Постанова № 29712666, 27.02.2013, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" лютого 2013 р.Справа № 5017/3107/2012Одеський апеляційний господарський суд у складі, колегії суддів:

головуючого Пироговського В.Т.,

суддів Картере В.І., Лавриненко Л.В.,

секретар судового засідання Райлян І.Г.

за участю представників учасників процесу:

від ПАТ акціонерного банку „Укргазбанку" Одеської обласної дирекції Стеценко Д.В.

від ТОВ „Підприємство по закупівлі та реалізації газу „Одесагаз" Чайка О.М.

від ПАТ „Одесагаз" Блонський О.Ю.

розглянув апеляційну скаргу

Публічного акціонерного товариства акціонерного банку „Укргазбанку" Одеської обласної дирекції

на рішення Господарського суду Одеської області

від 09.01.2013р.

по справі № 5017/3107/2012

за позовом Публічного акціонерного товариства акціонерного банку „Укргазбанку" Одеської обласної дирекції

до відповідачів:

1) Товариства з обмеженою відповідальністю „Підприємство по закупівлі та реалізації газу „Одесагаз";

2) Публічного акціонерного товариства „Одесагаз"

про стягнення 146 783, 42 грн.

та за

зустрічним позовом Публічного акціонерного товариства „Одесагаз"

до відповідачів:

1) Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк „Укргазбанк", в особі Одеської обласної дирекції Акціонерний банк „Укргазбанк"

2) Товариства з обмеженою відповідальністю „Підприємство по закупівлі та реалізації газу „Одесагаз"

про визнання незаконними дії, зобов'язання повернути грошові кошти у сумі 537 762, 31 грн. та про зобов'язання вчинити певні дії

та за

зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю „Підприємство по закупівлі та реалізації газу „Одесагаз"

до Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку „Укргазбанк"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Публічне акціонерне товариство „Одесагаз"

про визнання припинення правовідносин, які виникли з кредитного договору

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 25.01.2013р. прийнята до провадження та призначена до розгляду на 20.02.2013р. апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства акціонерного банку „Укргазбанку" Одеської обласної дирекції на рішення господарського суду Одеської області від 09.01.2013р. у справі № 5017/3107/2012.

За правилами ст. 77 ГПК України в судовому засіданні 20.02.2013р. оголошено перерву до 27.02.2013р.

Учасники процесу належним чином повідомлені про час і місце засідання господарського суду апеляційної інстанції, що підтверджується повідомленнями про вручення рекомендованого поштового відправлення та розписками представників сторін.

Відповідно до приписів ст.85 ГПК України в засіданні суду 27.02.2013р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк" звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємства по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" та Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" про стягнення солідарно з вказаних осіб 664 574,08 грн., з яких 479 137,38грн. - прострочена заборгованість за процентами, 158 036,9грн. - пеня за несвоєчасне повернення кредиту, 29 399,8грн. - пеня за несвоєчасну сплату процентів.

В подальшому до господарського суду Одеської області від Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" надійшла зустрічна позовна заява до Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк", в особі Одеської обласної дирекції Акціонерний банк "Укргазбанк" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємства по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" про визнання незаконними дій Публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанку" щодо списання грошових коштів у розмірі 537 762,31грн. з рахунку ПАТ "Одесагаз" № 260083127511.980 та рахунку №260012127511,9 що відкриті у Публічному акціонерному товаристві акціонерного банку "Укргазбанку"; про зобов'язання Публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанк" повернути на рахунок Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" №26001121611 в ПАТ „МАРФІН БАНК", МФО 328168 грошові кошти у сумі 537 762,31грн.; про визнання припиненими правовідношення між Публічним акціонерним товариством "Одесагаз" та Публічним акціонерним товариством Акціонерний банк "Укргазбанк", Товариством з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз", які виникли згідно із договором поруки № б/н від 09.06.2010р. та від 28.09.2012р.

До господарського суду Одеської області від Одеської обласної дирекції Акціонерного банку "Укргазбанк" надійшло уточнення до позовної заяви, відповідно до якого останній просить суд стягнути солідарно з відповідачів суму заборгованості у розмірі 146 783,42грн., з яких 126 811,77грн. - прострочена заборгованість за процентами, 19 971,65грн. - пеня за несвоєчасну сплату процентів.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" звернулося до господарського суду Одеської області із зустрічною позовною заявою до Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" про визнання припинення правовідносин, які виникли з кредитного договору № 40 від 25.09.2006р. укладеного Публічним акціонерним товариством Акціонерний банк "Укргазбанк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз".

Рішенням господарського суду Одеської області від 09.01.2013р. по справі № 5017/3107/2012 (суддя Оборотова О.Ю.):

- у задовленні позову Публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанку" до відповідачів Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз"; Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" про стягнення 146 783,42 грн. - відмовлено;

- зустрічні позовні вимоги Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" до відповідачів Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк", в особі Одеської обласної дирекції Акціонерний банк "Укргазбанк"; Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" про визнання незаконними дії Публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанку" щодо списання грошових коштів у розмірі 537 762,31грн. з рахунку Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" № 260083127511.980 та рахунку №260012127511,9 що відкриті у Публічному акціонерному товаристві акціонерного банку "Укргазбанку"; про зобов'язання Публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанку" повернути на рахунок Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" №26001121611 в ПАТ „МАРФІН БАНК", МФО 328168 грошові кошти у сумі 537 762,31грн.; про визнання припиненими правовідношення між Публічним акціонерним товариством "Одесагаз" та Публічним акціонерним товариством Акціонерний банк "Укргазбанк", Товариством з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз", які виникли з договору поруки № б/н від 09.06.2010р., 28.09.2012р. -задовольнити частково;

- зобов'язано Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк" повернути на рахунок Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" №26001121611 в ПАТ „МАРФІН БАНК", МФО 328168 грошові кошти у сумі 537 762,31грн.;

- стягнуто з Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк" на користь Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" - витрати по сплаті судового збору у сумі 1073грн.;

- в решті зустрічного позову відмовлено.

- у задоволенні зустрічного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" до відповідача Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк", за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Публічне акціонерне товариство "Одесагаз" про визнання припинення правовідносин, які виникли з кредитного договору № 40 від 25.09.2006р. укладеного між Публічним акціонерним товариством Акціонерний банк "Укргазбанк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" -відмовлено.

Судове рішення в частині відмови у задоволені первісного позову та часткового задоволення позову ПАТ „Одесагаз" вмотивовано необгрунтованістю нарахування 664 574,08грн. процентів за користування кредитом та пені за несвоєчасне повернення кредиту і процентів, які нараховано з 21.12.2011 року - дня задоволення позову Господарським судом Одеської області по 20.05.2012 року - день, який передує дню виконання судового рішення. Судове рішення в частині відмови у задоволені позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" вмотивовано тим, що правовідносини між останнім, банком та ПАТ „Одесагаз" припиненні в зв'язку із відсутністю заборгованості.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду, Публічне акціонерне товариство акціонерного банку „Укргазбанку"в особі Одеської обласної дирекції звернулось до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Одеської області від 5017/3107/2012 з даної справи, позов банку задовольнити, в задоволені зустрічних позовних вимогах відмовити, стягнути витрачений судовий збір солідарно з ТОВ "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" та ПАТ „Одесагаз", посилаючись на порушення та неправильне застосування судом норм матеріального права, а також неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи.

Зокрема, особа, яка подала апеляційну скаргу, зазначає, згідно із п. 5.2. договору поруки строк дії договору продовжено, що передбачено п. 4 ст. 559 ЦК України, а відтак висновки суду стосовно припинення правовідносин за договором поруки є такими, що не відповідають фактичним обставинам справи. Крім того, банк вказує, що на сьогоднішній день об'єкти нерухомості передані банку згідно із договором поруки не введені в експлуатацію, а відтак п. 5.1. договору поруки щодо припинення дії договору поруки застосуванню не підлягає. Також, ПАТ АБ „Укргазбанк" зазначає, що згідно із умовами кредитного договору, договір діє до повного виконання сторонами своїх зобов'язань за цим договором, а відтак нарахування процентів за строк користування кредитом та пені за несвоєчасну сплату процентів, які нараховано з 21.12.2011 року - дня задоволення позову Господарським судом Одеської області по 20.05.2012 року - день, який передує дню виконання судового рішення є повністю правомірним. Окрім цього, банк вказує, що судом неправомірно зобов'язано його повернути списані з рахунку ПАТ „Одесагаз" грошові кошти, оскільки можливість списання коштів з рахунку поручителя передбачені договорами кредиту та поруки.

В судовому засіданні представник Публічного акціонерного товариства акціонерного банку „Укргазбанку" Одеської обласної дирекції доводи викладені в апеляційній скарзі підтримав.

Представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" проти доводів викладених в апеляційній скарзі заперечив, просить залишити оскаржене судове рішення без змін, апеляційну скаргу без задоволення, з підстав викладених у відзиві.

Представник ПАТ „Одесагаз", просить оскаржене судове рішення залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення, оскільки доводи які в ній викладені суперечать дійсним обставинам справи та нормам чинного українського законодавства.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення представників учасників процесу, оцінивши наявні докази, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального і матеріального права, повноту та об'єктивність дослідження обставин справи, колегія суддів встановила:

Відкрите акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк" (правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк") (Банк) та Товариство з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" (Позичальник) укладено кредитний договір від 25.09.2006р. №40 із змінами та доповненнями від 09 червня 2010 року (Договір). Згідно із умовами вказаного договору Банк відкриває Позичальнику відновлювальну кредитну лінію з загальним лімітом в сумі 15 000 000,00 грн. на строк з 25 вересня 2006 року по 08 червня 2010 року, а на строк з 09 червня 2010 року по 28 березня 2012 року невідновлювальну кредитну лінію з загальним лімітом в сумі 15 000 000,00 грн., а Позичальник зобов'язався повернути кредит та сплатити проценти за користування кредитними коштами в межах строку кредитування, встановленого в п. 1.3. цього Договору в розмірі 18,00% річних з 25 вересня 2006 року по 29 жовтня 2008 року, в розмірі 25,00% річних з 30 жовтня 2008 року по 28 березня 2012 року. Невід'ємною частиною цього договору є договір застави майнових прав від 25.09.2006р., укладений між Банком та Позичальником. (т. 1, а.с. 32-37)

Як зазначено в рішенні господарського суду Одеської області від 21.12.2011р. зі справи № 12-29/196-09-4854, копія якого наявна в матеріалах справи банком та Позичальником укладено договір від 24.12.2007р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 40 від 25.09.2006р., згідно із умовами якого сторони дійшли згоди внести зміни та доповнення до п.п.1.1, 3.1.1, 3.3.1.,6.4. кредитного договору, а саме: п. 1.1. Банк відкриває Позичальнику відновлювальну відкличну кредитну лінію на здійснення фінансово-господарської діяльності в сумі 15 000 000 грн. з 25.09.2006р. по 24.10.2008р із сплатою відсотків за користування кредитом виходячи з 18% річних (кредит)…; п. 3.1.1. Банк зобов'язується відкрити Позичальнику позичковий рахунок № 20631019930.980 та перерахувати Позичальнику кредит в межах суми 15 000 000 грн. в строк по 24.10.2008р. з позичкового рахунку № 20631019930.980 на поточний рахунок Позичальника № 2600319930.980 в Одеській філії Банку за умови отримання Банком у термін не менш як за один банківський день до дати видачі коштів в межах кредитної лінії попередньої письмової заяви Позичальника та підтвердження Банком намірів про видачу кредитних коштів в рахунок кредитної лінії згідно зазначеної заяви Позичальника, тощо; п. 3.3.1. Використати кредит на зазначені в п.1.1. договору цілі і повернути кредит в сумі, отриманій згідно п.1.1. договору не пізніше 24.10.2008р. на рахунок, відкритий в ОФ ВАТ АБ "Укргазбанк" та сплачувати відсотки за кредит щомісячно, виходячи з 18% річних, один раз на місяць, не пізніше останнього робочого дня місяця на рахунок № 20686019930.980 в ОФ ВАТ АБ "Укргазбанк", а також в день закінчення строку на який надано кредит, у відповідності з п.1.1. договору, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту, або в день дострокового розірвання цього договору, тощо; п. 6.4. Строк дії договору з моменту набрання ним юридичної сили по 24.10.2009р. Закінчення строку дії договору не звільняє сторони від виконання тих зобов'язань, що лишились невиконаними з будь-яких підстав. Припинення (закінчення) строку дії договору не тягне за собою припинення зобов'язань, що випливають з договору, також у випадку, якщо такі зобов'язання виникли після припинення (закінчення) строку дії договору на підставі зобов'язань, що лишилися невиконаними на момент закінчення строку дії договору.

Також із вказаного рішення вбачається, що ПАТ АБ "Укргазбанк" (Заставодержатель) та Партікевич М.В., який є майновим поручителем за ТОВ "Одесагаз" (Заставодавець) уклали договір про заставу майнових прав від 09.06.2010р., нотаріально посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Шклярук З.М., про що в реєстрі зроблено запис за № 3886. Відповідно до умов вказаного договору предметом застави є: право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1в розрахунковою площею 71,79 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку № 1 у багатоповерховому жилому комплексі із вбудованими приміщеннями обслуговування й підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Гагарінське плато, 5/1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 127 211,98 грн.; право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунковою площею 165,62 м2, розташовану на 21-22 поверсі житлового будинку № 2 у багатоповерховому жилому комплексі із вбудованими приміщеннями обслуговування й підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Гагарінське плато, 5/1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-203 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 814353,54 грн.; право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 172а розрахунковою площею 160 м2, розташовану на 21-22 поверсі жилого будинку № 2 у багатоповерховому жилому комплексі із вбудованими приміщеннями обслуговування й підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Гагарінське плато, 5/1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-203/а про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 786 120 грн.; право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунковою площею 157,81 м2, розташовану на 21 поверсі жилого будинку № 1 у багатоповерховому жилому комплексі із вбудованими приміщеннями обслуговування й підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Гагарінське плато, 5/1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-165 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 05.04.2008р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 1 601 175 грн.; право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1а розрахунковою площею 123,36 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку № 1 у багатоповерховому жилому комплексі із вбудованими приміщеннями обслуговування й підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Гагарінське плато, 5/1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1а про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 218593,92 грн.; право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1б розрахунковою площею 74,72 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку № 1 у багатоповерховому жилому комплексі із вбудованими приміщеннями обслуговування й підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Гагарінське плато, 5/1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1б про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 132403 грн.; право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1г розрахунковою площею 132,13 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку № 1 у багатоповерховому житловому комплексі із вбудованими приміщеннями обслуговування й підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Гагарінське плато, 5/1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1г про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 234134 грн.

Крім того, згідно із вказаним рішенням ПАТ АБ "Укргазбанк" (Іпотекодержатель) та Партікевич Н.В. (Іпотекодавець), яка є майновим поручителем ТОВ "Одесагаз" уклали іпотечний договір від 09.06.2010р., який нотаріально посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Шклярук З.М., про що в реєстрі зроблено запис за № 3882. Відповідно до умов вказаного договору предметом іпотеки є: земельна ділянка, кадастровий номер: 5123784200:01:001:0034, площею 1,93 га, що знаходиться на території Сухолиманської сільської ради Овідіопольського району Одеської області (за межами населених пунктів), масив № 29,ділянка № 367/1 та належить Іпотекодавцю на підставі Державного акта на право власності на земельну ділянку (Серія ЯД № 967984), виданого 22.04.2008р. відділом земельних ресурсів у Овідіопольському районі Одеської області, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 010852900042. Цільове призначення (використання) земельної ділянки -для ведення особистого селянського господарства.

Окрім цього, із рішення суду першої інстанції від 21.12.2011р. зі справи № 12-29/196-09-4854 вбачається, що ПАТ АБ "Укргазбанк" (Іпотекодержатель) та Партікевич М.В. (Іпотекодавець), який є майновим поручителем ТОВ "Одесагаз" уклали іпотечний договір від 09.06.2010р., який нотаріально посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Шклярук З.М., про що в реєстрі зроблено запис за № 3884. Відповідно до умов вказаного договору предметом іпотеки є: земельна ділянка, кадастровий номер: 5123784200:01:001:0035, площею 1,93 га, що знаходиться на території Сухолиманської сільської ради Овідіопольського району Одеської області (за межами населених пунктів), масив № 29,ділянка № 367/2 та належить Іпотекодавцю на підставі Державного акта на право власності на земельну ділянку (Серія ЯД № 967985), виданого 22.04.2008р. відділом земельних ресурсів у Овідіопольському районі Одеської області, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 010852900041. Цільове призначення (використання) земельної ділянки -для ведення особистого селянського господарства.

ПАТ АБ „Укргазбанк" у зв'язку із систематичним невиконанням позичальником ТОВ „ПЗРГ „Одесагаз" обов'язків за кредитним договором звернувся до Приморського районного суду м. Одеси із позовом до майнових поручителів Партікевича М.В. та Партікевич Н.В. про звернення стягнення заборгованості за кредитним договором на заставлене майно.

Рішенням Приморського районного суду м. Одеси по справі № 2-11278/10 від 04.08.2010р., яке набрало законної сили 16.08.2010р., позовні вимоги ПАТ АБ "Укргазбанк" задоволені, звернуто стягнення на предмет застави за договором про заставу майнових прав, укладеним 09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" та Партікевич М.В., посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Шклярук З.М., зареєстрованим в реєстрі за № 3886, з метою задоволення пропорційно вартості предмета оцінки частини вимог за кредитним договором № 40, укладеним 25.09.2006р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз"; визнано за ПАТ АБ "Укргазбанк" права вимоги на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця, на наступні квартири: - на квартиру будівельний № 181/1в розрахунковою площею 71,79 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку № 1 у багатоповерховому жилому комплексі із вбудованими приміщеннями обслуговування й підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Гагарінське плато, 5/1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД"; - право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунковою площею 165,62 м2, розташовану на 21-22 поверсі жилого будинку № 2 у багатоповерховому жилому комплексі із вбудованими приміщеннями обслуговування й підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Гагарінське плато, 5/1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-203 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД"; - право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 172а розрахунковою площею 160 м2, розташовану на 21-22 поверсі жилого будинку № 2 у багатоповерховому жилому комплексі із вбудованими приміщеннями обслуговування й підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Гагарінське плато, 5/1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-203/а про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 01.07.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД"; - право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 172 розрахунковою площею 157,81 м2, розташовану на 21 поверсі жилого будинку № 1 у багатоповерховому жилому комплексі із вбудованими приміщеннями обслуговування й підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Гагарінське плато, 5/1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-165 про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 05.04.2008р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД" (боржник по відношенню до Заставодавця), сума договору становить 1 601 175 грн.; - право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1а розрахунковою площею 123,36 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку № 1 у багатоповерховому жилому комплексі із вбудованими приміщеннями обслуговування й підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Гагарінське плато, 5/1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1а про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД"; - право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1б розрахунковою площею 74,72 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку № 1 у багатоповерховому жилому комплексі із вбудованими приміщеннями обслуговування й підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Гагарінське плато, 5/1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1б про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД"; - право вимоги Заставодавця на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом Заставодавця на квартиру будівельний № 181/1г розрахунковою площею 132,13 м2, розташовану на 23 поверсі жилого будинку № 1 у багатоповерховому жилому комплексі із вбудованими приміщеннями обслуговування й підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, Гагарінське плато, 5/1 та належить Заставодавцю на підставі договору № Г1/Д-204/1г про пайову участь у будівництві об'єкта нерухомого майна, укладеним 04.03.2009р. з ТОВ "ДОБРОБУТ ЛТД", шляхом переводу прав вимоги на ПАТ АБ "Укргазбанк" для подальшої реалізації майна в рахунок часткового погашення заборгованості. Звернуто стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором, укладеним 09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" та Партікевичем М.В., посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Шклярук З.М., зареєстрованим в реєстрі за № 3884, з метою задоволення пропорційно вартості предмета оцінки частини вимог за кредитним договором № 40, укладеним 25.09.2006р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз". Визнано за ПАТ АБ "Укргазбанк" право власності на земельну ділянку, кадастровий номер: 5123784200:01:001:0035, площею 1,93 га, що знаходиться на території Сухолиманської сільської ради Овідіопольського району Одеської області (за межами населених пунктів), масив № 29,ділянка № 367/2 та належить Партікевич М.В. на підставі Державного акта на право власності на земельну ділянку (Серія ЯД № 967985), виданого 22.04.2008р. відділом земельних ресурсів у Овідіопольському районі Одеської області, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 010852900041. Цільове призначення (використання) земельної ділянки -для ведення особистого селянського господарства. Звернуто стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором, укладеним 09.06.2010р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" та Партікевичем Н.В., посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Шклярук З.М., зареєстрованим в реєстрі за № 3882, з метою задоволення пропорційно вартості предмета оцінки частини вимог за кредитним договором № 40, укладеним 25.09.2006р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "Одесагаз". Визнано за ПАТ АБ "Укргазбанк" право власності на земельну ділянку, кадастровий номер: 5123784200:01:001:0034, площею 1,93 га, що знаходиться на території Сухолиманської сільської ради Овідіопольського району Одеської області (за межами населених пунктів), масив № 29,ділянка № 367/1 та належить Партікевич Н.В. на підставі Державного акта на право власності на земельну ділянку (Серія ЯД № 967984), виданого 22.04.2008р. відділом земельних ресурсів у Овідіопольському районі Одеської області, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 010852900042. Цільове призначення (використання) земельної ділянки -для ведення особистого селянського господарства.

Вказаним рішенням Приморського районного суду м. Одеси звернено стягнення на майно та майнові права на загальну суму 16 242 000,00 грн. (т. 1, а.с. 11-13)

В подальшому ПАТ АБ "Укргазбанк" звернувся до Господарського суду Одеської області із позовною заявою до ТОВ "ПЗРГ "Одесагаз", ВАТ "Одесагаз" та ТОВ "Газтранзит", про стягнення з відповідачів заборгованості за кредитним договором №40 від 25.09.2006 року у редакції від 09 червня 2010 року в загальному розмірі 22 419 517,15 грн.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 21.12.2011 року по справі №12-29/196-09-4854 позов АБ "Укргазбанк" задоволено частково. Стягнуто солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" (65000, м. Одеса, вул. Одарія, 1, код ЄДРПОУ 34445371) та Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Одесагаз" (65000, м. Одеса, вул. Одарія, 1, код ЄДРПОУ код ЄДРПОУ 03351208) на користь Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк" (03087, м. Київ, вул. Єреванська, 39, код ЄДРПОУ 23697280) заборгованості за кредитним договором № 40 від 25.09.2006р. в сумі: 614383 (шістсот чотирнадцять тисяч триста вісімдесят три) грн. 55 коп. -простроченої заборгованості за кредитом; 3 000 000 (три мільйона) грн. -залишок за кредитом; 349 315 (триста сорок дев'ять тисяч триста п'ятнадцять)грн. 07 коп. -простроченої заборгованості за відсотками; 5222 (п'ять тисяч двісті двадцять дві) грн. 26 коп. -пені за прострочку сплати кредиту;27402(двадцять сім тисяч чотириста дві) грн. 25 коп. -пені за прострочку сплати відсотків; 4546 (чотири тисячі п'ятсот сорок шість) грн. 65 коп. - витрат на оплату держмита та 42 (сорок дві) грн. 79 коп. -витрат на оплату ІТЗ судового процесу. В іншій частині позову судом відмовлено. (т. 1, а.с. 14-25)

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 13.03.2012р. зі справи №12-29/196-09-4854 вказане рішення залишене без змін. (т. 1, а.с. 26-27)

Постановою головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції в Одеській області від 08.05.2012 року відкрито виконавче провадження. (т. 1, а.с. 28)

Постановою державного виконавця від 21.05.2012 року закінчено виконавче провадження у зв'язку виконанням боржником наказу у строк, встановлений для самостійного виконання. (т. 1, а.с. 29)

У період з 20.11.2012р. - 23.11.2012р. ПАТ Акціонерний банк "Укргазбанк" проведено списання грошових коштів по кредитному договору №40 від 25.09.2006р. у сумі 537 762,31грн. з рахунку Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" на рахунок ТОВ "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз", з рахунку ТОВ "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" грошові кошти у сумі 537 762,31грн. списано на рахунок ПАТ Акціонерного банку "Укргазбанк". Внаслідок вказаних дій в процесі розгляду даної справи банком уточнено позовні вимоги. (т. 1, а.с. 70-82)

ПАТ АБ "Укргазбанк" звернулося до суду із позовом який в подальшому уточнено про стягнення солідарно з відповідачів за строк фактичного користування кредитом в сумі 3 614 383,55 грн., який складає 152 календарних дні, тобто з 21.12.2011 року - дня задоволення позову Господарським судом Одеської області по 20.05.2012 року - день, який передує дню виконання судового рішення, заборгованості у розмірі 146 783,42грн., з яких 126 811,77грн. - прострочена заборгованість за процентами, 19 971,65грн. - пеня за несвоєчасну сплату процентів, у задоволені якого відмовлено з підстав наведених в описовій частині даної постанови.

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду зазначає наступне:

Суд першої інстанції приймаючи оскаржене судове рішення зробив висновок, що оскільки строк у договорі поруки від 09.06.2010р. не встановлений, а строк виконання основного зобов'язання за кредитним договором від 25.09.2006р. № 40 в редакції останніх змін від 09.06.2010р. настав 28.03.2012р. і протягом 6 місяців банк не пред'явив вимоги до поручителя - ПАТ „Одесагаз" , договір поруки у розумінні положень ст. 599 ЦК України є припиненим.

Згідно із ч. 4 ст. 599 ЦК України Порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі, якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя. Якщо строк основного зобов'язання не встановлений або встановлений моментом пред'явлення вимоги, порука припиняється, якщо кредитор не пред'явить позову до поручителя протягом одного року від дня укладення договору поруки.

Відповідно до п. 5.2. договору поруки, порука припиняється, якщо кредитор протягом 3-х років з дня настання строку виконання зобов'язання позичальника за договором не пред'явить вимоги до поручителя.

За приписами ч. 3 ст. 3 ЦК України встановлено, що сторони в договорі можуть відступити від положень актів цивільного законодавства і врегулювати свої відносини на власний розсуд.

Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. (ст. 627 ЦК України).

Якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства. (ч. 2 ст. 530 ЦК України)

Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. (ст. 526 ЦК України)

Таким чином, за домовленістю сторін, умовами п. 5.2. договору поруки збільшено строк дії відповідного договору, а відтак дія договору поруки від 09.06.2010р. не припинена, у зв'язку із чим, банк має правові підстави вимагати виконання зобов'язань за кредитним договором як з позичальника так і з поручителя солідарно, що необгрунтовано не враховано судом першої інстанції під час прийняття оскарженого судового рішення.

Крім того, судом першої інстанції зроблено висновок щодо необгрунтованості нарахування 664 574,08грн. процентів за строк користування кредитом та пені за несвоєчасне повернення кредиту і процентів, які нараховано з 21.12.2011 року - дня задоволення позову Господарським судом Одеської області по 20.05.2012 року - день, який передує дню виконання судового рішення.

Згідно із п. 9.11. кредитного договору, встановлено, що договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами та діє до повного виконання сторонами своїх зобов'язань за цим договором.

Порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання) (ст. 610 ЦК України).

У разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: сплата неустойки (ст. 611 ЦК України).

Згідно із п. 6.3. кредитного договору в редакції від 09.06.2010р. встановлено, що за порушення визначених в цьому договорі строків повернення кредиту або сплати процентів за користування кредитними коштами та/або комісійних винагород позичальник зобов'язаний сплатити банку неустойку (пеню), яка обчислюється від суми простроченого платежу, у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період за який сплачується пеня.

Відповідно до п. 3.6. кредитного договору, у випадку, якщо банком застосовані до позичальника штрафні санкції у вигляді пені, остання розраховується банком з дати виникнення обставин, що є підставою для застосування пені, до дати припинення цих обставин включно.

Отже, за строк фактичного користування кредитом в сумі 3 614 383,55 грн., який складає 152 календарних дні, тобто з 21.12.2011 року - дня задоволення позову Господарським судом Одеської області по 20.05.2012 року - день, який передує дню виконання судового рішення, ПАТ АБ „Укргазбанк" мав правові підстави отримати від позичальника нараховані проценти за строк користування кредитом у розмірі 664 574,08 грн., з яких 479 137,38грн. - прострочена заборгованість за процентами, 158 036,9грн. - пеня за несвоєчасне повернення кредиту, 29 399,8грн. - пеня за несвоєчасну сплату процентів.

Зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином. (ст. 599 ЦК України)

Згідно із постановою пленуму Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 30 березня 2012 року N 5 „Про практику застосування судами законодавства при вирішенні спорів, що виникають із кредитних правовідносин" наявність судового рішення про задоволення вимог кредитора, яке не виконано боржником, не припиняє правовідносин сторін кредитного договору, не звільняє останнього від відповідальності за невиконання грошового зобов'язання та не позбавляє кредитора права на отримання сум, передбачених частиною другою статті 625 ЦК, оскільки зобов'язання залишається невиконаним належним чином відповідно до вимог статей 526, 599 ЦК.

З урахуванням наведених обставин справи та норм чинного законодавства, а також враховуючи, що рішення господарського суду Одеської області від 21.12.2011 року по справі № 12-29/196-09-4854 виконано боржником несвоєчасно, банк керуючись п. 3.3., 3.5, 3.6 кредитного договору, правомірно нарахував проценти за фактичне користування позичальником кредитними коштами та суму неустойки, що необгрунтовано не враховано судом першої інстанції під час прийняття оскарженого судового рішення.

Також, господарським судом зроблено висновок щодо неправомірності списання банком з рахунків поручителя - ПАТ „Одесагаз" 537 762,31грн. в рахунок погашення суми неустойки та процентів за фактичне користування позичальником кредитними коштами за період з 21.12.2011 року - 20.05.2012 року.

Між тим, відповідно до п. 3.9. кредитного договору в редакції від 09.06.2010р. з підписанням цього договору позичальник надає банку доручення здійснювати договірне списання коштів з поточних рахунків позичальника в національній та в іноземній валютах, банківських металах, а саме: в разі невиконання позичальником зобов'язань за будь якими договорами, що укладені між банком та позичальником, списувати на користь банку з поточного рахунку позичальника № 2600319930.980 в ПАТ АБ „Укргазбанк" та будь яких інших поточних рахунків в національній та іноземній валютах, банківських металах, що відкриті або будуть відкриті позичальником в ПАТ АБ „Укргазбанк", будь яку заборгованість позичальника перед банком, що виникла відповідно до умов цього договору та/або інших договорів про надання банківських послуг, в тому числі комісійної винагороди, процентів, суму заборгованості по кредиту, суми пені, штрафів, всіх видатків понесених банком під час виконання умов цього договору, та/або інших договорів про надання банківських послуг, згідно з їх умовами.

Аналогічні умови договірного списання коштів з рахунку боржника в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором передбачені договором поруки від 09.06.2010р.

Згідно із п.2.1. договору поруки, у випадку невиконання позичальником зобов'язань по договору, кредитор звертається з письмовою вимогою про виконання зобов'язань по договору до позичальника та поручителя.

Банк 05.11.2012р. звертався до позичальника та поручителя із претензіями про повернення заборгованості по кредиту. Отримання вказаних претензій підтверджується повідомленнями про вручення рекомендованого поштового відправлення. (т. 1, а.с. 73, 79)

Поручитель зобов'язаний не пізніше 2-х робочів днів з дати отримання письмової вимоги кредитора перерахувати суму заборгованості позичальника за договором на рахунки, на яких враховується заборгованість позичальника в ПАТ АБ „Укргазбанк".(п. 2.2.)

Поручитель доручає кредитору, в разі невиконання п. 2.2., цього договору, списувати зі своїх рахунків № 260091552.980, № 260075552.980, № 260046552.980, № 260017552.980, № 260088552.980 та будь яких інших поточних рахунків в національній та іноземній валютах, банківських металах, що відкриті або будуть відкриті поручителем в ПАТ АБ „Укргазбанк", для погашення заборгованості позичальника перед кредитором, яка виникла з умов договору, а також неустойку за неналежне виконання поручителем своїх зобов'язань за даним договором та всіх видатків кредитора, понесених, в зв'язку з виконанням умов цього договору (умова про договірне списання).

Таким чином, з урахуванням вказаних обставин справи, умов договору та норм чинного українського законодавства, ПАТ АБ „Укргазбанк" згідно із укладеними договорами поруки та кредиту наділений правом договірного списання з рахунків позичальника та поручителя грошових коштів в рахунок погашення заборгованості, яка виникла внаслідок неналежного виконання договору кредиту від 25.09.2006р. № 40, що необгрунтовано не враховано судом першої інстанції під час прийняття оскарженого судового рішення.

З урахуванням викладеного, Одеський апеляційний господарський суд дійшов висновку, що судом першої інстанції неправомірно, необгрунтовано та без повного дослідженням всіх обставин справи, відмовлено у задоволені позову банку та частково задоволено позов ПАТ „Одесагаз", в зв'язку з чим рішення господарського суду Одеської області від 09.01.2013р. зі справи № 5017/3107/2012 у вказаних частинах слід скасувати, уточнений позов ПАТ АБ „Укргазбанк" задовольнити, у задоволені зустрічних позовів ПАТ „Одесагаз" та ТОВ „Підприємство по закупівлі та реалізації газу „Одесагаз" відмовити.

Керуючись ст.ст. 77,85,99,101-105 ГПК України суд,

Постановив:

Апеляційну скаргу ПАТ АБ „Укргазбанк" задовольнити.

Рішення господарського суду Одеської області від 09.01.2013р. зі справи № 5017/3107/2012 в частині відмови у задоволені позову ПАТ АБ „Укргазбанк" про стягнення з ТОВ „Підприємство по закупівлі та реалізації газу „Одесагаз" та ПАТ „Одесагаз" 146 783,42грн., а також в частині задоволення зустрічного позову ПАТ „Одесагаз" до ПАТ АБ „Укргазбанк" в особі Одеської обласної дирекції та ТОВ „Підприємство по закупівлі та реалізації газу „Одесагаз" - скасувати.

Первісний позов ПАТ АБ „Укргазбанк" задовольнити.

Стягнути з ПАТ „Одесагаз" та ТОВ „Підприємство по закупівлі та реалізації газу „Одесагаз" на користь ПАТ АБ „Укргазбанк" заборгованість у розмірі 146 783,42грн., з яких 126 811,77грн. - прострочена заборгованість за процентами, 19 971,65грн. - пеня за несвоєчасну сплату процентів.

Доручити господарському суду Одеської області видати відповідний наказ.

У задоволені зустрічного позову ПАТ „Одесагаз" - відмовити.

В решті рішення господарського суду Одеської області залишити без змін.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано 04.03.2013р.

Головуючий суддя В.Т. Пироговський Судді Л.В. Лавриненко В.І. Картере