Ухвала суду № 31568484, 29.05.2013, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

______________________________

У Х В А Л А

про припинення повноважень ліквідатора

"29" травня 2013 р. Справа № 5017/1056/2012

За заявою кредитора: Товариства з обмеженою відповідальністю „Український промисловий банк", м.Київ;

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвест-Технології" (65125, м.Одеса, вул. Канатна, 41; код ЄДРПОУ 34729512)

про визнання банкрутом

Господарський суд Одеської області у складі:

судді Антощук С.І.

при секретарі судового засідання Андрущенку С.В.

Представники сторін:

від кредитора: Діденко С.М. за довіреністю №26-ГО/13 від 01.04.2013р.

від ліквідатора: не з'явилися;

присутній: арбітражний керуючий Червона Г.О.

Суть спору: про визнання банкрутом

12.09.2012р. господарським судом Одеської області прийнято постанову про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвест-Технології" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Тусменка Сергія Анатолійовича (т.3 а.с.119).

20.05.2013р. ліквідатором ТОВ „Інвест-Технології" арбітражним керуючим Тусменко С.А. надано до суду проміжний звіт ліквідатора вих.№19-13/ІТ від 17.05.2013р. (вх.№15565/2013) (т.4 а.с.167).

20.05.2013р. ТОВ „Український промисловий банк" надало суду відзив вих.№1324 від 18.05.2013р. (вх.№15404/2013) на проміжний звіт ліквідатора, в якому зазначено, що 17.05.2013р. на зборах комітету кредиторів затверджено проміжний звіт ліквідатора та визнано роботу ліквідатора ТОВ „Інвест-Технології" арбітражного керуючого Тусменка С.А. задовільною (т.4 а.с.163).

20.05.2013р. до господарського суду Одеської області ТОВ „Український промисловий банк" надало клопотання вих.№1323 від 18.05.2013р. (вх.№3-698/2013), на підставі протоколу зборів комітету кредиторів ТОВ „Інвест-Технології" від 17.05.2013р., про припинення повноважень ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Тусменка Сергія Анатолійовича та призначення ліквідатором ТОВ „Інвест-Технології" арбітражного керуючого Червону Ганну Олександрівну (т.4 а.с.156).

20.05.2013р. ліквідатором ТОВ „Інвест-Технології" арбітражним керуючим Тусменко С.А. надано клопотання вих.№20-13/ІТ від 17.05.2013р. (вх.№3-702/2013) на підставі протоколу зборів комітету кредиторів ТОВ „Інвест-Технології" від 17.05.2013р. про припинення його повноважень у зв'язку з сімейними обставинами (т.4 а.с.173).

27.05.2013р. до канцелярії суду арбітражним керуючим Пановим А.Б. надано заяву від 24.05.2013р. (вх.№16390/13) про участь у справі №5017/1056/2012 у якості ліквідатора ТОВ „Інвест-Технології" з документами що підтверджують право на зайняття відповідною діяльністю (т.4 а.с.189).

29.05.2013р. до канцелярії суду арбітражний керуючий Червона Г.О. надала заяву (вх.№16559/13) про призначення її ліквідатором ТОВ „Інвест-Технології" з документами підтверджуючими право на зайняття відповідною діяльністю (т.5 .с.21).

29.05.2013р. до господарського суду Одеської області арбітражним керуючим Червоною Г.О. було надано додаткові документи (вх.№26560/13) (т.5 а.с.25).

У судовому засіданні 29.05.2013р. представник ТОВ „Український промисловий банк" наполягав на задоволенні раніше поданого клопотання про припинення повноважень ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Тусменка Сергія Анатолійовича та призначення ліквідатором ТОВ „Інвест-Технології" арбітражного керуючого Червоної Ганни Олександрівни.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника кредитора та присутнього арбітражного керуючого, суд встановив:

Згідно ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) - фізична особа, яка має ліцензію, видану в установленому законодавством порядку, та діє на підставі ухвали господарського суду.

Відповідно до положень ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення визнаних судом вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Відповідно до ч.4 ст. 31 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий має право подавати до господарського суду заяву про дострокове припинення своїх повноважень.

З врахуванням підстав, викладених ліквідатором у клопотанні про припинення своїх повноважень, наявності рішення комітету кредиторів по справі про визнання роботи ліквідатора задовільною та клопотання про припинення його повноважень, з огляду на відсутність підстав вважати, що клопотання про припинення повноважень арбітражного керуючого Тусменка С.А. як ліквідатора ТОВ „Інвест-Технології" порушує права учасників справи про банкрутство, суд задовольняє дані клопотання та припиняє повноваження ліквідатора ТОВ „Інвест-Технології" арбітражного керуючого Тусменка С.А.

Відносно клопотання комітету кредиторів ТОВ „Інвест-Технології" в частині призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Червоної Ганни Олександрівни господарський суд зазначає наступне.

За змістом ч.ч. 1, 2 статті 31 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів, за наявності ліцензії арбітражного керуючого, виданої уповноваженим органом у порядку, встановленому законом.

Згідно ст.24 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією.

Відповідно до ч.1 ст.17 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд за клопотанням комітету кредиторів у строк, що не перевищує строку дії процедури розпорядження майном, установленого відповідно до цього Закону, має право винести ухвалу про проведення санації боржника та призначення керуючого санацією.

У ч.2 ст.17 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" зазначено, що комітет кредиторів приймає рішення про погодження кандидатури керуючого санацією, вибір інвестора (інвесторів), схвалення плану санації боржника. Кандидатури керуючого санацією та інвестора (інвесторів) можуть бути запропоновані комітету кредиторів будь-яким із кредиторів, представником органу, уповноваженого управляти майном боржника. Керуючим санацією може бути запропоновано особу, яка виконувала повноваження розпорядника майна, або керівник підприємства, якщо на це є згода комітету кредиторів та (або) інвесторів.

Згідно ч. 3 ст. 17 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" одночасно з винесенням ухвали про санацію господарський суд своєю ухвалою призначає керуючого санацією за наявності у нього ліцензії, крім випадків, передбачених цим Законом.

З правового аналізу вказаних статей вбачається, що комітет кредиторів наділений переважним правом на подання суду кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором по справі.

Відповідно до п.п. 63, 64 Постанови Пленуму Верховного Суду України №15 від 18.12.2009р. „Про судову практику у справах про банкрутство" комітет кредиторів наділений правом подавати до господарського суду клопотання про призначення керуючого санацією та ліквідатора, а також про прийняття рішення про погодження кандидатури керуючого санацією. Комітет кредиторів має право прийняти рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора). В ухвалі про призначення розпорядника майна суд має зазначити мотиви, з яких призначено певну кандидатуру та відхилено інші, що були запропоновані. При виборі кандидатури розпорядника майна судам слід враховувати освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки розпорядника майна у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про його здатність належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки.

Оскільки, арбітражний керуючий Червона Г.О., кандидатура якої запропонована комітетом кредиторів ТОВ „Інвест-Технології" для призначення ліквідатором у справі, не виконувала по даній справі обов'язків розпорядника майном боржника та судом не досліджувались викладені у вищезазначених рекомендаціях показники, що характеризують здатність арбітражного керуючого виконувати передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" обов'язки, суд вважає за необхідне надати оцінку вказаним показникам арбітражного керуючого Червоної Г.О. при розгляді її кандидатури для призначення ліквідатором у справі.

Розглянувши заяву арбітражного керуючого Червоної Ганни Олександрівни та додані до неї документи, суд встановив, що Червона Г.О. є підприємцем з 14.10.2010р. (Свідоцтво з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серії В03 №620223); отримала ліцензію Міністерства юстиції України на право провадження діяльності арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) серії АД №040848 від 17.08.2012р. на необмежений строк; має вищу юридичну освіту за спеціальністю „Менеджмент організацій" та здобула кваліфікацію менеджера-економіста (диплом КВ №11981392 від 01.03.2000р.); є добровільним страхувальником відповідальності (договір №15-001045 від 02.01.2013р.); станом на 27.05.2013р. до кримінальної відповідальності не притягувалась, засудженою (за кримінальними справами) не значиться та в розшуку не перебуває (Витяг з реєстру №1099-27052013/00200).

З відомостей щодо наявності технічних можливостей здійснювати повноваження ліквідатора банкрута, який знаходиться у м. Одесі арбітражним керуючим надано лише копію договору оренди №1411 від 01.12.2011р. нежилого приміщення. Суд звертає увагу, що вказане приміщення орендується ТОВ «Укрбізнесактив», директором якої є гр.Червона Г.О., однак, не засвідчує факт можливості користування ним саме арбітражним керуючим Червоною Г.О.

Відносно документів, які надані суду на підтвердження професійного досвіду арбітражного керуючого Червоної Г.О., а саме: копії трудової книжки Червоної Г.О. серія АС № 848486 з відповідними наказами про призначення на останню посаду; копії трудового договору про роботу за сумісництвом у якості помічника арбітражного керуючого Єгоренкова К.О. від 16.02.2005р., копії трудового договору про роботу за сумісництвом з ПП «Адвокатське бюро «ЛІГА» від 29.03.2011р. у якості помічника арбітражного керуючого, суд зазначає, що вказані документи свідчать про наявність у арбітражного керуючого Червоної Г.О. керівничого досвіду підприємств, однак не відображають (ні у договорах, ні у інших документах) конкретних функцій та обов'язків, які нею виконувались у межах здійснення роботи помічника арбітражного керуючого.

Конкретні обов'язки, що стосуються процедури банкрутства підприємства, виконувались Товариством з обмеженою відповідальністю „Укрбізнесактив", директором якого є гр. Червона Г.О., для арбітражного керуючого (розпорядника майном /ліквідатора) Єгоренковим К.О. свідчить лише договір про надання юридичних та консультаційних послуг №01/08/12 від 01.08.2012р. з урахуванням додаткової угоди №1 від 11.09.2012р. по справі №5006/42/11Б/2012.

За даними самого арбітражного керуючого Червоної Г.О. на сьогодні вона бере участь у справі про банкрутство в якості представника ініціюючого кредитора та у двох справах про банкрутство в якості арбітражного керуючого, що підтверджується копіями ухвал господарського суду Закарпатської області від 14.05.2013р. та господарського суду міста Києва від 18.02.2013р.

З усних пояснень у судовому засіданні від 29.05.2013р. арбітражний керуючий Червона Г.О. зазначила, що справи про банкрутство, закінчених провадженням за її участі як розпорядника майном боржника, ліквідатора або керуючого санацією відсутні.

Арбітражним керуючим Червоною Г.О. до відділу з питань банкрутства ГУЮ у м.Києві було подано запит ( вих. № 29 від 23.05.2013р.) про отримання довідки з державного органу з питань банкрутства, характеристики та кількості справ у яких бере участь арбітражний керуючий Червона Г.О. на теперішній час, однак, як зазначено у письмових поясненнях відповідь станом на теперішній час не отримала.

Згідно заяви, арбітражний керуючий Червона Г.О. не є заінтересованою особою стосовно боржника; управління боржником раніше не здійснювала; заборони суду займатись діяльністю арбітражного керуючого не має. Місце проживання арбітражного керуючого: м.Київ, бул. Івана Лепсе, буд. 53, кв.61.

Оцінюючи вищезазначені показники, що характеризують здатність арбітражного керуючого виконувати передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" обов'язки ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвест-Технології", суд зазначає, що у справі №5017/1056/2012 до даного часу не сформовано ліквідаційну масу банкрута у зв'язку з відсутністю реєстраційної документації на виявлені об'єкти (близько 99 га/63 земельних ділянок) та складною процедурою її переоформлення з врахуванням зміни у поточному році процедури реєстрації речових прав на нерухоме майно. Також, по справі не передано ліквідатору колишнім керівництвом банкрута документів бухгалтерської, фінансової звітності та інших матеріальних цінностей (печаток, штампів, статутних документів, тощо). Крім того, згідно проміжного звіту попереднього ліквідатора по справі на відкриті розрахункові рахунки банкрута накладено обмеження у користуванні; відкриття нових розрахункових рахунків ускладнено відсутністю статутних документів банкрута. Строк ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвест-Технології" спливає 12.09.2013р., тобто через 3,5 місяці.

Таким чином, процедура банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвест-Технології" по справі №5017/1056/2012 відноситься до категорії складних процедур, які вимагають від ліквідатора банкрута - особи, що особисто відповідає за наслідки проведення (не проведення/не повного проведення) ліквідаційних заходів та задоволення визнаних судом вимог кредитора, особливих навичок проведення процедур банкрутсва, у тому числі повязаних з оформлення земельних об'єктів, відновлення реєстраційної та статутної документації банкрута, досвіду роботи з реєстраційними органами, технічної можливості знаходження по місцю реєстрації як юридичної особи, так і виявлених майнових об'єктів.

З врахуванням викладеного, господарський суд вважає, що запропонована комітетом кредиторів банкрута кандидатура арбітражного керуючого Червоної Г.О. не здатна адекватно та об'єктивно задовольнити вимоги Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при проведені ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвест-Технології" по справі №5017/1056/2012 з врахуванням категорії її складності та строку її проведення.

Враховуючи викладене, суд відкладає розгляд справи для отримання від комітету кредиторів банкрута повторної пропозиції щодо кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором у справі або розгляду наявної у матеріалах справи кандидатури арбітражного керуючого Панова А.Б., яким надано відповідну заяву з доданими документами, та прийняття відповідного рішення.

Керуючись ст. 1, 31, 24, 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ч. 3 ст. 77, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

У Х В А Л И В:

1.Припинити повноваження ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвест-Технології" (65125, м.Одеса, вул. Канатна, 41; код ЄДРПОУ 34729512) - арбітражного керуючого Тусменка Сергія Анатолійовича (Свідоцтво №73 від 12.02.2013р., ідентифікаційний код 2745408817; місце проживання: м. Черкаси, вул. 30 років Перемоги, буд. 56/2, кв. 9).

2.Відмовити у задоволенні клопотання комітету кредиторів та заяви арбітаржного керуючого Червоної Ганни Олександрівни про призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвест-Технології" арібтражного керуючого Червоної Ганни Олександрівни.

3. Відкласти розгляд справи на 07.06.2013р. о 11:00 год.

Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду Одеської області за адресою: м. Одеса, пр-т. Шевченка, 29, в к. № 5 (3-й поверх), тел. (0482)307-997.

4.Зобовязати надати:

арбітражного керуючого Тусменка С.А: засвідчені належним чином документи, що підтверджують витрати ліквідатора у справі.

комітет кредиторів: пропозиції щодо кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором у справі.

Ухвалу надіслати арбітражному керуючому Тусменко С.А., Відділу державних реєстраторів Виконавчого комітету Одеської міської ради.

Явка представника комітету кредиторів обов`язкова.

Ухвалу може бути оскаржено у встановленому законом порядку.

Суддя Антощук С.І.