Постанова № 31920630, 14.06.2013, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" червня 2013 р. Справа № 5023/9139/11

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Кравець Т.В., суддя Фоміна В.О., суддя Плахов О.В.

при секретарі Деркач Ю.О.

за участю представників:

ліквідатора ТОВ «ЕЛЛАКС» - Арбітражного керуючого Погорілої О.І.

ТОВ «ФК «ПП» - Литвиненка В.Д. (довіреність №086 від 12.04.2013р.)

фізичної особи ОСОБА_3 - ОСОБА_4 (довіреність б/н від 05.03.2013р.)

ПАТ «КБ «Надра» - Пересаду Н. І. (довіреність №13-11-16831 від 28.12.2012р.)

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ», м. Київ (вх. № 1449 Х/2-6) на постанову господарського суду Харківської області від 11.04.2012р. по справі № 5023/9139/11

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕЛЛАКС", м. Харків

до Товариства з обмеженою відповідальністю " ЕЛЛАКС ", м. Харків

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИЛА:

Постановою господарського суду Харківської області від 11.04.2012р. ТОВ «ЕЛЛАКС» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру. Ліквідатором призначено арбітражного керуючого Безпалого С.О.

Товариство з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ», м. Київ, з постановою господарського суду не погодився та звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права просить її скасувати, справу направити до суду першої інстанції на стадію розпорядження майном.

Зокрема, апелянт посилається на порушення вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» щодо неповідомлення його належним чином про скликання зборів кредиторів ТОВ «ЕЛЛАКС», на яких було обрано комітет кредиторів, який в свою чергу на цих же зборах дійшов висновку про недоцільність санації боржника і про необхідність визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором Арбітражного керуючого Безпалого С.О.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених ст. 101 ГПК України, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, а також правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку про залишення без задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Відповідно до статті 101 ГПК України, у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до частини 2 статті 41 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до ст. 1 Закону про банкрутство - це визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури, а ліквідація - це припинення діяльності суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення визнаних судом вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Статтею 6 вказаного закону передбачено, що справи про банкрутство підвідомчі господарським судам і розглядаються ними за місцезнаходженням боржника. Право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають боржник, кредитор. Справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Отже, порушення справи про банкрутство можливе, якщо заявником (кредитором) доведено наявність його безспірних грошових вимог до боржника, що становлять не менше трьохсот мінімальних забортних плат станом на день подачі такої заяви, та які не задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.

З матеріалів справи вбачається, що з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «ЕЛЛАКС» звернувся керівник ТОВ «ЕЛЛАКС» ОСОБА_3 Та надаючи відповідні письмові докази зазначив, що звернення обґрунтовує метою відновлення його платоспроможності у порядку ст.ст. 6,7 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», та посилається на те, що боржник не може виконати грошові зобов'язання перед кредиторами на загальну суму 1657404,67 грн. після настання встановленого строку їх сплати, а задоволення вимог одного або кількох кредиторів приведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (абз.1 ч.5 ст.7 Закону про банкрутство). Крім того, керівник боржника також посилається на те, що структура балансу товариства є незадовільною, існують ознаки критичної неплатоспроможності та неоплатності, що свідчить про неможливість боржника задовольнити у повному обсязі грошові вимоги його кредиторів в зв'язку з недостатністю у останнього майна для задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 04.11.2011р. порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕЛЛАКС» за заявою самого Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕЛЛАКС» на підставі статей 7, 11 «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (загальна процедура), введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою господарського суду від 22.11.2011р. в рамках підготовчого засідання зобов'язано боржника надати оголошення в офіційних друкованих засобах масової інформації щодо порушення справи про банкрутство ТОВ «ЕЛЛАКС», введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено Арбітражного керуючого Безпалого С.О. розпорядником майна, якого зобов'язано розглянути в місячний строк з дня публікації вимоги кредиторів, скласти реєстр вимог кредиторів, який надати суду.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 20.12.11р. в рамках попереднього засідання визнано та включено до реєстру вимог кредиторів грошові вимоги 6-ти конкурсних кредиторів на загальну суму 1906982,88 грн. , з яких:

- ТОВ "Онтаріум" на суму 768792,53 грн. включено до реєстру вимог кредиторів у четверту чергу;

- ТОВ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ" на загальну суму 810999,26 грн., з яких 702925,00 грн. основного боргу включено до реєстру вимог кредиторів в першу чергу, 8387,12 грн. державного мита включено до реєстру в четверту чергу та 99687,14 грн. штрафних санкцій - включено до реєстру вимог кредиторів у шосту чергу;

- Фізичної особи ОСОБА_3 на суму 189031,33 грн. включено до реєстру вимог кредиторів у четверту чергу;

- ДПІ у Московському районі м. Харкова на суму 26074,32 грн., з яких 25311,73 грн. основного боргу включено до реєстру вимог кредиторів в третю чергу, 762,59 грн. штрафних санкцій включено до реєстру вимог кредиторів в шосту чергу;

- ДПІ у Київському районі м. Харкова на суму 111788,67 грн., з яких 100324,07 грн. основного боргу включено до реєстру вимог кредиторів в третю чергу, 11464,60 грн. штрафних санкцій включено до реєстру вимог кредиторів в шосту чергу;

- КП "Харківські теплові мережі" на суму 296,77 грн., з яких 171,77 грн. основного боргу включено до реєстру вимог кредиторів в четверту чергу, 125 грн. витрат по сплаті державного мита та витрат на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу включено до реєстру вимог кредиторів в першу чергу.

Окремо внесено до реєстру вимог кредиторів відомості про майно, яке є предметом застави, а саме:

- нежитлові приміщення 1-го поверху №36, 43, 44, 60, 61 в літ. А-5 загальною площею 33,7 кв.м., АДРЕСА_1; обтяжувач кредитна спілка "Народна каса"

- нежитлові будівлі літ. "Б-1" площею 306,3 м.кв., літ. "В-1", площею 529,9 м.кв., літ. "Г-1" площею 555,9 м.кв., літ. "Е-1" площею 18,9 м.кв., літ. "Ж-1" площею 30,7 м.кв. АДРЕСА_2, обтяжувач ВАТ "Кредобанк" -

- автобус А091 Богдан, номер держ. реєстрації НОМЕР_2 автобус А091 Богдан, номер держ. реєстрації НОМЕР_3, автобус А091 Богдан, номер держ. реєстрації НОМЕР_4, автобус А091 Богдан, номер держ. реєстрації НОМЕР_5, обтяжувач ВАТ КБ "Надра".

Звертаючись до суду з заявою про визнання кредиторських вимог, ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ» зазначило, що між ПАТ «Кредобанк» та ТОВ ФК «Приватні інвестиції» було укладено Договір факторингу, згідно якого ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ» набуло право вимоги за Кредитним договором №8/01-2008, укладеним між ПАТ «Кредобанк» та ТОВ «ЕЛЛАКС», а тому набуло статус кредитора у даній справі про банкрутство ТОВ «ЕЛЛАКС».

Наведеною вище ухвалою суду від 20.12.2011р. також призначено загальні збори комітету кредиторів боржника на 06.03.2012р. та зобов'язано розпорядника майна письмово повідомити про місце та час проведення цих зборів та інші вимоги передбачені статтею 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

6.03.2012р. були проведені загальні збори кредиторів ТОВ «ЕЛЛАКС», на яких було прийнято рішення про обрання комітету кредиторів, до якого увійшли ТОВ «Онтаріум», ДПІ у Київському районі м. Харкова, ОСОБА_8

На засіданні комітету кредиторів ТОВ «ЕЛЛАКС» 6.03.2012р. головою комітету кредиторів обрано ТОВ «Онтаріум». На цих зборах також вирішено, враховуючи, що пропозицій щодо санації боржника не надходило, керівництво ТОВ «ЕЛЛАКС» не бачить реальних шляхів виходу підприємства з кризової ситуації, визнати ТОВ «ЕЛЛАКС» банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначити Арбітражного керуючого Безпалого С.О. 11.04.2012р. 11.04.2012р. представник голови комітету кредиторів ТОВ «Онтаріум» звернувся до господарського суду з відповідним клопотанням (а.с. 1 т. 4).

Постановою господарського суду Харківської області від 11.04.2012р. ТОВ «ЕЛЛАКС» визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. Постановлено, що з дня прийняття постанови підприємницьку діяльність банкрута припинено, строк виконання всіх грошових зобов'язань, та зобов'язань щодо сплати податків і обов'язкових платежів вважати таким, що настав, припинено нарахування неустойки, процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості, вимоги за зобов'язаннями банкрута, що виникли під час проведення процедур банкрутства, пред'являються в межах ліквідаційної процедури. Зобов`язано звільнити керівника банкрута з роботи у зв'язку з банкрутством підприємства, про що зробити запис у його трудовій книжці. Припинено повноваження органів управління банкрута і повноваження власників майна. Скасовано арешти, що накладені на майно боржника, і інші обмеження щодо розпорядження майном боржника у тому числі податкові застави. Накладання нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається. Ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Безпалого Сергія Олександровича (ліцензія НОМЕР_6 від 24.12.2010р)., ідентифікаційний номер НОМЕР_1, адреса: АДРЕСА_3, якого зобов'язано, відповідно до ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" здійснити ліквідаційну процедуру.

При прийнятті вказаної постанови, господарський суд керувався тим, що комітет кредиторів прийняв рішення про визнання боржника банкрутом через незадовільний стан підприємства боржника та неможливість погашення вимог кредиторів та дослідив надані розпорядником майна належні докази незадовільного стану підприємства, зокрема аналіз фінансово - господарської діяльності ТОВ «ЕЛЛАКС», відповідно якого можна зробити висновок, що фінансовий стан підприємства на 30.06.2011р. відповідає законодавчому визначенню боржника, який неспроможний виконати свої грошові зобов'язання перед кредиторами, протягом трьох місяців після настання встановленого строку їх сплати, та має ознаки критичної неплатоспроможності і потенційного банкрутства. В ході проведення аналізу фінансово-господарського стану ТОВ «ЕЛЛАКС» зроблено висновок що ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, а також приховування банкрутства не виявлено як станом на 31.12.2010 р. так і станом на 30.06.2011р.

Отже, колегія суддів погоджується з господарським судом Харківської області стосовно наявності підстав для визнання боржника ТОВ «ЕЛЛАКС» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до частини 1 статті 22 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

Відповідно до частини 8 статті 16 вказаного закону, до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про: вибори голови комітету; скликання зборів кредиторів; підготовку та укладення мирової угоди; внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника; звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість; інші питання, передбачені цим Законом.

Отже, у випадку передбаченому ч. 8 статті 16 цього закону, після звернення комітету кредиторів до суду з клопотанням про введення процедури ліквідації у процедурі розпорядження майном боржника, суд визнає боржника банкрутом

Звертаючись до суду з апеляційною скаргою на постанову про визнання ТОВ «ЕЛЛАКС» банкрутом, скаржник вказав, що судом першої інстанції під час винесення оскаржуваної постанови не було повно та всебічно з`ясовано обставини щодо правомочності проведення зборів кредиторів, обрання комітету кредиторів та наявності підстав для прийняття рішення про перехід до ліквідаційної процедури. Зокрема, що його не було повідомлено про скликання та проведення зборів кредиторів, які відбулись 06.03.2012р., на яких було обрано комітет кредиторів, що позбавило його права бути присутнім на цих зборах, бути обраним до комітету кредиторів боржника та скористатись своїм правом щодо прийняття відповідних рішень, віднесених до компетенції зборів кредиторів.

З матеріалів справи вбачається, що 18.01.2012р. представник ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ» Сухова Т.М. яка діє на підставі довіреності №33 від 15.12.2011р., звернувся до господарського суду з заявою про визнання його грошових вимог до боржника, які було визнано та включено до реєстру вимог кредиторів, а також визнання ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ» кредитором у справі про банкрутство ТОВ «ЕЛЛАКС». В цій заяві представником ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ» вказано адресу ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ» - м. Київ, вул. Артема, 52 «А», оф.147, а також вказано адресу для листування - 61024, м. Харків, вул. Петровського, 29 «А» (а.с. 2 т.3 ).

29.02.2012р. Арбітражний керуючий Безпалий С.О. листом б/н повідомив кредитора - ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ» про проведення загальних зборів кредиторів ТОВ «ЕЛЛАКС», які відбудуться 6.03.2012р. о 12-00 год. за місцезнаходженням боржника - м. Харків, вул. Повздовжня, 8-А. та навів у листі питання, які будуть розглядатись на цих зборах. Вказаний лист було направлено кредитору - ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ» на адресу для листування (вказану представником ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ» у заяві про визнання його кредиторських вимог) - 61024, м. Харків, вул. Петровського, 29 «А», що підтверджується поштовим чеком №6508 від 01.03.2012р. (а.с. 104 т. 5)

Отже, твердження апелянта про неповідомлення його про скликання та проведення загальних зборів кредиторів спростовується вищенаведеним.

Що стосується доводів апелянта про те, що до адреси на яку ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ» було надіслано повідомлення про скликання та проведення загальних зборів кредиторів ТОВ «ЕЛЛАКС» - 61024, м. Харків, вул. Петровського, 29 «А», його підприємство ніякого відношення не має, колегія суддів залишає поза увагою, оскільки з матеріалів справи вбачається, що ПАТ «Кредобанк» є первісним кредитором ТОВ «ЕЛЛАКС» на підставі кредитного договору №8/01-2008 від 07.02.2008р. В подальшому між ПАТ «Кредобанк» та ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ» виникли стосунки фінансового характеру, які існували тривалий час та базувались на підставі договору факторингу шляхом купівлі-продажу грошової вимоги ПАТ «Кредобанк» по кредитним зобов'язанням, які відповідно до матеріалів справи (а.с. 20 т. 3) розповсюджуються на ТОВ «ЕЛЛАКС». Також заява про визнання кредиторських вимог ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ» подана до суду 18.01.2012р., тобто фактично відразу після або протягом передачі кредитного портфелю, складена та підписана представником ТОВ «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ».

З огляду на вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку про те, що при винесенні оскаржуваної постанови місцевий господарський суд забезпечив дотримання вимог чинного законодавства та дав належну правову оцінку наявним у матеріалах справи доказам, через що постанова господарського суду Харківської області від 11.04.2012р. по справі № 5023/9139/11 підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга - без задоволення.

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Відповідно до статті 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до статті 43 Господарського процесуального кодексу України Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Керуючись статтями 91, 99, 101, 102, п.1 ст. 103, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ «ПРИВАТНІ ІНВЕСТИЦІЇ», м. Київ залишити без задоволення.

Постанову господарського суду Харківської області від 11.04.2012р. у справі № 5023/9139/11 залишити без змін.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України через Харківський апеляційний господарський суд.

Повний текст підписаний 17.06.2013р.

Головуючий суддя Кравець Т.В.

Суддя Фоміна В.О.

Суддя Плахов О.В.