Постанова № 31718246, 07.06.2013, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" червня 2013 р. Справа № 922/1191/13

Колегія суддів у складі: головуючого судді Бородіної Л.І., судді Гетьмана Р.А., судді Шевель О.В.,

при секретарі Ткаченко Н.І.,

за участю представників сторін:

від кредитора - Рожко Р.І. - за довіреністю від 28.02.2013р. №218/13-Н;

від боржника - Степаненко О.М. - за довіреністю від 08.04.2013р.; Колесніков О.М. - паспорт серії ММ №522240;

від інших кредиторів - не з'явились;

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль", м. Київ, (вх. № 1344Х/2-7)

на ухвалу господарського суду Харківської області від 15.04.2013р.

у справі № 922/1191/13

за заявою голови ліквідаційної комісії Приватного акціонерного товариства "АККО-ІНВЕСТ", м.Харків

до ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ", м.Харків, що подана в порядку ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом »

про порушення справи про банкрутство

та за заявою Публічного акціонерного товариства «"Райффайзен Банк Аваль", м. Київ, про порушення провадження у справі про банкрутство ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ", м.Харків, що подана до суду у порядку ст.11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» і була приєднана до матеріалів справи,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 15.04.2013р. у справі №922/1191/13 (суддя Міньковський С.В.) порушено провадження у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства "АККО-ІНВЕСТ"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, який передбачає зупинення виконання боржником грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію; відмовлено ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" у задоволенні заяви про порушення провадження у справі про банкрутство ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" у порядку статті 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та у задоволенні клопотання про забезпечення вимог кредиторів; призначено засідання господарського суду, на якому необхідно визначитися з особливостями застосування процедури банкрутства боржника, що ліквідується власником. Ухвала місцевого господарського суду з посиланням на ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон про банкрутство) мотивована тим, що ліквідаційною комісією ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" дотримано порядок ліквідації юридичної особи відповідно до вимог цивільного та господарського законодавства, що є передумовою звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство. Крім того, судом встановлено, що загальна сума кредиторських зобов'язань ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" становить 108809880,31грн., а майнові активи боржника складають 6283тис.грн., що свідчить про неплатоспроможність боржника. В частині відмови ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» у задоволенні заяви про порушення провадження у справі про банкрутство ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" в порядку ст.11 Закону про банкрутство, ухвала суду мотивована тим, що між спрощеною та загальною процедурою провадження у справі про банкрутство існує суттєва правова різниця, та, на думку суду першої інстанції, порушення провадження у справі про банкрутство за заявою голови ліквідаційної комісії у порядку ст.95 Закону про банкрутство створює правові підстави для відмови у задоволенні заяви, яка подана заявником ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» за загальною процедурою провадження на підставі ст.11 цього закону (т.4, а.с.104-106).

ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» з ухвалою суду першої інстанції не погодилось та звернулось до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 15.04.2013р., якою відмовлено ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» у задоволенні заяви про порушення справи про банкрутство ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ", задовольнити заяву апелянта про порушення провадження у справі про банкрутство ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ", а провадження в частині задоволення заяви голови ліквідаційної комісії ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" про порушення провадження у справі про банкрутство в порядку ст.95 Закону України «Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» припинити. На думку апелянта, боржником не виконано вимог цивільного законодавства щодо порядку здійснення ліквідації боржника за ініціативою власника, зокрема, не здійснено публікації про припинення юридичної особи у друкованому органі - «Бюлетень державної реєстрації», а отже кредитори боржника не були обізнані про припинення юридичної особи боржника і не надсилали свої кредиторські вимоги, а тому заява ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" про порушення провадження у справі про банкрутство є необґрунтованою та безпідставною (т.4,а.с.113-119).

ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" відзивом на апеляційну скаргу заперечує проти доводів апеляційної скарги, вважає її необґрунтованою та такою, що не підлягає до задоволення, посилаючись на те, що 26.09.2012р. державному реєстратору були надані необхідні документи для здійснення реєстраційної дії «внесення рішення засновників юридичної особи, щодо припинення юридичної особи», до заяви долучені: докази публікації оголошення про ліквідацію ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" у Бюлетені державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців №226 (26) 2012рік, дата друку 28.09.2012р.; копія повідомлення податкового органу за формою 8-ОПП; докази надсилання повідомлення кредиторам про його ліквідацію; акт інвентаризації наявного майна; проміжний ліквідаційний баланс та інші, передбачені чинним законодавством документи. Крім того, боржник вважає, що банком в порядку ст.33 ГПК України не надано належних доказів перевищення суми кредиторської заборгованості над вартістю майна боржника, а постановою Вищого господарського суду України від 05.03.2013р. у справі №5023/4280/12 скасовано ухвалу господарського суду Харківської області від 23.10.2012р. про порушення провадження у справі про банкрутство ПАТ "АККО-ІНВЕСТ" за заявою АТ «Райффайзен Банк Аваль» саме з підстав ненадання ініціюючим кредитором доказів вартості предмета іпотеки (застави) та недостатності вартості предмета застави для повного задоволення вимог ініціюючого кредитора.

Розпорядженням голови Харківського апеляційного господарського суду від 18.05.2013р. для розгляду даної справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Бородіна Л.І., суддя Гетьман Р.А., суддя Шевель О.В. (т.4,а.с.174).

В судовому засіданні апеляційної інстанції представник апелянта підтримав вимоги апеляційної скарги з підстав, наведених в апеляційній скарзі та додаткових поясненнях до апеляційної скарги, і просив скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 15.04.2013р., якою відмовлено ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» у задоволенні заяви про порушення справи про банкрутство ПрАТ «АККО-ІНВЕСТ», задовольнити заяву апелянта про порушення провадження у справі про банкрутство ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ", а провадження в частині задоволення заяви голови ліквідаційної комісії ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" про порушення провадження у справі про банкрутство в порядку ст.95 Закону України «Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» припинити.

Представник боржника та ліквідатор ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" Колесніков О.М. заперечили проти вимог апеляційної скарги, вважають ухвалу місцевого суду законною та обґрунтованою, прийнятою у відповідності до вимог чинного законодавства.

Інші кредитори у справі належним чином були повідомлені про час та місце розгляду справи, проте не скористалися своїм правом на участь у судовому засіданні.

Враховуючи належне повідомлення сторін про час та місце засідання суду, а також те, що явка сторін не була визнана судом обов'язковою, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутністю представників інших кредиторів за наявними у справі матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників боржника та апелянта, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

22.03.2013р. Приватне акціонерне товариство «АККО-ІНВЕСТ» в особі голови ліквідаційної комісії Колеснікова О.М. звернулось до господарського суду Харківської області з заявою про порушення провадження у справі про його банкрутство в порядку статті 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, чинній на момент звернення), яка обґрунтована тим, що акціонером, який володіє 100% акцій товариства, прийнято рішення про припинення ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" шляхом ліквідації та створення ліквідаційної комісії; ліквідаційною комісією подані державному реєстратору документи для проведення реєстраційної дії «внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи щодо припинення юридичної особи до єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних-осіб підприємців», опубліковано повідомлення про ліквідацію в Бюлетені державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців». Крім того, ліквідаційною комісією встановлено, що загальна сума зобов'язань перед кредиторами становить 108809880,31грн., а загальна вартість основних засобів складає 6271,2тис.грн., у зв'язку з чим ліквідаційна комісія дійшла висновку, що майна підприємства недостатньо для задоволення вимог всіх кредиторів. Також, у заяві зазначено, що ліквідаційною комісією здійснено весь перелік необхідних заходів, встановлених ст.ст.104,105,110,111 ЦК України та ст.ст.59,60ГК України, зокрема, повідомлено всіх відомих кредиторів про припинення товариства і встановлено, що дебіторська заборгованість відсутня (т.1,а.с.4-8).

З доданих до заяви документів вбачається, що 24.09.2012р. акціонером Приватного акціонерного товариства "АККО-ІНВЕСТ", який володіє 100% акцій товариства, прийняті наступні рішення: припинити ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" шляхом ліквідації; створити ліквідаційну комісію у складі голови комісії Колеснікова О.М. та члена комісії Колеснікова М.З; затвердити порядок та строк пред'явлення вимог кредиторів - потягом 2-х місяців з дати розміщення в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення товариства; затвердити порядок та строк ліквідації товариства (т.1,а.с.42).

26.09.2012р. ПрАК "АККО-ІНВЕСТ" звернулось до державного реєстратора для проведення реєстраційної дії «Внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи», про що свідчить опис документів, що надаються юридичною особою для проведення реєстраційної дії (т.1,а.с.43).

28.09.2012р. у Бюлетені державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців №226 (26) 2012 опубліковане оголошення про ліквідацію ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" (т.1,а.с.44-46).

Рішенням ліквідаційної комісії ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ", оформленим протоколом від 25.09.2012р., вирішено провести інвентаризацію основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" в порядку, визначеному Інструкцією МФУ №69; визначено період проведення інвентаризації з 01.10.2012р. по 01.03.2013р.; створено для проведення інвентаризації тимчасову робочу інвентаризаційну комісію (т.1,а.с.169).

22.11.2012р. головою ліквідаційної комісії подано до ДПІ у Дзержинському районі заяву за формою 8-ОПП про припинення платника податку ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" (т.1, а.с.47).

27.11.2012р. головою ліквідаційної комісії Колесніковим О.М. надіслано всім відомим кредиторам повідомлення про прийняття рішення про ліквідацію ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ". У даному повідомленні зазначено, що ліквідатором боржника призначено генерального директора ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" Колеснікова О.М.; письмові заяви кредиторів з вимогами до боржника приймаються ліквідатором протягом двох місяців з дня опублікування оголошення в спеціалізованому засобі масової інформації, яке було опубліковано 28.09.2012р. (т.1, а.с.87,88).

З заявами про визнання кредиторських вимог звернулись: Державна податкова інспекція у Куйбишевському районі м. Донецька Донецької області ДПС; ДПІ у Київському районі м. Харкова Харківської області ДПС , ПАТ "ОТП Банк", УПФУ в Дзержинському районі м. Харкова; Управління державної служби охорони ГУМВС України в Харківській області, ПАТ "Укрсоцбанк", м. Харків, ПАТ "Райффайзен Банк Аваль", гр. Храмцов І.Б., КП "Харківводоканал".

Вказані вимоги розглянуті головою ліквідаційної комісії, визнані та включені до реєстру вимог кредиторів на загальну суму 108809880,31 грн., з яких вимоги: ДПІ у Куйбишевському районі м. Донецька - на суму 36752,57 грн. (борг з орендної плати з юридичних осіб згідно з поданими деклараціями); ДПІ у Київському районі м. Харкова Харківської області ДПС - на суму 273377,42 грн. (борг з орендної плати з юридичних осіб згідно з деклараціями); ПАТ "ОТП Банк", м. Київ - на суму 24587720,10 грн. (згідно кредитного договору про надання кредитної лінії за № СК-06-516/700 від 13.12.2006р.); УПФУ в Дзержинському районі м. Харкова - на суму 89 082,20 грн. (згідно виконавчого листа за № 2-а-11178/12/2070 від 22.10.2012р.); УДСО при ГУМВС України в Харківський області - на суму 2643,80 грн. (рішення господарського суду Харківської області від 12.11.2012р. у справі № 5023/4136/12); ПАТ "Укрсоцбанк", м. Харків - на загальну суму 92990,62 грн. (рішення господарського суду Харківської області від 03.10.2011р., справа № 5023/6699/11); ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" - на загальну суму 83696704,28 грн. (рішення господарського суду Харківської області від 03.10.2011р., справа № 5023/6334/11); гр. Храмцова І.Б. - на суму 2643,80 грн. (заочне рішення Дзержинського районного суду м. Харкова від 11.10.2012р., справа № 2011/9034/120); КП "Харківводоканал" - на загальну суму 4775,87 грн. (рішення господарського суду Харківської області від 12.11.2012р., справа № 5023/4136/12) (т.1,а.с.145-148, т.3,а.с.27,35,40,48).

Також, головою ліквідаційної комісії встановлена відсутність дебіторської заборгованості ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" станом на 01.03.2013р., про що надана відповідна довідка (т.1,а.с.49).

Відповідно до акту інвентаризації основних засобів від 10.03.2013р. ліквідаційною комісією виявлено у боржника нерухоме майно: нежитлове приміщення - двоповерхова будівля їдальні, загальною площею 2946,7 кв.м, № 119, що розташована за адресою: м. Херсон, вул. Тираспольська, 1, що знаходиться в іпотеці ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" згідно іпотечного договору № 574/1 від 16.11.2006р., нежитлове приміщення № 1,2,3 в літ. А-1, загальною площею 178,3 кв.м, м. Харків, пр. Гагаріна, 24а, що знаходиться в іпотеці ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" згідно іпотечного договору № 574/3 від 16.11.2006р., нежитлові будівлі літ. "А-1", літ. "Б-1", загальною площею 821,7 кв.м з надвірними спорудами літ. "В" (сарай), літ. "Г" (навіс), літ. "Д" (вбиральня), № 1-4 (огорожі), за адресою: м. Харків, вул. Якіра, буд. 109, що знаходиться в іпотеці АТ "Райффайзен Банк Аваль" згідно іпотечного договору № 574/2 від 16.11.2006р., нежитлова будівля літ. "А-3" загальною площею 901,3 кв.м, нежитлова будівля літ. "Ж-2" загальною площею 177,5кв.м, нежитлова будівля літ. "Б-2", загальною площею 2520,7 кв.м, що розташовані за адресою: м. Харків, вул. Жовтневої Революції, буд. 243-А, що знаходиться в іпотеці ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" згідно іпотечного договору № 574/7 від 16.11.2006р., нежитлове приміщення - магазин літ. А, загальною площею 204,2 кв.м, що розташований за адресою: м. Запоріжжя, вул. Перемоги, буд. 135а, що є власністю боржника (т.1,а.с.55).

Ліквідаційною комісією здійснено оцінку наявного нерухомого майна (нежитлових приміщень) ПрАТ "АККО - ІНВЕСТ". Згідно звіту про незалежну оцінку від 01.03.2013р. загальна вартість нежитлової будівлі загальною площею 2946,7кв.м, яка розташована за адресою: м. Херсон, вул. Тираспольська,1 станом на 01.03.2013р. становить 1700000грн. (т.1,а.с.65-67). Загальна вартість нежитлової будівлі літ. «А-1», загальною площею 178,3кв.м, яка знаходиться за адресою: м. Харків, пр. Гагаріна, буд 24-А складає 363700грн.; нежитлових будівель, що розташовані за адресою: м.Харків, вул. Якіра, буд. 109, літ «А» -346400грн., літ. «Б» - 173600грн.; нежитлових будівель, що розташовані за адресою: м.Харків, вул. Жовтневої революції, буд 243-А, літ. «А-3» загальною площею 901,3кв.м - 270400грн., літ. «Б» загальною площею 2520,7кв.м - 807000грн., літ. «В-2» загальною площею 2947,2кв.м - 801700грн., літ.«Г-1» загальною площею 780,5кв.м - 117000грн., літ. «Д-4» загальною площею 1275,5кв.м - 612300грн., «Е-2» загальною площею 3014,4кв.м - 897000грн., літ. «Ж-2» загальною площею 516,4кв.м - 124000грн., літ.«З-1» загальною площею 100,7кв.м 15100грн., літ. «И-1» загальною площею 177,5кв.м - 26600грн.; нежитлової будівлі - магазину літ. «А» загальною площею 204,2кв.м, яка розташована за адресою: м. Херсон, вул. Перемоги,135А - загальною вартістю 16400грн. (звіти про незалежну оцінку від 10.03.2013р.) (т.1, а.с.73-74,81).

Отже, загальна вартість наявного нерухомого майна (нежитлових приміщень) ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ", що знаходиться в іпотеці ПАТ "Райффайзен Банк Аваль", та нерухомого майна, яке не є обтяженим, складає загальну суму 6271,2 тис. грн.

Крім того, головою ліквідаційної комісії надано до матеріалів справи інформаційні довідки з Єдиного реєстру прав власності на нерухоме майно та з Державного реєстру іпотек від 05.04.2013р. щодо наявності заборон на вищевказані об'єкти нерухомості. Згідно вищевказаних довідок у боржника відсутні на праві власності будь-які земельні ділянки (т.1, а.с.184-202).

11.03.2013р. проведено інвентаризацію об'єктів рухомого майна та об'єктів інтелектуальної власності у складі нематеріальних активів та встановлено, що у ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" рухоме майно та об'єкти інтелектуальної власності відсутні (т.1,а.с.53,54).

Листом від 15.04.2013р. Управління Державтоінспекції Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області повідомило про дані автомобільного обліку УДАІ ГУМВС України у Харківській області, згідно з якими у ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" зареєстровані наступні транспортні засоби: ЗИЛ 431610,ДНЗ3849ХА; TOYOTA HIАСЕ, ДНЗ 38465ХА4; саморобний ТЗ,ДНЗ 15268ХА; причеп ПР STEMA MT 0750DS2; причеп ПГМФ 8904 «ВІБ-С», ДНЗ АХ0174ХХ; причеп ПГМФ 8904 «ВІБ-С», ДНЗ АХ0174ХХ (т.1,а.с.212).

Управління Державтоінспекції Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області листом від 15.04.2013р. повідомило, що вжиті заходи по розшуку майна: автомобіля ЗИЛ 431610, ДНЗ3849ХА; автомобіля TOYOTA HIАСЕ, ДНЗ 38465ХА4; саморобного ТЗ, ДНЗ 15268ХА; причепу ПР STEMA MT 0750DS2; ДНЗ 09297ХА; причепу ПГМФ 8904 «ВІБ-С», ДНЗ АХ0174ХХ; причепу ПГМФ 8904 «ВІБ-С», ДНЗ АХ0174ХХ, які належать ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ", виявились безрезультатними. Зазначені транспортні засоби не розшукані (т.3,а.с.114).

Боржником додані до матеріалів справи акти на списання автотранспортних засобів (т.3, а.с.115-127).

Відповідно до довідки Державної інспекції сільського господарства в Харківській області від 05.04.2013р. у боржника відсутня сільськогосподарська техніка, самохідні машини та механізми (т.1,а.с.211).

Листом від 05.04.2013р. ДПІ у Дзержинському районі м. Харкові Харківської області ДПС надано інформацію про відкриті рахунки в установах банку у ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" (т.1, а.с.171, 172).

Згідно з довідкою АТ «Райффайзен Банк Аваль» від 05.04.2013 №Р3-131/45/96 на рахунку ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" наявні грошові кошти у розмірі 1126,18Євро, що в еквіваленті становить 11824,76грн. (т.1, а.с.173).

В інших банках грошові кошти на рахунку боржника не обліковуються, що підтверджується відповідними довідками банків (т.1,а.с.174-179).

За результатами проведеної інвентаризації у боржника дебіторська заборгованість відсутня (т.1,а.с.62).

При здійсненні 10.03.2013р. інвентаризації товарів в обігу ліквідаційною комісією не було виявлено товарів в обігу, які передані на підставі договорів застави від 17.04.2007р. №574/4 та від 18.09.2009р. №12/02-01/0140 (т.1,а.с.56).

11.03.2013р. на засіданні ліквідаційної комісії, оформленому протоколом, прийняті рішення про: затвердження проміжного ліквідаційного балансу ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" станом на 11.03.2013р., як такого, що повністю відповідає фактичному і підтверджується документально; затвердження звіту голови ліквідаційної комісії про результати роботи щодо припинення і ліквідації юридичної особи в порядку виконання рішення акціонера, що володіє 100% акції ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ", та зобов'язання голови ліквідаційної комісії в місячний термін звернутись до господарського суду Харківської області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" в порядку ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (т.1, а.с.58).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 25.03.2013р. прийнято заяву ПрАТ «АККО-ІНВЕСТ» про порушення справи про банкрутство до розгляду; підготовче засідання у справі призначено на 08.04.2013р. (т.1, а.с.2,3).

09.04.2013р. до господарського суду Харківської області від ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» надійшла заява про порушення провадження у справі про банкрутство ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" в порядку ст. 11 Закону про банкрутство, у якій ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» просив прийняти заяву до свого провадження; приєднати до матеріалів справи №922/1191/13, порушеної за заявою ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" про банкрутство; визнати АТ ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» кредитором по відношенню до ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" (т.4, а.с.6-11).

10.04.2013р. ПАТ «Райффайзен банк Аваль» звернувся до господарського суду Харківської області з клопотанням про забезпечення вимог кредиторів, в якому просив заборонити відчуження ПрАТ «АККО-ІНВЕСТ» майна, яке забезпечує вимоги АТ «Райффайзен Банк Аваль» без погодження з банком (т.4, а.с.91-93).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 10.04.2013 р. приєднано заяву ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» про порушення провадження у справі про банкрутство ПрАТ «АККО-ІНВЕСТ» до матеріалів справи № 922/1191/13 (т.4, а.с.89).

15.04.2013р. місцевим господарським судом винесено оскаржувану ухвалу з підстав, наведених вище (т.4, а.с.106).

Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування місцевим господарським судом норм законодавства, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення з огляду на наступне.

Згідно зі статтею 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до частини 1 статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом " (надалі Закон про банкрутство) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

За приписами частин 1,2 статті 95 «Особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником» Закону про банкрутство встановлено, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

За результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Як зазначено вище, з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство звернувся голова ліквідаційної комісії ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ".

Відповідне правило передбачено частиною 3 статті 110 ЦК України, яка містить загальні положення про ліквідацію юридичної особи.

Спрощена процедура банкрутства, що передбачена статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

У зв'язку з цим необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Відповідно до частини 1 статті 110 ЦК юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Згідно з частиною 3 статті 110 ЦК України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Як вбачається з матеріалів справи, 24.09.2012р. акціонером ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ", який володіє 100% акцій товариства, прийнято рішення: припинити ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" шляхом ліквідації; створити ліквідаційну комісії у складі 2 осіб; встановити строк для пред'явлення вимог кредиторів - два місяці з дати розміщення в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації повідомлення про припинення товариства; встановити строк та порядок ліквідації боржника (т.1, а.с.42).

Згідно з частиною 1 статті 105 ЦК України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію.

Частиною 1 статті 34 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» встановлено, що для внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення щодо припинення юридичної особи заявник повинен подати (надіслати рекомендованим листом з описом вкладення) державному реєстраторові оригінал або нотаріально засвідчену копію рішення засновників (учасників) або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи.

На виконання вказаних вимог головою ліквідаційної комісії передано державному реєстратору документи, необхідні для внесення в Єдиний державний реєстр запису про рішення щодо припинення юридичної особи (т.1, а.с.43).

Згідно з частинами 1,2 статті 35 вищевказаного Закону державний реєстратор за відсутності підстав для залишення документів, які подані для внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи, без розгляду повинен у день надходження цих документів внести до Єдиного державного реєстру запис про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи та в той же день повідомити органи статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України відомості про внесення такого запису.

Повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Відповідно до частини 3 статті 60ГК України ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Після внесення запису про прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації (ч.2 ст.105 ЦК України).

28.09.2012р. в офіційному спеціалізованому друкованому засобі масової інформації „Бюлетень державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" №226(26) опубліковане повідомлення про припинення ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" (т.1, а.с.44-46).

22.11.2012р. головою ліквідаційної комісії на виконання вимог статті 16 Податкового кодексу України, пункту 11 Порядку обліку платників податків і зборів, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України від 09.12.2011р. N 1588 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 29.12.2011р. за N 1562/20300, подано до ДПІ у Дзержинському районі заяву за формою 8-ОПП про припинення платника податку ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" (т.1,а.с.47).

На виконання вимог частини 4 статті 60 ГК України голова ліквідаційної комісії у письмовій формі повідомив всіх відомих кредиторів про припинення підприємницької діяльності та зазначив строк для звернення до ліквідаційної комісії (а.с.1, а.с.87,88).

Також, з матеріалів справи вбачається, що на виконання вимог Інструкції по інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків, затвердженої наказом Міністерства фінансів України від 11.08.1994р. N 69 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 26.08.1994р. за N 202/412, ліквідаційною комісією проведено інвентаризацію рухомого майна, об'єктів права інтелектуальної власності у складі нематеріальних активів, основних засобів, товарів в обороті, розрахунків з покупцями, постачальниками та іншими дебіторами та кредиторами (т.1,а.с.51-57).

На підставі проведеної інвентаризації головою ліквідаційної комісії складено довідку до акту про результати інвентаризації розрахунків з покупцями, постачальниками та іншими кредиторами (т.1,а.с.48).

За результатами проведеної інвентаризації встановлено, що у ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" відсутня дебіторська заборгованість, на рахунку в ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» наявні грошові кошти у сумі 1126,18Євро, що в еквіваленті становить 11824,76грн. Також, у боржника наявна кредиторська заборгованість на загальну суму 108809880,31грн., яка у повному обсязі визнана ліквідаційною комісією, про що свідчать повідомлення про розгляд кредиторських вимог (т.1, а.с.145-148,т.3, а.с.27,35,40,48).

Відповідно до частини 5 статті 60ГК України ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом державної податкової служби, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду (ч.8 ст.111ЦК України).

Так, на виконання вимог зазначених положень статей 60, 111 ГК України ліквідаційною комісією здійснено оцінку наявного нерухомого майна ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" (нежитлової будівлі загальною площею 2946,7кв.м, яка розташована за адресою: м. Херсон, вул. Тираспольська,1; нежитлової будівлі літ. «А-1», загальною площею 178,3кв.м, яка знаходиться за адресою: м. Харків, пр. Гагаріна, буд 24-А; нежитлових будівель, що розташовані за адресою: м.Харків, вул. Якіра, буд. 109, літ. «А», літ. «Б»; нежитлових будівель, що розташовані за адресою: м.Харків, вул. Жовтневої революції, буд 243-А, літ. «А-3» загальною площею 901,3кв.м, літ. «Б» загальною площею 2520,7кв.м, літ. «В-2» загальною площею 2947,2кв.м, літ.«Г-1» загальною площею 780,5кв.м, літ. «Д-4» загальною площею 1275,5кв.м, «Е-2» загальною площею 3014,4кв.м, літ. «Ж-2» загальною площею 516,4кв.м, літ.«З-1» загальною площею 100,7кв.м., літ. «И-1» загальною площею 177,5кв.м; нежитлової будівлі - магазину літ. «А» загальною площею 204,2кв.м, яка розташована за адресою: м. Херсон, вул. Перемоги,135А (звіти про незалежну оцінку від 10.03.2013р.- т.1,а.с.,73-74,81), та встановлено, що загальна вартість нерухомого майна боржника, що знаходиться в іпотеці ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» та нерухомого майна, яке не обтяжене, становить 6271,2тис. грн.

11.03.2013р. ліквідаційною комісією ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" та акціонером, який володіє 100% акцій боржника, прийнято рішення затвердити проміжний ліквідаційний баланс ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" станом на 11.03.2013р. та затвердити звіт голови ліквідаційної комісії про результати роботи щодо припинення і ліквідації юридичної особи в порядку, визначеному рішенням акціонера (т.1,а.с.58).

З системного аналізу вищезазначених норм законодавства вбачається, що тільки після оцінки вартості майна боржника, в порядку ст.60ГК України, публікації комісією з припинення юридичної особи повідомлення в порядку ст.105 ЦК України для виявлення кредиторів, повідомлення органів державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу можна з'ясувати питання про недостатність майна боржника для задоволення вимог кредиторів та можливе звернення до господарського суду після закінчення строку, встановленого ст.105ЦК України, з заявою про порушення у справі про банкрутство боржника в порядку ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Як вбачається з матеріалів, долучених до заяви головою ліквідаційної комісії, даних бухгалтерського обліку боржника, проміжного ліквідаційного балансу станом на 11.03.2013 р., фінансовий стан товариства має ознаки неоплатності, в зв'язку з недостатністю майнових активів акціонерного товариства для задоволення вимог його кредиторів. Майнові активи у боржника складають суму 6 283 тис. грн., а кредиторська заборгованість становить 108809880,31грн.

Згідно з частиною 5 статті 11 Закону України про банкрутство боржник зобов'язаний звернутись в місячний строк до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство у разі, якщо під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

Приватним акціонерним товариством "АККО-ІНВЕСТ" при зверненні з заявою про визнання його банкрутом дотримано всіх вищевказаних вимог чинного законодавства та виявлено недостатність вартості активів боржника для задоволення вимог всіх кредиторів (активи боржника, які можна направити на задоволення вимог кредиторів складають 6283тис.грн., а кредиторська заборгованість боржника складає 108809880,31грн.) а отже, суд першої інстанції правомірно та обґрунтовано порушив провадження у справі про банкрутство в порядку ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Щодо заяви ПАТ «Райффайзен Банк аваль» про порушення провадження у справі про банкрутство ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" в порядку ст.11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» суд апеляційної інстанції зазначає наступне.

Статтею 12 Закону про банкрутство передбачено, що у разі відсутності підстав для відмови у прийняття або для повернення заяви про порушення справи про банкрутство господарський суд приймає заяву до розгляду, про що не пізніше п'яти днів з дня її надходження виносить ухвалу, в якій зазначаються: дата проведення підготовчого засідання суду.

Підготовче засідання суду проводиться не пізніше чотирнадцятого дня з дня винесення ухвали про прийняття заяви про порушення справи про банкрутство, а за наявності поважних причин - не пізніше тридцятого дня.

Приписами статті 16 Закону про банкрутство передбачено перевірку обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться у порядку, передбаченому цим Законом.

У разі звернення до господарського суду боржника із заявою про порушення справи про банкрутство у підготовчому засіданні з'ясовуються ознаки неплатоспроможності боржника або її загрози.

Частиною 4 статті 16 Закону про банкрутство передбачено, що у разі якщо до господарського суду до дня підготовчого засідання надійшло кілька заяв і провадження справи про банкрутство порушено за однією з них, інші ухвалою господарського суду приєднується до матеріалів справи і розглядаються одночасно.

У разі визнання вимог заявника необґрунтованими господарський суд оцінює обґрунтованість вимог інших заяв кредиторів, приєднаних до матеріалів справи, і вирішує питання про порушення провадження у справі про банкрутство у порядку, передбаченому цією статтею.

З аналізу наведеної статті вбачається, що суд оцінює обґрунтованість поданих заяв про порушення провадження у справі про банкрутство в порядку їх надходження та встановлює правомірність та обґрунтованість вимог першого заявника (кредитора) та лише у випадку визнання вимог заявника необґрунтованими розглядає вимоги інших заяв кредиторів, приєднаних до матеріалів справи (в порядку їх приєднання), і вирішує питання про порушення провадження у справі про банкрутство за їх заявою.

Як зазначено вище, 22.03.2013р. з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство звернувся голова ліквідаційної комісії ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" в порядку ст.95 Закону про банкрутство та лише 09.04.2013р. - ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» в порядку ст.11 Закону про банкрутство. Розглянувши заяву голови ліквідаційної комісії ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про правомірність її подання, дотримання всіх вимог цивільного та господарського законодавства, та наявність неплатоспроможності боржника, з чим також погодився суд апеляційної інстанції.

За таких, обставин розгляд заяви ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» про порушення провадження у справі про банкрутство в порядку ст.11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (за загальною процедурою) є недоцільним, оскільки відсутні правові підстави порушення провадження у справі про банкрутство щодо одного боржника одночасно за загальною та за спрощеною процедурою.

Крім того, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, вважає за необхідне зазначити, що постановою Вищого господарського суду України від 05.03.2013р. у справі №5023/4280/12 задоволено касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства "АККО-ІНВЕСТ"; скасовано ухвалу господарського суду Харківської області від 23.10.2012р. та постанову Харківського апеляційного господарського суду від 27.1.2012р.; провадження у справі припинено. Постанова суду касаційної інстанції мотивована тим, що господарським судом Харківської області не встановлено обставин недостатньої вартості предметів застави та іпотеки для повного задоволення вимог ініціюючого кредитора (ПАТ «Райффайзен Банк Аваль»); не досліджено доказів реалізації заставного майна або доказів того, що реалізація заставного майна не забезпечить задоволення грошових вимог ініціюючого кредитора ПАТ «Райффайзен Банк Аваль», і залишок незадоволених грошових вимог буде відповідати приписам ст.6 Закону про банкрутство (в редакції, чинній на момент звернення) щодо грошових вимог ініціюючого кредитора (т.1,а.с.159-162).

При повторному зверненні ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ" в порядку ст.11 Закону про банкрутство, заявником не надано доказів оцінки заставного та іпотечного майна станом на момент звернення з урахуванням кон'юктури ринку, а відповідно і доказів того, що реалізація заставного майна не забезпечить задоволення його вимог у повному обсязі.

Відповідно до ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Щодо клопотання ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» про забезпечення вимог кредиторів, що визначені у статті 12 Закону про банкрутство, шляхом заборони відчуження боржником майна, яке забезпечене заставою без погодження з банком, суд апеляційної інстанції зазначає, що судом першої інстанції правомірно відмовлено у його задоволенні, оскільки заявником не обґрунтовано необхідності вжиття таких заходів та чим їх невжиття може заподіяти шкоду правам та інтересам заявника. Крім того, колегія суддів зазначає, що за приписами ст.42 Закону про банкрутство продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Таким чином, доводи апеляційної скарги ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» не знайшли свого підтвердження при перегляді оскаржуваної ухвали в апеляційному порядку та відхиляються судовою колегією апеляційної інстанції за необґрунтованістю, у зв'язку з чим апеляційна скарга не підлягає до задоволення. Ухвала господарського суду Харківської області від 15.04.2013р. у справі №922/1191/13 ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді всіх обставин справи, відповідає вимогам матеріального та процесуального права та скасуванню не підлягає.

Відповідно до ст.49 ГПК України судові витрати за подання апеляційної скарги покладаються на заявника апеляційної скарги - ПАТ «Райффайзен Банк Аваль».

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 99, 101, п.1ст.103, ст.105,106 ГПК України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду

ПОСТАНОВИЛА :

1.Апеляційну скаргу ПАТ «Райффайзен Банк Аваль», Київ залишити без задоволення.

2. Ухвалу господарського суду Харківської області від 15.04.2013р. у справі №922/1191/13 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцятиденного строку.

Повний текст постанови складений 07.06.2013р.

Головуючий-суддя Бородіна Л.І.

Суддя Гетьман Р.А.

Суддя Шевель О.В.