕН" мало докази повідомлення ОСОБА_1 за адресою його проживання (знаходження) про такі збори, або дані про його небажання отримати повідомлення, відсутні. Повідомлення про вручення адресату поштового відправлення № 2500605122388 відсутнє й станом на теперішній час.

Як вбачається із доказів, наданих ТОВ "НОКСЕН", із запитами про надання інформації стосовно направлених ОСОБА_1 рекомендованих листів, воно звернулося до керівника Кіровоградської філії УДППЗ "Укрпошта" 27.06.13 з листом за № 51, тобто вже під час судового провадження. При цьому номер рекомендованого листа 2500605122388 у такому листі зазначений не був.

Лист від 01.07.13 № 150/26-04 за підписом в.о. Директора КД УППЗ "Укрпошта, наданий відповідачем із поясненнями 04.07.13, господарським судом, зважаючи на Правила надання послуг поштового зв'язку, не може бути визнаний доказом отримання ОСОБА_1 рекомендованого листа з повідомленням про вручення і, відповідно доказом того, що ТОВ "НОКСЕН" повідомило названого учасника про збори, що відбудуться 29.05.13.

Стверджуючи, про повідомлення ОСОБА_1 про збори, призначені на 29.05.13 за адресою в м. Кіровограді по пров. Аджамський, 31, відповідач не довів того, що така адреса є адресою першого та адресою, за якою він просив повідомляти його про збори учасників ТОВ "НОКСЕН". Позивач факт знаходження (проживання) за такою адресою, як і отримання ним рекомендованого листа, що надійшов за цією адресою заперечує.

Таким чином, докази того, що позивач належним чином і своєчасно був повідомлений про збори, що відбулися 29.05.13, відсутні.

Господарський суд прийшов до висновку про наявність у ОСОБА_1 підстав вважати, що його право на участь в управлінні ТОВ "НОКСЕН" порушено, а також підстав для визнання недійсним Рішення з причин порушення порядку їх скликання, обраного ТОВ "НОКСЕН" - повідомлення про збори рекомендованим листом з повідомленням без наявності доказів отримання ОСОБА_1 такого повідомлення.

Позов про визнання Рішення недійсним визнаний господарським судом таким, що підлягає задоволенню.

Рішенням збільшено розмір статутного капіталу до 5 000 000 грн., які мають бути сплачені учасниками у грошовій формі, пропорційно їх часткам на банківський рахунок ТОВ "НОКСЕН" в повному обсязі до 01.07.13 включно.

Відповідно до ч. ч. 1, 2, 3 ст. 87 Господарського кодексу України, ст. 16, ст. 52 Закону України "Про господарські товариства", товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір статутного (складеного) капіталу, і рішення про зміну розміру статутного (складеного) капіталу набирає чинності з дня внесення таких змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

У п. 14 Постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.08 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" вказано: "Статут юридичної особи за змістом частини другої статті 20 ГК є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, його посадових осіб та інших працівників, а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту; підставами для визнання акта, в тому числі статуту, недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв'язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача".

Статут товариства з обмеженою відповідальністю за ч. 1 ст. 143 Цивільного кодексу України є його установчим документом. Як встановлено ч. 1 ст. 87, ч. 5 ст. 89 Цивільного кодексу України, для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження; зміни до установчих документів, які стосуються відомостей, включених до єдиного державного реєстру, набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації.

Згідно з ч. 4 ст. 83 Господарського кодексу України, ст. 7 Закону України "Про господарські товариства" зміни, які сталися в установчих документах господарського товариства і які вносяться до державного реєстру, підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства.

Частиною 5 ст. 8 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" встановлено, що установчі документи юридичної особи, а також зміни до них, викладаються письмово, прошиваються, пронумеровуються та підписуються засновниками (учасниками) або уповноваженими особами, якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.

Іншого, ніж передбачено законом, порядку оформлення установчих документів і змін до них, що подаються для державної реєстрації Статутом ТОВ "НОКСЕН" не передбачено.

За ч. 11 ст. 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" державний реєстратор зобов'язаний залишити без розгляду документи, які подані для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо документи не відповідають вимогам, які встановлені, зокрема, ч. 5 ст. 8 цього Закону.

Виходячи з викладеного, підписання всіма учасниками ТОВ "НОКСЕН" Статуту як установчого документа, змін до нього є обов'язковою дією за законом. Відповідачем не доведено іншого.

Державним реєстратором 01.06.2013 за номером запису 1444105022001307 проведена державна реєстрація змін Статуту ТОВ "НОКСЕН" у редакції затвердженій Рішенням, і відомості про юридичну особу відповідно до ст. 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців. Названий Реєстр створюється з метою забезпечення державних органів, а також учасників цивільного обороту достовірною інформацією про юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, що передбачено ч. 1 ст. 16 названого Закону.

Отже, державна реєстрація змін до Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН", затверджених загальними зборами учасників такого господарського товариства (протокол № 3 від 29.05.13) відбулася 01.06.13, тому порушення закону не можуть бути усунуті.

Державна реєстрація Статуту ТОВ "НОКСЕН" у редакції, державна реєстрація якого вчинена 01.06.13, порушує права та інтереси позивача, підпис якого у такому установчому документі відсутній. Докази на підтвердження того, що ОСОБА_1 надавався Статут у новій редакції для підписання, і він відмовився від вчинення такої дії, відсутні.

За Рішенням п. 6.2 Статуту ТОВ "НОКСЕН" викладений у новій редакції, доповнений розділ 6 пунктами 6.4.1, 6.4.2, 6.4.3, 6.4.4 щодо прийняття рішень з будь-яких питань, які віднесені до компетенції загальних зборів методом опитування, викладенний розділ 9 у новій редакції.

За доводами позивача, викладення Статуту ТОВ "НОКСЕН" у новій редакції з врахуванням змін, які визначають процедуру прийняття рішення методом опитування, є незаконними, оскільки, порушують його права як учасника товариства брати участь в корпоративному управлінні справами юридичної особи; в Законі "Про господарські товариства" відсутня окрема спеціальна норма, котра б регламентувала умови прийняття рішень саме методом опитування та визначала б результати голосування учасників товариства з обмеженою відповідальністю, за яких рішення методом опитування вважається прийнятим, враховуючи те, що такий Закон розрізняє поняття "повноважності загальних зборів учасників товариства (кворуму)" як дозволу відкрити загальні збори учасників та приймати на них рішення з питань порядку денного, та поняття "необхідної кількості голосів учасників зборів, котрі повинні проголосувати "за" для того, щоби рішення з питання порядку денного вважалося прийнятим; порядок проведення опитування і оспорюваній редакції Статуту ТОВ "НОКСЕН" не гарантує кожному з учасників товариства реальної можливості реалізувати право на участь в прийнятті рішень, які стосуються управління справами товариства, не гарантує участь в такому опитування (заочному голосуванні шляхом заповнення і підписання бюлетенів) саме учасника ТОВ "НОКСЕН" та достовірність результатів такого опитування в підсумку.

Відповідач вважає, що Рішення в цій частині не протирічить законодавству.

Господарський суд вважає, що нова редакція Статуту ТОВ "НОКСЕН" про процедуру прийняття рішення методом опитування, протирічить чинному законодавству та порушує корпоративні права та інтереси позивача.

Відповідно до ст. ст. 58, 60 Закону України "Про господарські товариства", вищим органом управління товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників; учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі; загальні збори вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів; учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник і цей перелік підписується головою та секретарем зборів;

у випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування, у цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку; протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення.

Статут ТОВ "НОКСЕН" в редакції затвердженій загальними зборами його учасників (протокол № 1 від 06.06.12), державна реєстрація якого проведена 25.12.12, не містить положень про проведення загальних зборів учасників методом опитування.

Відповідно до положень п. п. 6.1, 6.3, 6.4 Статуту Голова загальних зборів учасників Товариства, який обирається загальними зборами учасників на річний термін, готує питання, що підлягають розгляду на зборах, організовує їх скликання та проведення, фіксує рішення зборів у книзі протоколів; будь-який з учасників має право вимагати розгляду внесеного ним питання за умови, що воно було ним внесено на Загальні збори учасників не пізніше ніж за 25 днів до їх початку; позачергові збори учасників скликаються головою зборів, якщо цього вимагають інтереси Товариства в цілому, а також на вимогу Голови зборів чи голови ревізійної комісії (ревізора); право вимагати скликання позачергових загальних учасників зборів мають учасники, що володіють у сукупності більш як 20 процентами голосів; з питань, не внесених до порядку денного Загальних зборів учасників, рішення приймаються лише за згоди всіх присутніх на зборах учасників

Виходячи з названих положень Статуту

голова загальних зборів ТОВ "НОКСЕН" організовує скликання та проведення загальних зборів учасників товариства, готує питання, що підлягають розгляду на таких зборах;

право скликати позачергові загальні збори учасників ТОВ "НОКСЕН", якщо цього вимагають інтереси товариства в цілому, має голова загальних зборів;

право вимагати скликання позачергових загальних учасників зборів мають учасники, що володіють у сукупності більш як 20 процентами голосів;

будь-який з учасників має право вимагати розгляду внесеного ним питання за умови, що воно було ним внесено на Загальні збори учасників не пізніше ніж за 25 днів до їх початку;

рішення з питань, не включених до порядку денного, приймається лише за згоди всіх учасників, присутніх на зборах;

голова загальних зборів учасників ТОВ "НОКСЕН" фіксує рішення зборів у книзі протоколів.

Згідно з ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами;

позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу;

загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу;

учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства, а якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників;

про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного;

повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів;

будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів;

не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів;

з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Порядок прийняття рішень методом опитування не повинне протирічити установчим документам господарського товариства та закону.

Виходячи із Рішення,

голова зборів ТОВ "НОКСЕН", голова ревізійної комісії (ревізор) не є ініціаторами загальних зборів його учасників;

голова зборів не може готувати питання, що підлягають розгляду на зборах, організовувати їх скликання та проведення, фіксувати рішення зборів у книзі протоколів при організації та проведенні загальних зборів, які здійснюються методом опитування, оскільки "Ініціатором Опитування" може бути директор, один або кілька учасників, які володіють більш ніж 20 відсотками голосів, якими здійснюється організація та повідомленням учасників про проведення опитування, отримання учасниками бюлетеней, збір відповідей, підрахунок голосів учасників, які взяли участь в опитуванні, організація оформлення протоколу;

"Ініціатор Опитування" надсилає учасникам бюлетені або із проектами рішень, або із питаннями для голосування;

підрахунок голосів здійснює "Ініціатор Опитування";

в протоколі мають бути зазначені віднесені для голосування питання та результати проведення опитування;

протокол може бути підписаний, крім голови та секретаря зборів Учасників, усіма учасниками ТОВ "НОКСЕН" або іншими особами, уповноваженими на підписання згідно з рішенням загальних зборів учасників.

Виключення з осіб, які можуть бути ініціаторами та організаторами проведення загальних зборів ТОВ "НОКСЕН", голови загальних зборів учасників товариства протирічить Статуту, ст. 61 Закону України "Про господарські товариства".

Перелік учасників зборів (їх представників), відповідно до ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" підписується головою та секретарем зборів, і Законом не передбачено наділення такими повноваженнями інших осіб.

Організація оформлення протоколу загальних зборів учасників "Ініціатором опитування", яким не є голова зборів, не відповідає частині п'ятій ст. 60 названого Закону.

Законом передбачено повідомлення учасників господарського товариства про порядок денний загальних зборів. Згідно із Рішенням, учасники Товариства не обов'язково повідомляються про порядок денний, оскільки "Ініціатором Опитування" їм можуть надсилатися бюлетені із проектом рішень. Обов'язковість надіслання бюлетеней із питаннями для голосування одночасно із проектами рішення Рішення не передбачає. При цьому у ньому відсутні строки, в які бюлетені надсилаються учасникам.

При тому, що за Рішенням учасникам загальних зборів, які проводяться методом опитування, "Ініціатором Опитування" надсилаються бюлетені із проектами рішення або із питаннями для голосування, у протоколі мають бути зазначені винесені для голосування питання та результати проведеного опитування. Однак, підстави прийняття рішень за питаннями для голосування при отриманні учасниками лише бюлетеня із такими питаннями із Рішення не вбачається, а відповідачем не доводиться.

Відповідно до ст. 60 Закону України "Про господарські товариства", учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, які мають кожний учасник; цей перелік підписується головою та секретарем зборів. Виходячи із такої редакції Закону, саме голова і секретар зборів є особами, які здійснюють підрахунок голосів учасників, оскільки відповідають за таку дію підписанням переліку.

За Рішенням підрахунок голосів учасників, які взяли участь у опитуванні, а фактично - у загальних зборах учасників, здійснюється "Ініціатором Опитування", що не відповідає нормі ст. 60 Закону України "Про господарські товариства".

Виходячи із змісту нової редакції р. 6 Статуту ТОВ "НОКСЕН" методом опитування можуть проводитися як чергові, так і позачергові збори учасників товариства.

Господарський суд погоджується із доводами позивача про невідповідність редакції щодо проведення загальних зборів Учасників методом опитування Закону України "Про господарські товариства".

Докази того, що ОСОБА_1 як учасник ТОВ "НОКСЕН" був повідомлений про редакцію змін до Статуту такого товариства і, відповідно мав можливість згідно із ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" не пізніше як за 7 днів до скликання загальних зборів ознайомитись із документами, внесеними до порядку денного зборів, а відтак реалізувати свої корпоративні права, гарантовані законом, відсутні.

В постанові Верховного Суду України від 16.05.11 у справі № 11/192/10 викладена позиція щодо того, що недотримання вимог закону і статуту товариства під час скликання і проведення зборів, призводить до порушення прав та законних інтересів його учасника.

Вимога про скасування державної реєстрації змін до установчих документів господарського товариства у справі про визнання недійсними рішень загальних зборів про внесення змін до установчих документів, про визнання недійсними рішень загальних зборів, тощо у корпоративному спорі є похідними від інших вимог. Тому позов в частині вимог про скасування державної реєстрації змін до установчих документів у справі, відповідачем в якій є господарське товариство, розглядається у корпоративному спорі.

Згідно з ч. 1 ст. 31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", у разі постановлення судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи, або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи.

Відповідно до ст. 15, ч. 1 ст. 16 Цивільного кодексу України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання; кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства; кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого або майнового права та інтересу.

З урахуванням вищевикладеного позов підлягає задоволенню у повному обсязі.

На підставі ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати позивача у сумі 1 147 грн. судового збору покладаються на відповідача.

У засіданні 27.08.13 господарським судом проголошені вступна і резолютивна частини рішення.

Керуючись ч. 1 ст. 31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", ст. ст. 49, 82, 84, 85, 87, 116 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

В И Р І Ш И В :

1. Позов задовольнити повністю.

2. Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" (25015, м. Кіровоград, вул. Євгена Маланюка, буд. 2; код ЄДРПОУ 33520321) від 29 травня 2013 р., оформлені протоколом № 3 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" від 29.05.13 з усіх питань порядку денного.

3. Визнати недійсними зміни до Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" (25015, м. Кіровоград, вул. Євгена Маланюка, буд. 2; код ЄДРПОУ 33520321), зареєстровані державним реєстратором виконавчого комітету Кіровоградської міської ради 01.06.2013 р. за номером запису 1444105022001307.

4. Скасувати державну реєстрацію змін до Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" (25015, м. Кіровоград, вул. Євгена Маланюка, буд. 2; код ЄДРПОУ 33520321) проведеної проведена державним реєстратором виконавчого комітету Кіровоградської міської ради 01.06.2013 р. за номером запису 1444105022001307.

5. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" (адреса: 25015, м. Кіровоград, вул. Маланюка, буд. 2; і. к. 33520321) на користь ОСОБА_1 (адреса: 25006, АДРЕСА_1; і. н. НОМЕР_1) 1 147 грн. судового збору.

6. Наказ видати позивачу після набрання рішенням законної сили.

7. У день набрання законної сили судовим рішенням надіслати його державному реєстратору для внесення запису про судове рішення, яким визнані недійсними зміни до Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" (адреса: 25015, м. Кіровоград, вул. Маланюка, буд. 2; і. к. 33520321), державна реєстрація яких проведена державним реєстратором виконавчого комітету Кіровоградської міської ради 01.06.13 за номером запису 1444105022001307, для внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців в порядку і строки, передбачені ч. 2 ст. 31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців".

8. Повернути державному реєстратору Управління державної реєстрації Кіровоградської міської ради матеріали реєстраційної справи товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН".

9. Засвідчений належним чином примірник рішення направити рекомендованим листом з повідомленням про вручення державному реєстратору (за адресою: 25006, м. Кіровоград, вул. В. Перспективна, 41).

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи Дніпропетровським апеляційним господарським судом.

Апеляційна скарга на рішення подається через місцевий господарський суд, який розглянув справу, протягом десяти днів з дня підписання рішення, оформленого відповідно до ст. 84 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складено 30.08.13.

Суддя Н. В. Болгар