Рішення № 29816580, 04.03.2013, Господарський суд Луганської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ 91000, м. Луганськ, пл. Героїв ВВВ, 3а. Тел. 55-17-32 ______

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

04 березня 2013 року Справа № 3/5014/3276/2012

За позовом Луганської обласної ради, м. Луганськ

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганськвода», м. Луганськ

про стягнення 42 585 999 грн. 12 коп.

суддя Секірський А.В.

в присутності представників сторін:

від позивача - Вінюков В.М.. довіреність № 1/10-2854 від 29.12.2012;

від відповідача - Ключнікова С.І., довіреність б/н від 26.07.2012;

Рудік Н.В., довіреність № 1362 від 05.01.2012;

в с т а н о в и в:

Суть спору: 20.12.2012 Луганська обласна рада (далі - Позивач) звернувся до господарського суду Луганської області з позовом про стягнення з ТОВ «Луганськвода» (далі - Відповідач) на користь позивача заборгованості по сплаті концесійних платежів, пені за порушення строків внесення концесійних платежів та штрафу за порушення строків внесення інвестицій у сумі 42 585 999 грн. 12 коп., а саме:

- заборгованість по сплаті концесійних платежів за ІV квартал 2010 року - ІІІ квартал 2012 року - у сумі 36 044 848 грн. 34 коп.;

- заборгованість по сплаті пені за порушення строків внесення концесійних платежів за ІІ та ІІІ квартали 2010 року - у сумі 441 951 грн. 86 коп.;

- заборгованість по сплаті пені за порушення строків внесення концесійних платежів за ІV квартал 2010 року - ІІІ квартал 2012 року - у сумі 472 719 грн. 32 коп.;

- заборгованість по сплаті штрафу за порушення строків внесення інвестицій за період з 01.01.2011 по 31.12.2011 - у сумі 5 626 479 грн. 60 коп.

Позивач з посиланням на норми статей 16, 509, 525, 526, частину 1 статті 530, статей 546, 547, 549, 610, 611, 612, 624, 625 Цивільного кодексу України, статей 173, 193, 198 Господарського кодексу України, Закону України "Про концесії", умови концесійного договору № 4 від 21.03.2008 обґрунтовує позовні вимоги порушенням відповідачем зобов'язань з внесення концесійних платежів та інвестицій за укладеним сторонами у справі концесійним договором № 4 від 21.03.2008, у зв'язку з чим утворилась заборгованість та виникли підстави для стягнення штрафу за несвоєчасне внесення інвестицій та стягнення пені за порушення строків внесення концесійних платежів.

Позивач зазначив, що з 16.11.2012 у ТОВ «Луганськвода», крім встановленої до стягнення рішенням господарського суду Луганської області від 10.07.2012 (з урахування ухвали від 17.07.2012) у справі № 11/200/2011 (29/54/2011) заборгованості зі сплати концесійних платежів у сумі 24 199 857,73 грн. за період І квартал 2009 року - ІІІ квартал 2010 року, виникла заборгованість зі сплати концесійних платежів за вказані вище минулі періоди у сумі 36 044 848 грн. 34 коп. (тридцять шість мільйонів сорок чотири тисячі вісімсот сорок вісім гривень 34 коп.), а саме:

за ІV квартал 2010 року - у сумі 4 332 896,85 грн.

за І квартал 2011 року - у сумі 4 475 882,44 грн.

за ІІ квартал 2011 року - у сумі 4 587 779,50 грн.

за ІІІ квартал 2011 року - у сумі 4 514 375,03 грн.

за ІV квартал 2011 року - у сумі 4 527 918,16 грн.

за І квартал 2012 року - у сумі 4 559 613,58 грн.

за ІІ квартал 2012 року - у сумі 4 532 255,90 грн.

за ІІІ квартал 2012 року - у сумі 4 514 126,88 грн.

Крім встановленої до стягнення рішенням господарського суду Луганської області від 10.07.2012 (з урахування ухвали від 17.07.2012) у справі № 11/200/2011 (29/54/2011) пені у сумі 2 871 974 грн. 18 коп., Концесіонером не сплачена пеня за прострочення внесення концесійних платежів за ІІ та ІІІ квартали 2010 року у сумі 441 951 грн. 86 коп. (чотириста сорок одна тисяча дев'ятсот п'ятдесят одна гривня 86 коп.): 137 700,34 грн. (пеня за несвоєчасну сплату концесійного платежу за ІІ квартал 2010 року за період з 16.11.2010 по 02.02.2011 (79 днів)) + 304 251,52 грн. (пеня за несвоєчасну сплату концесійного платежу за ІІІ квартал 2010 року за період з 16.11.2010 по 02.05.2011 (168 днів)) = 441 951,86 грн. За порушення строку внесення концесійних платежів за ІV квартал 2010 року - ІІІ квартал 2012 року у сумі 36 044 848 грн. 34 коп. ТОВ «Луганськвода» повинно сплатити на користь Луганської обласної ради пеню у сумі 472 719 грн. 32 коп. (чотириста сімдесят дві тисячі сімсот дев'ятнадцять гривень 32 коп.): (7,5 %*2 (подвійна облікова ставка НБУ) / 100%) / 366 днів (кількість днів у році) * 32 дня (кількість днів прострочення за період з 16.11.2012 по 17.12.2012) * 36 044 848,34 грн. (сума заборгованості зі сплати концесійних платежів) = 472 719,32 грн.

Також позивач зазначив, що пунктом 3 Концесійного договору передбачено фінансування об'єкта концесії відповідно до витрат на його утримання, у тому числі й за рахунок інвестиційних вкладень. Станом на дату подання даного позову на виконання умов Концесійного договору Концесіонером було внесено інвестицій усього на суму 100 274 746,70 грн. (сто мільйонів двісті сімдесят чотири тисячі сімсот сорок шість гривень 70 коп.):

за інвестиційний період з 01.01.2010 по 31.12.2010 - 73 513 861,52 грн.

за інвестиційний період з 01.01.2011 по 31.12.2011 - 26 760 885,18 грн.

В порушення п. 3.1, п. 8.1, п. 8.3 Концесійного договору Концесіонером не внесено інвестицій на суму 79 503 533,30 грн., а саме:

за інвестиційний період з 01.01.2010 по 31.12.2010 - 25 886 138,48 грн.

за інвестиційний період з 01.01.2011 по 31.12.2011 - 53 617 394,82 грн.

Рішенням господарського суду Луганської області від 10.07.2012 у справі № 11/200/2011(29/54/2011) було визнано заборгованості ТОВ «Луганськвода» по сплаті штрафу за порушення строків внесення інвестицій за вказані вище інвестиційні періоди, встановлені Концесійним договором, та вирішено її стягнути з Концесіонера у сумі 19 777 443,00 грн. (дев'ятнадцять мільйонів сімсот сімдесят сім тисяч чотириста сорок три гривні 00 коп.), а саме: 859768,00 грн. + 11602969,00 грн. + 1367506,00 грн. + 5947200,00 грн. = 19 777 443,00 грн.

Однак, станом на дату подання даного позову вже сплив передбачений Концесійним договором (із останніми змінами згідно із додатковою угодою № 4 від 11.08.2011 до концесійного договору № 4 від 21.03.08) інвестиційний період з 01.01.2011 по 31.12.2011, у який договором передбачено внесення інвестицій на суму 80 378 280,00 грн.

Але у цей інвестиційний період з 01.01.2011 по 31.12.2011 Концесіонером було внесено інвестицій на загальну суму лише 21 598 365,57 грн.: 2 789 644,71 грн. (січень 2011 року; затверджено інвестиції 28.03.2011) + 8 870 249,44 грн. (періоди: лютий-березень 2011 року; затверджено інвестиції 23.09.2011) + 9 938 471,42 грн. (періоди: квітень - липень 2011 року; затверджено інвестиції 23.09.2011) = 21 598 365,57 грн.

Та лише 12.01.2012, вже після закінчення інвестиційного періоду з 01.01.2011 по 31.12.2011, Концесіонером були внесені інвестиції у сумі 5 162 519,61 грн. за 3 квартал 2011 року (інвестиційний період: 01.01.2011 - 31.12.2011).

Таким чином, Концесіонером також порушений строк внесення інвестицій в об'єкт концесії, внаслідок чого відповідно до п. 32.3 Концесійного договору йому нарахований штраф у сумі 5 626 479,60 грн. (п'ять мільйонів шістсот двадцять шість тисяч чотириста сімдесят дев'ять гривень 60 коп.): 80 378 280,00 грн. (сума інвестицій) х 7 % (розмір штрафу) = 5 626 479,60 грн.

З метою досудового врегулювання даного спору Луганська обласна рада, серед іншого, звернулася до ТОВ «Луганськвода» із претензією від 22.11.2012 № 1/12-2555.

Однак, станом на дату подання даного позову зазначена вище заборгованість перед Луганською обласною радою не погашена.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав в повному обсязі, дав пояснення, аналогічні викладеному в позовній заяві, та надав письмові пояснення від 19.02.2013 (а.с.107-113 т.2), від 04.03.2013, в яких зазначив, що відповідач не надав жодних доказів того, що НКРЕ та Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг, встановили йому тарифи на послуги водопостачання та водовідведення економічно необґрунтовані.

Представники відповідача надали письмові відзиви на позовну заяву від 28.01.2013 (а.с.80-82 т.2), від 15.02.2013 (а.с.98-100 т.2), від 04.03.2013, в яких просили відмовити у задоволенні позовних вимог в частині стягнення заборгованості по сплаті пені за порушення строків внесення концесійних платежів за 2 та 3 квартали 2010 року в розмірі 441 951,86 грн., заборгованості по сплаті пені за порушення строків внесення концесійних платежів за 4 квартал 2010 року - 3 квартал 2012 року в розмірі 472 719,32 грн., заборгованості по сплаті штрафу за порушення строків внесення інвестицій за період з 01.01.2011 по 31.12.2011 в розмірі 5 626 479,6 грн.

В обґрунтування своїх доводів представники відповідача послалися на наступне.

Відповідач частково визнає позовні вимоги - в частині стягнення заборгованості по сплаті концесійних платежів за 4 квартал 2010 року - 3 квартал 2012 року у розмірі 36 044 848,34 грн.

Відповідно до положень ч.2 п.32.3 Концесійного договору від 21.03.2008, відповідальність у вигляді штрафних санкцій за несвоєчасне внесення концесійних платежів та інвестиційних вкладень не застосовується, якщо економічно обґрунтовані тарифи не затверджуються уповноваженими органами протягом 3-х місяців з моменту звернення концесіонера за їх затвердженням та надання їм усіх необхідних для цього матеріалів. До набрання чинності 13.10.2010 Закону України «Про державне регулювання у сфері комунальних послуг» в силу положень п.5.6 Концесійного договору позивач був зобов'язаний своєчасно затверджувати економічно обґрунтовані тарифи. Але після набрання чинності зазначеним Законом, повноваження щодо затвердження тарифів для природних монополістів, у тому числі тарифів для відповідача, були надані Національній комісії, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг. В перехідних положеннях Закону зазначено, що до закінчення процесу формування цієї комісії її функції виконує Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики.

Для встановлення економічно обґрунтованих тарифів на послуги з централізованого водопостачання та водовідведення на адресу НКРЕ відповідач на протязі 2010 - 2011 років направляв листи та заяву з пакетом документів, необхідних для встановлення тарифів на економічно обґрунтованому рівні. В свою чергу НКРЕ встановлювало відповідачу тарифи на послуги водопостачання та водовідведення нижче економічно обґрунтованого рівня та не для всіх категорій споживачів.

З листопада 2011 року відповідач для приведення тарифів до економічно обґрунтованого рівня, у зв'язку з подальшим підвищенням цін та тарифів на паливно - енергетичні та інші матеріальні ресурси, звертався з відповідними листами вже до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг, яка у лютому 2012 року встановила відповідачу тарифи на послуги нижче економічно необґрунтованого рівня та не для всіх категорій споживачів. 16.05.2012 відповідачем знову була направлена заява з пакетом документів, проте станом на сьогоднішній день економічно необґрунтовані тарифи не затверджені для відповідача.

Таким чином, на протязі 2010 - 2012 років уповноваженими органами встановлювалися відповідачу тарифи на послуги водопостачання та водовідведення в розмірі, який є нижчим від розміру економічно обґрунтованих витрат на їх виробництво, а остання заява відповідача від 16.05.2012 до цього часу знаходиться на розгляді в уповноваженого органу, що, в свою чергу, звільняє відповідача від відповідальності у вигляді штрафних за несвоєчасне внесення концесійних платежів та інвестиційних вкладень.

Також відповідач зазначив, що відповідачу жодного разу Національною комісією ринку регулювання комунальних послуг жодного разу не було відмовлено у встановленні тарифів на послуги з централізованого водопостачання та водовідведення у зв'язку з тим, що відповідачем не були надані необхідні документи, проте тарифи встановлювалися нижче обґрунтованого рівня, що підтверджується протоколом від 25.12.2012 № 92 засідання територіальної комісії з погашення заборгованості підприємств паливно - енергетичного комплексу Луганської області з додатком до нього. Заява відповідача від 16.05.2012 № 02/1512 щодо встановлення тарифів на послуги з централізованого водопостачання та водовідведення на економічно обґрунтованому рівні станом на теперішній день знаходиться на розгляді в Національній комісії ринку регулювання комунальних послуг, у зв'язку з чим економічно обґрунтовані тарифи не встановлені для відповідача. Відповідач не отримував від Національної комісії ринку регулювання комунальних послуг відповіді щодо необхідності направлення додаткових документів для встановлення тарифів на послуги з централізованого водопостачання та водовідведення на економічно обґрунтованому рівні та відмови у встановленні тарифів на послуги з централізованого водопостачання та водовідведення.

Розглянувши матеріали справи, надані докази, вислухавши присутніх в судових засіданнях представників позивача та відповідача, суд встановив такі фактичні обставини.

Рішенням Луганської обласної ради №21/5 від 21.03.2008 року затверджено результати конкурсу на надання цілісного майнового комплексу ОКП "Компанія "Луганськвода" в концесію, проведеного згідно з рішенням обласної ради від 12.10.2007 №16/9, переможцем концесійного конкурсу визнано ТОВ "Луганськвода" та затверджено проект концесійного договору між Луганською обласною радою і ТОВ "Луганськвода" (а.с.26-28 т.2).

21.03.2008 між Луганською обласною радою (концесієдавцем) та товариством з обмеженою відповідальністю "Луганськвода" (концесіонером) було укладено концесійний договір № 4 (далі за текстом - договір) (а.с.30-40 т.1), за умовами якого концесієдавець надав концесіонеру на 25 років право здійснювати керівництво (експлуатацію) об'єктом концесії та його суттєво поліпшити з ціллю задоволення суспільних потреб в галузі водопостачання та водовідведення споживачів Луганської області за умови сплати концесійних платежів та виконання інших умов даного договору.

До Концесійного договору вносилися зміни відповідно до:

- угоди № 1 від 19.09.2008 про внесення змін до Концесійного договору № 4 від 21.03.2008 (а.с.41-42 т.1), якою був встановлений порядок набрання статусу інвестицій цінностями, за рахунок яких можуть вноситися інвестиційні вкладення, необхідність надання Концесіонером Концесієдавця документації у підтвердження виконання умов Концесійного договору;

- угоди № 2 від 01.12.2008 до Концесійного договору № 4 від 21.03.2008 (а.с.46-47 т.1), якою змінено розмір концесійного платежу за перший квартал, що слідує після укладення концесійного договору;

- угоди № 3 від 19.12.2008 до Концесійного договору № 4 від 21.03.2008 (а.с.51-53 т.1), якою внесені зміни до інвестиційної програми;

- рішення господарського суду м. Києва від 21.09.2010 у справі № 45/189 (набрало законної сили 15.11.2010) (а.с.56-63 т.1), яке залишене без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 15.11.2010 (а.с.64-71 т.1);

- Додаткової угоди № 4 від 11.08.2011 до концесійного договору від 21.03.08 № 4 (а.с.74 т.1), якою п.3.1 Договору викладено у наступній реакції: «Сума інвестиційних внесків складає 756,7 млн. грн., з яких: 99,4 млн. грн. повинні бути внесені з 01.01.2010 по 31.12.2010, в тому числі з 01.01.2010 по 30.04.2010 - 19,4 млн. грн., з 05.2010 по 31.12.2010 - 80 млн. грн.; 400,6 млн. грн. - з 01.01.2011 по 31.12.2015, в тому числі у 2011 році - 80,37828 млн. грн., а в 2012 - 2015 роках - рівними частками по 80,05543 млн. грн. щорічно; 256,7 млн. грн. - до 2032 року. Інвестиційна програма, викладена у Додатку № 3 до договору, реалізується з урахуванням зазначених строків» (п.1), та доповнено Додаток № 3 до договору «Інвестиційна програма з зазначенням строків та обсягів внесення інвестицій у об'єкт концесії, з зазначенням переліку робіт та напрямків їх використання» таблицею 26 «Інвестиційна програма на 2011 рік» згідно додатку до додаткової угоди (п.2) (а.с.75-79 т.1).

Відповідно до пункту 1 договору Концесієдавець надав на 25 років Концесіонеру право здійснювати управління (експлуатацію) об'єктів концесії та його суттєво поліпшити з метою задоволення суспільних потреб у сфері водопостачання та водовідведення споживачів Луганської області за умови сплати концесійних платежів та виконання інших умов цього договору.

Згідно з пунктом 2 договору об'єктом концесії є цілісний майновий комплекс Обласного комунального підприємства "Компанія "Луганськвода", що знаходиться в Луганській області (адреса реєстрації ОКП "Компанія "Луганськвода": 91047, м. Луганськ, кв. Пролетаріату Донбасу, 166). Перелік, вартість майна, що передається у концесію, його місцезнаходження вказані у Додатку № 1 до договору.

Пунктом 3 договору передбачене фінансування об'єкта концесії відповідно до витрат на його утримання, у тому числі й за рахунок інвестиційних вкладень.

Підпункт 3.1 пункту 3 договору (у редакції до 15.11.2010) встановлював, що суми інвестиційних вкладень складають 756,7 млн. грн., з яких:

- 500 млн. грн. повинні бути внесені протягом перших п'яти років після укладення договору з урахуванням індексу інфляції, з них протягом перших двох років сума вкладень повинна складати не менш 30 відсотків від 500 млн. грн., а 70 відсотків, що залишилися - рівними частками протягом наступних трьох років;

- 256.7 млн. грн. - до 2032 року.

Відповідно до підпункту 3.3 договору джерелами фінансування інвестиційних вкладень є власні та позикові кошти Концесіонера і його афілійованих осіб.

Згідно з підпунктом 8.3 Концесійного договору Концесіонер зобов'язаний виконати роботи і вкласти інвестиції, необхідні для поліпшення переданих у концесію споруд і обладнання, в строки, установлені Інвестиційною програмою (додаток № 3 до договору -у редакції до 15.11.2010), а також забезпечити протягом терміну дії договору відшкодування інвестиційних вкладень за рахунок отримання прибутку.

Цінності, передбачені в розділі Терміни (поняття "інвестиції в об'єкт концесії (інвестиційні вкладення)") даного договору набувають статус інвестицій (інвестиційних вкладень) в об'єкт концесії лише у випадку затвердження спеціально уповноваженим Концесієдавцем органом актів виконаних робіт (наданих послуг), переліку придбаного рухомого та нерухомого майна, обладнання, матеріалів.

Відповідно до підпункту 5.1 договору Концесієдавець зобов'язаний передати Концесіонеру в термін до 21.08.2008 об'єкт концесії за актом прийому -передачі, у тому числі дебіторську та кредиторську заборгованість ОКП "Компанія "Луганськвода".

Підпунктом 5.6 договору встановлено обов'язок Концесієдавця у відповідності до законодавства України своєчасно затверджувати чи сприяти своєчасному затвердженню економічно обґрунтованих тарифів на послуги по централізованому водопостачанню та водовідведенню, що надаються Концесіонером.

Пункт 10 договору (у редакції до 15.11.2010) визначає порядок внесення концесійних платежів, відповідно до якого концесійні платежі вносяться щоквартально в п'ятиденний термін від дати, встановленої для подачі річних бухгалтерських звітів (балансів), а за IV квартал - в десятиденний термін від дати, встановленої для подачі річних бухгалтерських звітів (балансів), у розмірі, що встановлюється у порядку, передбаченому Методикою розрахунку концесійних платежів, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 12.04.2000 № 639, незалежно від результатів господарської діяльності. Розмір концесійного платежу за кожний наступний квартал визначається шляхом коригування концесійного платежу за попередній квартал на індекс інфляції за поточний квартал.

Відповідно до угоди № 2 від 01.12.2008 до договору № 4 від 21.03.2008 (а.с.46-47 т.1) сторони дійшли згоди внести зміни та доповнення до договору: абзац 1 пункту 10 договору був викладений у новій редакції: "Розмір концесійного платежу за перший квартал, що наступає після укладення договору концесії, складає 3341040,56 грн." . Крім того, був викладений у новій редакції Додаток № 6 до договору -Розрахунок концесійних платежів, згідно з яким, зокрема, розмір концесійного платежу за кожний наступний квартал визначається шляхом коригування концесійного платежу за попередній квартал на індекс інфляції за поточний квартал.

Отже, сторони Концесійного договору дійшли згоди щодо умов, розмірів та порядку внесення концесійних платежів.

Рішенням господарського суду Луганської області від 10.07.2012 у справі № 11/200/2011(29/54/2011) було задоволено частково позов Луганської обласної ради до ТОВ «Луганськвода» про стягнення концесійних платежів, пені за порушення строків внесення концесійних платежів та штрафу за порушення строків внесення інвестицій (а.с.113-120 т.1).

Суд першої інстанції (з урахуванням ухвали від 17.07.2012 про виправлення описок), зокрема, вирішив стягнути з ТОВ «Луганськвода» на користь Луганської обласної ради заборгованість зі сплати концесійних платежів у сумі 24 199 857 грн. 73 коп., пеню за порушення строків внесення концесійних платежів у сумі 2 871 974 грн. 18 коп., штраф за порушення строків внесення інвестицій у сумі 19 777 443 грн. 00 коп.

Господарським судом Луганської області у справі № 11/200/2011 (29/54/2011) встановлено, що станом на 15.11.2010 - дату набрання законної сили рішенням господарського суду м. Києва від 21.09.2010 у справі № 45/189, Концесіонером фактично не були виконані зобов'язання з внесення платежів за вказані вище періоди, а саме:

І квартал 2009 року - 1 287 987,82 грн.;

ІІ квартал 2009 року - 3 840 818,85 грн.;

ІІІ квартал 2009 року - 3 860 022,94 грн.;

ІV квартал 2009 року - 3 971 963,61 грн.;

І квартал 2010 року - 4 158 645,89 грн.;

ІІ квартал 2010 року - 4 104 583,50 грн.;

ІІІ квартал 2010 року - 4 264 662,25 грн.,

а всього у сумі 24 199 857 грн. 73 коп. (двадцять чотири мільйони сто дев'яносто дев'ять тисяч вісімсот п'ятдесят сім гривень 73 коп.) (а.с.113-120 т.1).

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 28.08.2012 зазначене рішення Господарського суду Луганської області від 10.07.2012 по справі № 11/200/2011 (29/54/2011) залишено без змін (а.с.123-128 т.1).

При цьому, в період з моменту укладення Концесійного договору до дати подання даного позову, в тому числі до 15.11.2010, ТОВ «Луганськвода» було сплачено концесійні платежі на загальну суму лише 13984808,02 грн. (тринадцять мільйонів дев'ятсот вісімдесят чотири тисячі вісімсот вісім гривень 02 коп.): 2696357,51 грн. (сума, сплачена за ІІ квартал 2008 року) + 644683,05 грн. (сума, сплачена за ІІ квартал 2008 року) + 3357542,14 грн. (сума, сплачена за ІІІ квартал 2008 року) + 3538622,29 грн. (сума, сплачена за IV квартал 2008 року) + 1288450,51 грн. (сума, сплачена за ІV квартал 2008 року) + 2459152,52 грн. (сума, сплачена за І квартал 2009 року) = 13984808,02 грн., що підтверджується листом відповідача на адресу позивача від 21.11.2011 № 05/3967 (а.с.129 т.1), та платіжними дорученнями № 2 від 01.04.2008 (а.с.130 т.1), № 4726 від 25.08.2009 (а.с.131 т.1), № 4724 від 21.08.2009 (а.с.132 т.1), № 4723 від 21.08.2009 (а.с.133 т.1), № 4722 від 21.08.2009 (а.с.134 т.1), № 4721 від 21.08.2009 (а.с.135 т.1), № довідкою Головного управління Державної казначейської служби України в Луганській області від 12.12.2012 № 18-04/7925 (а.с.136-142 т.1).

Рішенням господарського суду м. Києва від 21.09.2010 у справі № 45/189 за позовом ТОВ "Луганськвода" до Луганської обласної ради про внесення змін до Концесійного договору від 21.03.2008 № 4, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 15.11.2010 у справі № 45/189, Концесійний договір доповнено, зокрема, пунктом 10.1 такого змісту: "Концесієдавець надає пільгу концесіонеру у вигляді відстрочки оплати концесійних платежів шляхом перенесення термінів їх оплати до моменту досягнення підприємством позитивного фінансового результату від господарської діяльності (прибутку), але не більше ніж два роки з моменту набрання рішенням законної сили" (а.с. 56-63 т.1).

Пункт 3.1 договору вказаним вище рішенням суду викладено к такій редакції: "Сума інвестиційних вкладень становить 756,7 млн. грн., з яких:

- 99,4 млн. грн. повинні бути внесені з 01.01.2010 до 31.12.2010, у т.ч. з 01.01.2010 по 31.04.2010 - 19,4 млн. грн., з 01.05.02010 по 31.12.2010 - 80 млн. грн.;

- 400,6 млн. грн. з 01.01.2011 по 31.12.2015 рівними частинами по 80,12 млн. грн. щорічно;

- 256,7 млн. грн. до 2032 року.

Інвестиційна програма, викладена в Додатку № 3 до цього договору, реалізується з урахуванням вказаних строків.".

Ухвалою господарського суду міста Києва від 22.12.2011 у справі № 45/189 рішення господарського суду міста Києва від 21.09.2010 у справі № 45/189 роз'яснене таким чином:

" 1. Відстрочка з оплати концесійних платежів та внесення інвестицій в об'єкт концесії шляхом перенесення термінів виконання ТОВ "Луганськвода"цих зобов'язань на більш пізній період на підставі рішення господарського суду міста Києва від 21.09.2010 у справі № 45/189 стосувались всіх платежів, в тому числі й тих, строк сплати яких настав до набрання цим рішенням законної сили.

2. Внаслідок прийняття рішення господарського суду міста Києва від 21.09.2010 у справі № 45/189 на момент набрання ним законної сили були відсутні прострочені зобов'язання концесіонера щодо оплати концесійних платежів та внесення інвестицій в об'єкт концесії " (а.с.85-87 т.1).

Постановою Вищого господарського суду України від 03.04.2012 ухвалу господарського суду міста Києва від 22.12.2011 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 06.02.2012 у справі № 45/189 скасовано (а.с.91-93 т.1).

Однак, зазначена відстрочка з оплати концесійних платежів шляхом перенесення термінів їх оплати до моменту досягнення підприємством позитивного фінансового результату від господарської діяльності (прибутку), але не більше ніж два роки з моменту набрання рішенням господарського суду м. Києва від 21.10.2010 у справі у справі № 45/189 законної сили, закінчилася 15.11.2012.

Таким чином, 16.11.2012 відповідач як концесіонер повинен був сплатити концесійні платежі за період з IV кварталу 2010 року по ІІІ квартал 2012 року у загальній сумі 36 044 848 грн. 34 коп.

Крім заборгованості зі сплати концесійних платежів за договором за 4 квартал 2010 року - 3 квартал 2012 року у сумі 36 044 848 грн. 34 коп., позивачем нараховано та заявлено до стягнення пеню за порушення строків внесення концесійних платежів за 2 та 3 квартали 2010 року у розмірі 441 951 грн. 86 коп. та за 4 квартал 2010 року - 3 квартал 2012 року у розмірі 472 719 грн. 32 коп., та штраф за порушення строків внесення інвестицій за період з 01.01.2011 по 31.12.2011 у розмірі 5 626 479 грн. 60 коп. В обґрунтування заявлених до стягнення грошових суд позивачем суду надано відповідний розрахунок (а.с.145-147 т.1).

Також судом встановлено, що 22.11.2012 позивачем на адресу відповідача за вих. № 1/12-2555 було направлено претензію щодо порушення зобов'язань за концесійним договором від 21.03.2008 № 4 (а.с.21-25 т.2), яка залишена відповідачем без задоволення.

Дослідивши обставини справи, надані матеріали, оцінивши надані сторонами докази у їх сукупності, суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог та необхідність задоволення позову частково з таких підстав.

У відповідності з приписами ст.ст. 33, 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень; докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Згідно ст. 43 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

На підставі ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Правовідносини між сторонами за позовом виникли із Концесійного договору № 4 від 21.03.2008 та регулюються Законом України від 16.07.1999 № 997-XIV «Про концесії», загальними положеннями Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) про договори, про зобов'язання та умовами Концесійного договору.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про концесії», договір концесії (концесійний договір) - договір, відповідно до якого уповноважений орган виконавчої влади чи орган місцевого самоврядування (концесієдавець) надає на платній та строковій основі суб'єкту підприємницької діяльності (концесіонеру) право створити (побудувати) об'єкт концесії чи суттєво його поліпшити та (або) здійснювати його управління (експлуатацію) відповідно до цього Закону з метою задоволення громадських потреб.

Матеріали справи свідчать, що сторони у справі 21.03.2008 досягли згоди по всіх суттєвих умовах та підписали Концесійний договір № 4, скріпили його печатками.

Сторони договору дійшли згоди щодо умов, розмірів та порядку внесення концесійних платежів, зазначивши, зокрема, що концесійні платежі вносяться щоквартально.

Відповідно до п.4 Методики розрахунку концесійних платежів, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 12.04.2000 № 639, та Додатку № 4 до Концесійного договору, розмір концесійного платежу за кожний наступний квартал визначається шляхом коригування концесійного платежу за попередній квартал на індекс інфляції за поточний квартал.

Як зазначено вище, рішенням господарського суду м. Києва від 21.09.2010 у справі № 45/189, що набрало законної сили 15.11.2010, пункт 3.1 договору викладений у новій редакції і на відповідача покладений обов'язок з внесення 99,4 млн. грн. у період з 01.01.2010 до 31.12.2010, у т.ч. з 01.01.2010 по 31.04.2010 - 19,4 млн. грн., з 01.05.02010 по 31.12.2010 - 80 млн. грн. Вказаним рішенням укладений сторонами у справі концесійний договір доповнено пунктом 10.1 такого змісту: "Концесієдавець надає пільгу концесіонеру у вигляді відстрочки оплати концесійних платежів шляхом перенесення термінів їх оплати до моменту досягнення підприємством позитивного фінансового результату від господарської діяльності (прибутку), але не більше ніж два роки з моменту набрання рішенням законної сили".

Позивачем заявлено вимоги про стягнення з відповідача заборгованості по оплаті концесійних платежів в сумі 36 044 848 грн. 34 коп. за період з IV кварталу 2010 року по III квартал 2012 року включно.

Судом встановлено, що 16.11.2012 відповідач як концесіонер повинен був сплатити концесійні платежі за період з IV кварталу 2010 року по ІІІ квартал 2012 року у загальній сумі 36 044 848 грн. 34 коп., а саме:

- за IV квартал 2010 року - 4 332 896 грн. 85 коп. (4 264 662 грн. 25 коп. (концесійний платіж за попередній квартал) х 1,016 (індекс інфляції за поточний квартал));

- за І квартал 2011 року - 4 475 882 грн. 44 коп. (4 332 896 грн. 85 коп. (концесійний платіж за попередній квартал) х 1,033 (індекс інфляції за поточний квартал));

- за ІІ квартал 2011 року - 4 587 779 грн. 50 коп. (4 475 882 грн. 44 коп. (концесійний платіж за попередній квартал) х 1,025 (індекс інфляції за поточний квартал));

- за ІІІ квартал 2011 року - 4 514 375 грн. 03 коп. (4 587 779 грн. 50 коп. (концесійний платіж за попередній квартал) х 0,984 (індекс інфляції за поточний квартал));

- за IV квартал 2011 року - 4 527 918 грн. 16 коп. (4 514 375 грн. 03 коп. (концесійний платіж за попередній квартал) х 1,003 (індекс інфляції за поточний квартал));

- за І квартал 2012 року - 4 559 613 грн. 58 коп. (4 527 918 грн. 16 коп. (концесійний платіж за попередній квартал) х 1,007 (індекс інфляції за поточний квартал));

- за ІІ квартал 2012 року - 4 532 255 грн. 90 коп. (4 559 613 грн. 58 коп. (концесійний платіж за попередній квартал) х 0,994 (індекс інфляції за поточний квартал));

- за ІІІ квартал 2012 року - 4 514 126 грн. 88 коп. (4 532 255 грн. 90 коп. (концесійний платіж за попередній квартал) х 0,996 (індекс інфляції за поточний квартал)).

Фактичні обсяги та строки часткової сплати концесійних платежів обґрунтовано наведені у наданому позивачем до матеріалів справи розрахунку суми заборгованості (а.с.143-144 т.1) та підтверджені матеріалами справи.

Згідно зі статтями 525, 526 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов'язання не допускається, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору, інших актів цивільного законодавства. Вказана норма за своїм змістом кореспондується з приписами п.1 ст. 193 Господарського кодексу України.

Частиною 1 ст. 530 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо у зобов'язанні встановлений термін його виконання, воно підлягає виконанню у цей термін (дату).

Умовами укладеного сторонами у справі договору та рішенням господарського суду м. Києва від 21.09.2010 у справі № 45/189 прямо передбачено строки виконання відповідачем обов'язку зі сплати концесійних платежів.

Відповідно до ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Як встановлено ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Станом на дату звернення позивача до суду з даним позовом обов'язок зі сплати концесійних платежів в сумі 36 044 848 грн. 34 коп. за період з IV кварталу 2010 року по III квартал 2012 року включно відповідачем виконаний не був.

За таких обставин вимога позивача про стягнення з відповідача зазначеної вище заборгованості зі сплати концесійних платежів у розмірі 36 044 848 грн. 34 коп. є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

Крім заборгованості зі сплати концесійних платежів за договором у сумі 36 044 848 грн. 34 коп. позивачем нараховано та заявлено до стягнення пеню за порушення строків внесення концесійних платежів за ІІ та ІІІ квартали 2010 року у розмірі 441 951 грн. 86 коп., та за період IV квартал 2010 року - ІІІ квартал 2012 року у розмірі 472 719 грн. 32 коп., і до матеріалів справ надані відповідні розрахунки (а.с.145 т.1, а.с.146 т.1).

Відповідальність за порушення зобов'язань за Концесійним договором сторони визначили у пункті 32 цього договору, зокрема, у підпункті 32.2 - за порушення строків внесення концесійних платежів відповідач у справі сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми концесійного платежу за кожен день прострочення.

Відповідно до ч. 6 ст. 231 Господарського кодексу України, нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.

Відповідачем 15.02.2013 заявлене клопотання про застосування строку позовної давності до вимог щодо стягнення пені, яка нарахована за несвоєчасну сплату концесійних платежів за 2 та 3 квартали 2010 року у розмірі 441 951 грн. 86 коп., яке суд вважає обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до п.1 ч.2 ст.258 Цивільного кодексу України, позовна давність в один рік застосовується, зокрема, до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені).

Позивачем за 2 квартал 2010 року пеня нарахована за період з 16.11.2010 по 02.02.2011 на суму 137 700 грн. 34 коп., за 3 квартал 2010 року - за період з 16.11.2010 по 02.05.2011 на суму 304 251 грн. 52 коп. Тобто граничний строку до стягнення цих сум становив 02.02.2012 та 05.05.2012 відповідно.

Таким чином, суд вважає за можливе задовольнити клопотання відповідача та застосувати строк позовної давності до вимог про стягнення пені за несвоєчасну сплату концесійних платежів за 2 та 3 квартали 2010 року у розмірі 441 951 грн. 86 коп. та відмовити у задоволенні позову в цій частині.

Що стосується вимог про стягнення пені за порушення строків внесення концесійних платежів за ІV квартал 2010 року - ІІІ квартал 2012 року у сумі 472 719 грн. 32 коп., суд вважає їх обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню з огляду на наступне.

З викладеного вище вбачається та підтверджено матеріалами справи, що Концесіонер не виконав у строк, встановлений договором, зобов'язання зі сплати концесійних платежів за ІV квартал 2010 року, І, ІІ, ІІІ, IV квартали 2011 року, I, II, III квартали 2012 року.

З огляду на це, відповідно до п. 32.2 Концесійного договору Концесіонеру з 16.11.2012 нарахована пеня за порушення строків внесення концесійних платежів за період ІV квартал 2010 року - ІІІ квартал 2012 року у зв'язку із закінчення наданої рішенням господарського суду м. Києва від 21.09.2010 у справі № 45/189 відстрочки зі сплати концесійних платежів.

Отже, станом на 17.12.2012 прострочення сплати концесійних платежів за ІV квартал 2010 року - ІІІ квартал 2012 року склало 32 дня.

З огляду на наведене, за порушення строку внесення концесійних платежів за ІV квартал 2010 року - ІІІ квартал 2012 року у сумі 36 044 848 грн. 34 коп. відповідач повинен сплатити на користь позивача пеню у сумі 472 719 грн. 32 коп.:

(7,5 %*2 (подвійна облікова ставка НБУ) / 100%) / 366 днів (кількість днів у році) * 32 дня (кількість днів прострочення за період з 16.11.2012 по 17.12.2012) * 36 044 848,34 грн. (сума заборгованості зі сплати концесійних платежів) = 472 719,32 грн.

Позивачем нараховано та заявлено до стягнення з відповідача також і штраф на підставі умов пункту 32.3 договору у розмірі у розмірі 5 626 479 грн. 60 коп.

У підпункті 32.3 договору встановлено, що за порушення строків внесення інвестицій, виконання робіт з поліпшення об'єкту концесії відповідач сплачує позивачу штраф у розмірі 7 % від суми несвоєчасно внесених інвестицій. В цьому ж пункті зазначено, що відповідальність, встановлена підпунктами 32.2 та 32.3, не застосовується, якщо економічно обґрунтовані тарифи не затверджуються уповноваженими органами протягом 3-х місяців з моменту звернення Концесіонера за їх затвердженням та надання їм усіх необхідних для цього матеріалів.

Судом встановлено, що 28.03.2011 на виконання Концесійного договору тимчасовою контрольною комісією обласної ради з питань додержання концесіонером - ТОВ «Луганськвода» умов концесійного договору від 21.03.2008 № 4 (спеціально уповноважений Концесієдавцем орган) на своєму засіданні були затверджені акти виконаних концесіонером робіт (наданих послуг), переліків придбаного рухомого та нерухомого майна, обладнання та матеріалів у сумі 76 303 506,23 грн. (сімдесят шість мільйонів триста три тисячі п'ятсот шість гривень 23 коп.) (інвестиційні періоди: 2008-2010 р.р., січень 2011) (протокол № 5 від 28.03.2011) (а.с.148-160 т.1).

При цьому, Концесіонерові були затверджено інвестиції за періоди з 2008 по 2010 роки на загальну суму 73 513 861,52 грн. (сімдесят три мільйони п'ятсот тринадцять тисяч вісімсот шістдесят одна гривня 52 коп.) (За Концесійним договором (зі змінами, внесеними рішенням господарського суду м. Києва від 21.09.2010 у справі № 45/189) - це інвестиційний період з 01.01.2010 по 31.12.2010).

Таким чином, за інвестиційний період з 01.01.2010 по 31.12.2010 було внесено інвестицій на загальну суму 73 513 861,52 грн.

При цьому, відповідно до протоколу № 5 від 28.03.2011 засідання тимчасової контрольної комісії обласної ради з питань додержання концесіонером - ТОВ «Луганськвода» умов концесійного договору від 21.03.2008 № 4 за січень 2011 року було затверджено внесення інвестицій у сумі 2 789 644,71 грн. (інвестиційний період: 01.01.2011 - 31.12.2011).

Господарським судом Луганської області від 10.07.2012 у справі № 11/200/2011 (29/54/2011) встановлено, що відповідачем внесено інвестиції на суму 76 303 506,23 грн. 28.03.2011, а належні 23 096 493, 77 грн. не внесено.

Додатковою угодою № 4 від 11.08.2011 до концесійного договору від 21.03.08 № 4 (а.с.74 т.1) пункт 3.1 Договору викладено у наступній реакції: «Сума інвестиційних внесків складає 756,7 млн. грн., з яких: 99,4 млн. грн. повинні бути внесені з 01.01.2010 по 31.12.2010, в тому числі з 01.01.2010 по 30.04.2010 - 19,4 млн. грн., з 05.2010 по 31.12.2010 - 80 млн. грн.; 400,6 млн. грн. - з 01.01.2011 по 31.12.2015, в тому числі у 2011 році - 80,37828 млн. грн., а в 2012 - 2015 роках - рівними частками по 80,05543 млн. грн. щорічно; 256,7 млн. грн. - до 2032 року. Інвестиційна програма, викладена у Додатку № 3 до договору, реалізується з урахуванням зазначених строків» (п.1), та доповнено Додаток № 3 до договору «Інвестиційна програма з зазначенням строків та обсягів внесення інвестицій у об'єкт концесії, з зазначенням переліку робіт та напрямків їх використання» таблицею 26 «Інвестиційна програма на 2011 рік» згідно додатку до додаткової угоди (п.2) (а.с.75-79 т.1).

23.09.2011 на виконання Концесійного договору тимчасовою контрольною комісією обласної ради з питань додержання концесіонером - ТОВ «Луганськвода» умов концесійного договору від 21.03.2008 № 4 (спеціально уповноважений Концесієдавцем орган) були затверджені акти виконаних концесіонером робіт (наданих послуг), переліків придбаного рухомого та нерухомого майна, обладнання та матеріалів у сумі 8 870 249,44 грн. (вісім мільйонів вісімсот сімдесят тисяч двісті сорок дев'ять гривень 44 коп.) (періоди: лютий-березень 2011 року) та у сумі 9 938 471,42 грн. (дев'ять мільйонів дев'ятсот тридцять вісім тисяч чотириста сімдесят одна гривня 42 коп.) (періоди: квітень - липень 2011 року) (інвестиційний період: 01.01.2011 - 31.12.2011) (протокол № 7 від 23.09.2011) (а.с.1-11 т.2).

Отже, 23.09.2011 було затверджено внесення Концесіонером інвестицій за інвестиційний період з 01.01.2011 по 31.12.2011 на загальну суму 18 808 720,86 грн.

Крім цього, 12.01.2012 на виконання Концесійного договору тимчасовою контрольною комісією обласної ради з питань додержання концесіонером - ТОВ «Луганськвода» умов концесійного договору від 21.03.2008 № 4 (спеціально уповноважений Концесієдавцем орган) на своєму засіданні були затверджені акти виконаних концесіонером робіт (наданих послуг), переліків придбаного рухомого та нерухомого майна, обладнання та матеріалів за 3 квартал 2011 року у сумі 5 162 519,61 грн. (п'ять мільйонів сто шістдесят дві тисячі п'ятсот дев'ятнадцять гривень 61 коп.) (інвестиційні періоди: 01.01.2011 - 31.12.2011) (протокол № 8 від 12.01.2012) (а.с.12-20 т.2).

Тобто за інвестиційний період з 01.01.2011 по 31.12.2011 Концесіонером було внесено інвестиції на загальну суму 26 760 885,18 грн.: 2 789 644,71 грн. (січень 2011 року; затверджено інвестиції 28.03.2011) + 8 870 249,44 грн. (періоди: лютий-березень 2011 року; затверджено інвестиції 23.09.2011) + 9 938 471,42 грн. (періоди: квітень - липень 2011 року; затверджено інвестиції 23.09.2011) + 5 162 519,61 грн. (3 квартал 2011 року; затверджено інвестиції 12.01.2012) = 26 760 885,18 грн.

Таким чином, станом на дату звернення позивача з позовом на виконання умов Концесійного договору Концесіонером було внесено інвестицій усього на суму 100 274 746,70 грн. (сто мільйонів двісті сімдесят чотири тисячі сімсот сорок шість гривень 70 коп.):

- за інвестиційний період з 01.01.2010 по 31.12.2010 - 73 513 861,52 грн.

- за інвестиційний період з 01.01.2011 по 31.12.2011 - 26 760 885,18 грн.

ТОВ «Луганськвода» у листі від 18.05.2012 № 02/1551 також визнала внесення ним визнаних інвестиційних вкладень на суму лише 100,3 млн. грн. станом на 01.04.2012 (а.с.47-48 т.2).

В той же час, станом на дату подання даного позову Концесіонером відповідно до Концесійного договору (з урахуванням додаткової угоди № 4 від 11.08.2011) повинно було бути внесено інвестицій на суму 179 778 280,00 грн. (сто сімдесят дев'ять мільйонів сімсот сімдесят вісім тисяч двісті вісімдесят гривень 00 коп.):

- за інвестиційний період з 01.01.2010 по 31.12.2010 - 99 400 000,00 грн.

- за інвестиційний період з 01.01.2011 по 31.12.2011 - 80 378 280,00 грн.

Оскільки умовами договору та Інвестиційною програмою на 2011 рік не встановлено поквартальних граничних строків внесення інвестицій у 2011 році, суд дійшов висновку, що відповідачем у 2011 році своєчасно внесено інвестицій на суму 21 598 365 грн. 57 коп., а саме: 2 789 644,71 грн. (затверджено інвестиції 28.03.2011) + 8 870 249 грн. 44 коп. (затверджено інвестиції 23.09.2011) + 9 938 471 грн. 42 коп. (затверджено інвестиції 23.09.2011).

З огляду на наведене, в порушення п. 3.1, п. 8.1, п. 8.3 Концесійного договору Концесіонером не внесено інвестицій на суму 58 779 914 грн. 43 коп., тому сума штрафу, що підлягає стягненню з відповідача на користь позивача за несвоєчасне внесення (невнесення) інвестицій складає:

58 779 914 грн. 43 коп. х 7% = 4 114 594 грн. 01 коп.

Суд не приймає посилання відповідача відносно того, що інвестиції у сумі 5 162 519,61 грн. за третій квартал 2011 року були внесені в строк, оскільки вони були внесені 12.01.2012, тобто після закінчення інвестиційного періоду з 01.01.2011 по 31.12.2011.

Судом також не приймаються до уваги доводи відповідача про те, що положення частини 2 підпункту 32.3 Концесійного договору звільняють його від відповідальності за несвоєчасне внесення концесійних платежів, оскільки позивачем не було затверджено для Концесіонера економічно обґрунтовані тарифи на послуги централізованого водопостачання та водовідведення.

22.07.2010 набрав чинності Закону України «Про Національну комісію регулювання ринку комунальних послуг України» від 09.07.2010 № 2479-VI.

Згідно із абз. 6 п. 2 ч. 1 ст. 6 Закону України «Про Національну комісію регулювання ринку комунальних послуг України» Національна комісія регулювання ринку комунальних послуг України здійснює встановлення тарифів на комунальні послуги суб'єктам природних монополій та суб'єктам господарювання на суміжних ринках, ліцензування діяльності яких здійснюється Національною комісією регулювання ринку комунальних послуг України.

Відповідно до абз. 4 ч. 2 ст. 19 Закону України «Про Національну комісію регулювання ринку комунальних послуг України» Національна комісія регулювання електроенергетики України виконує функції державного регулювання у сфері теплопостачання, централізованого водопостачання та водовідведення до закінчення процесу формування Національної комісії регулювання ринку комунальних послуг України.

07.08.2011 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо національних комісій, що здійснюють державне регулювання природних монополій, у сфері зв'язку та інформатизації, ринків цінних паперів і фінансових послуг», яким, серед іншого, Закон України «Про Національну комісію регулювання ринку комунальних послуг України» зміни в назву на Закон України «Про державне регулювання у сфері комунальних послуг» (далі - Закон).

При цьому, відповідно до ст. 19 Закону Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, виконує функції державного регулювання у сфері теплопостачання, централізованого водопостачання та водовідведення до закінчення процесу формування національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг.

Відповідач зазначив, що протягом 2010-2011 років направляв до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики (далі - НКРЕ), листи та заяву з пакетом документів необхідних для встановлення тарифів на економічно обґрунтованому рівні (копії листа від 26.10.2010 р. № 02/3228, заяви щодо встановлення тарифів від 06.05.2011 р. № 02/1513, листа від 22.08.2011 р. № 02/2913 містяться в матеріалах справи).

Крім того, листами від 28.11.2011 № 02/4075, від 29.12.2011 № 02/4447 ТОВ «Луганськвода» зверталося до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг, із необхідними для затвердження (встановлення) економічно обґрунтованих тарифів матеріалами.

Відповідач стверджує, що відповідні тарифи були встановлені НКРЕ та Національною комісію, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг, нижче економічно обґрунтованого рівня.

Порядок формування тарифів на послуги з централізованого водопостачання та водовідведення був встановлений постановою Кабінету Міністрів України від 12.07.2006 № 959.

Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики від 17.02.2011 № 243 був затверджений Порядок формування тарифів на централізоване водопостачання та водовідведення.

Також, 17.02.2011 постановою Національної комісії регулювання електроенергетики № 245 затверджено Процедуру встановлення тарифів на послуги з централізованого водопостачання та водовідведення (далі - Процедура).

Як вбачається з відзиву на позовну заяву, у період дії Порядку формування тарифів на послуги з централізованого водопостачання та водовідведення та Порядку формування тарифів на централізоване водопостачання та водовідведення ТОВ «Луганськвода» подала до уповноваженого органу з метою встановлення економічно обґрунтованих тарифів лист від 26.10.2010 № 02/3228 та заяву щодо встановлення тарифів від 06.05.2011 № 02/1513 відповідно.

Відповідно до п. 9 Порядку формування тарифів на централізоване водопостачання та водовідведення, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.06.2011 № 869, для встановлення тарифів на централізоване водопостачання та водовідведення ліцензіат подає уповноваженим органам у друкованому і електронному вигляді заяву та розрахунки тарифів на планований період за встановленими такими органами формами з відповідними розрахунками, підтвердними матеріалами і документами, що використовувалися під час їх проведення.

Як вбачається з відзиву на позовну заяву, у період дії зазначеного Порядку формування тарифів на централізоване водопостачання та водовідведення ТОВ «Луганськвода» відповідач подавав до уповноваженого органу з метою встановлення економічно обґрунтованих тарифів листи від 22.08.2011 р. № 02/2913, від 28.11.2011 № 02/4075, від 29.12.2011 № 02/4447 (взагалі відсутня відмітка про отримання уповноваженим органом), від 16.05.2012 № 02/1512.

НКРЕ та Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг, було встановлено тарифи на послуги з централізованого водопостачання та водовідведення ТОВ «Луганськвода» - постанова від 27.01.2011 №98, постанова від 30.09.2011 №188, постанова від 10.02.2012 №113 (а.с. 101-103 т.2).

Проте відповідач не надав жодних доказів того, що НКРЕ та Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг, встановили йому тарифи на послуги водопостачання та водовідведення економічно необґрунтовані, крім того, відповідачем фактично не надано доказів того, що ним уповноваженому органу надавалися усі необхідні документи для встановлення економічно обґрунтованих тарифів.

Судом не приймається також посилання відповідача на те, що його заява від 16.05.2012 № 02/1512 щодо встановлення тарифів на послуги з централізованого водопостачання та водовідведення на економічно обґрунтованому рівні станом на сьогоднішній день знаходиться на розгляді в Національній комісії ринку регулювання комунальних послуг, у зв'язку з чим економічно обґрунтовані тарифи не встановлені для відповідача, оскільки з відповіді Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг від 15.02.2013 № 444/01-13-06, наданої на виконання ухвали суду від 29.01.2013, вбачається, що заяву щодо встановлення тарифів ТОВ «Луганськвода» від 16.05.2012 № 02/1512 Комісією розглянуто та надано відповідь листом від 28.05.2012 № 1790/02-06-06 (а.с.127-128 т.2).

Крім того, з матеріалів звіту про виконання концесійного договору за 4 квартал 2012 року від 18.02.2013 № 01/392 вбачається, що відповідач фактично визнає, що йому були встановлені економічно обґрунтовані тарифи, адже ці тарифи коригувалися уповноваженим органом у зв'язку із зростанням цін на енергоносії, паливно - мастильні матеріали та підвищення рівня мінімальної заробітної плати.

За таких обставин відповідач не звільняється від відповідальності за несвоєчасне внесення інвестицій.

З огляду на вищевикладене, позовні вимоги є обґрунтованими частково та підлягають задоволенню в частині вимог про стягнення з відповідача заборгованості зі сплати концесійних платежів за договором у сумі 36 044 848 грн. 34 коп., пені за порушення строків внесення концесійних платежів у розмірі 472 719 грн. 32 коп. та штрафу за порушення строків внесення інвестицій у розмірі 4 114 594 грн. 01 коп.

Судові витрати у справі відповідно до приписів ст. 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на відповідача. На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 43, 33, 34, 43, 49, 82, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

в и р і ш и в:

1. Позов задовольнити частково.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганськвода», 91047, м. Луганськ, кв. Пролетаріату Донбасу, 166, ідентифікаційний код: 35554719, п/р 26003103602001 у Луганському відділенні ЗАТ «Альфа-Банк», МФО 300346, на користь Луганської обласної ради, 91016, м. Луганськ, пл. Героїв Великої Вітчизняної війни, 3, ідентифікаційний код: 24046449, платіжні реквізити: п/р 31413687700001 у Головному управлінні Державної казначейської служби України в Луганській області, МФО 804013, отримувач - обласний бюджет, код платежу - 24160100, ідентифікаційний код - 37991110, заборгованість по сплаті концесійних платежів за концесійним договором № 4 від 21.03.2008 за період з ІV кварталу 2010 року по ІІІ квартал 2012 року у сумі 36 044 848 грн. 34 коп. (тридцять шість мільйонів сорок чотири тисячі вісімсот сорок вісім гривень 34 копійки), заборгованість по сплаті пені за порушення строків внесення концесійних платежів за період з ІV кварталу 2010 року по ІІІ квартал 2012 року у сумі 472 719 грн. 32 коп. (чотириста сімдесят дві тисячі сімсот дев'ятнадцять гривень 32 копійки), заборгованість по сплаті штрафу за порушення строків внесення інвестицій за період з 01.01.2011 по 31.12.2011 у сумі 4 114 594 грн. 01 коп. (чотири мільйони сто чотирнадцять тисяч п'ятсот дев'яносто чотири гривні 01 копійка), а також витрати зі сплати судового збору в сумі 64 380 грн. 00 коп. (шістдесят чотири тисячі триста вісімдесят гривень 00 копійок), видати наказ позивачу після набрання рішенням законної сили.

3. У задоволенні решти позову відмовити за необґрунтованістю.

В судовому засіданні відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання, оформленого відповідно до ст. 84 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст рішення складено та підписано 11.03.2013.

Суддя А.В. Секірський