Ухвала суду № 31511519, 20.05.2013, Касаційний адміністративний суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий адміністративний суд України)

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"20" травня 2013 р. м. Київ К-29655/10

Вищий адміністративний суд України в складі колегії суддів:

головуючого Ланченко Л.В.

суддів Нечитайла О.М.

Пилипчук Н.Г.

за участю секретаря Корженкової І.О.

представника відповідача Макаревича О.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу

Державної податкової інспекції у Подільському районі м.Києва

на постанову Окружного адміністративного суду м.Києва від 05.11.2009 та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 07.09.2010

у справі №2а-9963/09/2670

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Енерготрейд»

до Державної податкової інспекції у Подільському районі м.Києва

про визнання нечинними податкових повідомлень-рішень, -

ВСТАНОВИВ:

Постановою Окружного адміністративного суду м.Києва від 05.11.2009, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 07.09.2010, позов задоволено повністю. Визнано протиправним та скасовано податкові повідомлення-рішення ДПІ у Подільському районі м.Києва від 01.07.2009 №0000322310/0, №0000332310/0, від 23.07.2009 №17451/10/25-007, №17452/10/25-007, від 24.07.2009 №0000322310/1, №0000332310/1.

У справі відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою відповідача, у якій ставиться питання про скасування рішення суду першої та апеляційної інстанції та прийняття нового рішення про відмову в задоволенні позову, з підстав порушення норм матеріального та процесуального права.

Перевіривши повноту встановлення обставин справи та правильність їх юридичної оцінки в судових рішеннях, в межах доводів касаційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з такого.

Відповідачем проведено виїзну документальну планову перевірку з питань дотримання позивачем вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.07.2006 по 31.12.2008, за наслідками якої складено акт №106/23-604/21691391 від 18.06.2009.

На підставі акта перевірки прийнято податкові повідомлення-рішення від 01.07.2009 №0000322310/0 за платежем податок на додану вартість на загальну суму 935286,00 грн., у т.ч. основний платіж 623524,00 грн. та штрафні (фінансові) санкції 311762,00 грн.; №0000332310/0 за платежем податок на прибуток приватних підприємств на загальну суму 1012544,00 грн., у т.ч. основний платіж 687856,00 грн. та штрафні (фінансові) санкції 324688,00 грн.

За наслідками адміністративного оскарження скарги платника залишені без задоволення, прийняті податкові повідомлення-рішення з відповідним індексом, якими доведено нові граничні строки сплати податкових зобов'язань.

Підставою для донарахування податкових зобов'язань з податку на додану вартість та податку на прибуток стали висновки відповідача, що договір №2/30 укладений позивачем з ТОВ «УБТК «Фаетон», агентська угода від 25.12.2007, договір №2/17-2 від 25.06.2007, агентська угода №2/27 від 29.08.2006 є нікчемними та одночасно недійсними, з огляду на відсутність наміру у ТОВ «УБТК «Фаетон» наміру створення правових наслідків. Таким чином видані ТОВ «УБТК «Фаетон» податкові накладні на загальну суму 623524,00 грн. не можуть бути враховані позивачем в податковому обліку. Так само валові витрати позивача не підтверджені первинними документами, у зв'язку з їх недійсністю в силу нікчемності правочинів, укладених між позивачем та ТОВ «УБТК «Фаетон».

Суд першої інстанції, з доводами якого погодився суд апеляційної інстанції, задовольняючи позовні вимоги, обґрунтовував своє рішення тим, що відповідачем не надано доказів про визнання укладених позивачем з ТОВ «УБТК «Фаетон» договорів недійсними, посилання на їх фіктивність є безпідставним, доказів порушення ТОВ «УБТК «Фаетон» податкового законодавства та застосування до нього господарсько-правової відповідальності не надано.

Однак, з такими висновками судів попередніх інстанцій погодитись не можна, з огляду на таке.

За визначенням, наведеним у пункті 1.32 статті 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин), господарська діяльність - будь-яка діяльність особи, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою. Під безпосередньою участю слід розуміти зазначену діяльність особи через свої постійні представництва, філіали, відділення, інші відокремлені підрозділи, а також через довірену особу, агента або будь-яку іншу особу, яка діє від імені та на користь першої особи.

Відповідно до пунктів 5.1, 5.2 статті 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» валові витрати виробництва та обігу (далі - валові витрати) - це сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності.

До складу валових витрат включаються, зокрема, суми будь-яких витрат, сплачених (нарахованих) протягом звітного періоду у зв'язку з підготовкою, організацією, веденням виробництва, продажем продукції (робіт, послуг) і охороною праці, у тому числі витрати з придбання електричної енергії (включаючи реактивну), з урахуванням обмежень, установлених пунктами 5.3 - 5.7 цієї статті.

Відповідно до абзацу 4 підпункту 5.3.9 пункту 5.3 статті 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» не належать до складу валових витрат будь-які витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення податкового обліку.

Згідно з підпунктом 7.4.5 пункту 7.4 статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість» не підлягають включенню до складу податкового кредиту суми сплаченого (нарахованого) податку у зв'язку з придбанням товарів (послуг), не підтверджені податковими накладними чи митними деклараціями (іншими подібними документами згідно з підпунктом 7.2.6 цього пункту).

Підпунктом 7.2.6 пункту 7.2 статті 7 зазначеного Закону встановлено, що податкова накладна видається платником податку, який поставляє товари (послуги), на вимогу їх отримувача, та є підставою для нарахування податкового кредиту.

Частинами другою та третьою ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» передбачено, що підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, що фіксують факт здійснення господарської операції. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення. Для контролю й упорядкування оброблених даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи. Первинні і зведені облікові документи можуть бути складені на паперових або машинних носіях і повинні мати обов'язкові реквізити: назва документа; дату і місце складання; назва підприємства, від імені якого складається документ; зміст і обсяг господарської операції; одиницю виміру господарської операції; посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення; особистий підпис або інші дані, що мають можливість ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Перевіркою встановлено, що між ТОВ «Енерготрейд» та ТОВ «УБТК «Фаетон» укладено договір №2/30 агентську угоду від 25.12.2007, договір №2/17-2 від 25.06.2007 агентську угоду та агентську угоду №2/27 від 29.08.2006, згідно яких ТОВ «УБТК «Фаетон» (агент) за агентську винагороду зобов'язується організувати ТОВ «Енерготрейд» (фірма) виконання наступних видів робіт: комерційно-маркетингове дослідження ринку природного газу, пошук потенційних постачальників (комісіонерів, субкомісіонерів) природного газу, інформування фірми про необхідність проведення переговорів з контрагентами, сприяння в організації зустрічей та проведення переговорів між представниками фірми та контрагентами з приводу укладання та підписання договорів купівлі-продажу (комісії, субкомісії) природного газу, сприяння в підписанні договорів купівлі-продажу (комісії, субкомісії) природного газу, контроль за виконанням договорів купівлі-продажу (комісії, субкомісії) природного газу контрагентами.

Згідно картки рахунку валових витрат, ТОВ «Енерготрейд» перераховано ТОВ «УБТК «Фаетон» за договорами №2/27, 2/17-2 та 2/30 грошові кошти у розмірі 2751421,00 грн., які віднесено до складу валових витрат. А суми податку на додану вартість на підставі виданих ТОВ «УБТК «Фаетон» податкових накладних віднесено до складу податкового кредиту у відповідних періодах.

Суди попередніх інстанцій, задовольняючи позовні вимоги, не надали оцінки доводам відповідача, що згідно постанови старшого слідчого ОВС СВ ПМ ДПА у м.Києві старшого лейтенанта податкової міліції Горбатюка О.В. про порушення кримінальної справи, об'єднання та прийняття до свого провадження від 14.04.2009, допитаний в ході досудового слідства гр.ОСОБА_4, який згідно установчих та реєстраційних документів є директором та засновником ТОВ «УБТК «Фаетон», пояснив, що зареєстрував зазначене товариство на своє ім'я на прохання невстановлених слідством осіб, після чого передав їм усі установчі та реєстраційні документи, ніякої фінансово-господарської діяльності не здійснював.

За змістом п. п. 2, 5 Порядку заповнення податкової накладної, затвердженого наказом ДПА України від 30.05.1997р. № 165, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 23.06.1997 за № 233/2037 податкову накладну складає особа, яка зареєстрована як платник податку в податковому органі і якій присвоєно індивідуальний податковий номер платника ПДВ; податкова накладна вважається недійсною у разі її заповнення іншою особою, ніж вказаною у пункті 2 Порядку.

За правилами заповнення податкової накладної, встановленими у пункті 18 цього Порядку, усі складені примірники податкової накладної підписуються особою, уповноваженою платником податку здійснювати поставку товарів (послуг), та скріплюються печаткою такого платника податку -продавця.

Виписані від імені ТОВ «УБТК «Фаетон» податкові накладні, які стали підставою для формування позивачем податкового кредиту, невстановленими особами від імені осіб, які заперечують свою участь у створенні та діяльності цього товариства, зокрема, й у підписанні будь-яких первинних документів, не можна вважати належно оформленими та підписаними повноважними особами звітними документами, які посвідчують факт придбання товарів, робіт чи послуг.

Сама лише наявність податкових накладних, виписаних від імені ТОВ «УБТК «Фаетон», не є достатньою підставою для включення сум податку на додану вартість до податкового кредиту позивача.

Крім того, поставка газу позивачу, у періоді що перевірявся, здійснювалась на підставі укладених позивачем з ТОВ «ІПНК «Джерело» та ТОВ «Март-2005» договорів.

Наявності у позивача інших постачальників газу, пошук яких здійснено ТОВ «УБТК «Фаетон» на виконання агентських угод, судами попередніх інстанцій не встановлено.

Згідно листа ТОВ «ІПНК «Джерело» від 11.06.2009 №34, воно є постачальником газу для ТОВ «Енерготрейд», у взаємовідносинах з ТОВ «УБТК «Фаетон» у період з 2006 по 2008 рік не перебувало.

Згідно листа від 15.06.2009 №32 ТОВ «Март-2005» є постачальником газу для ТОВ «Енерготрейд» та у період з 2006 по 2008 рік не мало жодних документально оформлених договірних взаємовідносин з ТОВ «УБТК «Фаетон».

До того ж постачання позивачеві газу ТОВ «ІПНК «Джерело» здійснювалось за договором №09-4ГД 2/21 від 29.06.2006, у той час як агентські угоди з ТОВ «УБТК «Фаетон» укладено: №2/30 від 25.12.2007, №2/17-2 від 25.06.2007 та №2/27 від 29.08.2006, тобто після підписання договору з зазначеним постачальником.

Відповідно до частин другої та третьої статті 159 Кодексу адміністративного судочинства України законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Не встановлення та ненадання правової оцінки обставинам, які мають суттєве значення у справі, виключає можливість для висновку суду касаційної інстанції щодо правильності застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права при вирішенні спору.

Якщо сторони не надали доказів, які підтверджують або спростовують правомірність віднесення сум податку на додану вартість до податкового кредиту або надані докази були недостатніми, суд, керуючись частинами 4, 5 статті 11 Кодексу адміністративного судочинства України, зобов'язаний із власної ініціативи витребувати докази, які підтверджують або спростовують ці обставини.

Оскільки передбачені процесуальним законодавством межі перегляду справи в касаційній інстанції не дають їй права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені попередніми судовими інстанціями, судове рішення підлягає скасуванню з передачею справи на новий розгляд до суду першої інстанції.

Під час нового розгляду справи необхідно врахувати викладене, всебічно і повно з'ясувати і перевірити всі фактичні обставини справи, об'єктивно оцінити докази, що мають юридичне значення для її розгляду та вирішення спору по суті і, в залежності від встановленого, правильно визначити норми матеріального права, що підлягають застосуванню до спірних правовідносин та прийняти обґрунтоване і законне судове рішення.

Керуючись ст. ст. 220, 221, 223, 227, 230 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

УХВАЛИВ:

Касаційну скаргу Державної податкової інспекції у Подільському районі м.Києва задовольнити частково.

Постанову Окружного адміністративного суду м.Києва від 05.11.2009 та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 07.09.2010 скасувати.

Справу направити на новий розгляд до суду першої інстанції.

Ухвала вступає в законну силу з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий Л.В.Ланченко

Судді О.М.Нечитайло

Н.Г.Пилипчук