Ухвала суду № 29010972, 28.01.2013, Господарський суд Харківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

_______________

УХВАЛА

підготовче засідання

"28" січня 2013 р. Справа № 922/166/13-г

вх. № 166/13

Суддя Господарського суду Чистякова І.О.

при секретарі судового засідання Ягнюк О.В.

за участю:

ініціюючого кредитора - фізичної особи-підприємця ОСОБА_1;

представника боржника - директора Чумака Євгена Миколайовича, протокол б/н від 13.12.2012 р.;

розпорядника майна - арбітражного керуючого Антоненка Дмитра Олександровича, ліцензія серія АВ № 456511 від 12.05.2009 р.

Розглянувши справу за заявою фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, м. Харків,

до Товариства з обмеженою відповідальністю "АПК "Надія ЛТД", м. Харків, код ЄДРПОУ 35972274, адреса : 61035, м.Харків, вул. Каштанова, 29,

банківські реквізити: банк - ХРУ АБ "Полтава-банк", МФО 331489, р/р 260077071

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1, м. Харків звернувся до господарського суду Харківської області із заявою про порушення справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "АПК "НАДІЯ ЛТД" на тій підставі, що протягом більше ніж трьох місяців боржник не виконав свій обов'язок по сплаті безспірної суми заборгованості перед кредитором на загальну суму 419808,02 грн., що більше 300 мінімальних розмірів заробітної плати, встановленої законодавством України на час подання цієї заяви.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 16 січня 2013 р. прийнято заяву фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, м. Харків про порушення справи про банкрутство до розгляду, порушено провадження у справі та призначено проведення підготовчого засідання суду на 28 січня 2013 р. о 14-20 год., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Антоненка Дмитра Олександровича, ліцензія серія АВ № 456511 від 12.05.2009 р., зобов'язано розпорядника майна виконувати належним чином обов'язки у відповідності до п. 9 та п. 10 ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання боржника банкрутом". Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Розпорядником майна 28 січня 2013 року згідно супровідного листа (вх.3245) були надані відомості з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо боржника, а також копія виписки і витягу із вказаного реєстру щодо боржника.

Боржник 28 січня 2013 року надав відзив на заяву кредитора (вх.3244), в якому визнав наявність зазначеного ініціюючим кредитором боргу, але посилався на те, що не має коштів для його погашення.

До відзиву боржника додано довідку з відомостями про загальну суму заборгованості перед усіма кредиторами з розшифровкою сум боргу по кожному кредитору окремо, відомостями про розмір дебіторської заборгованості боржника, щодо заборгованості по заробітній платі перед працівниками підприємства, заборгованості по податкам, зборам (обов'язковим платежам), відомостями про наявні у боржника майнові активи, у т. ч. дані про кошти на рахунках боржника, відомостями про поштові адреси банків та інших фінансових установ, що здійснюють розрахунково-касове і кредитне обслуговування боржника. Також до відзиву боржника додані засвідчені копії довідки з ЄДРПОУ та останньої редакції статуту підприємства, засвідчені копії фінансової звітності підприємства за 2011 - 2012 р. р., довідка про рух коштів по поточному рахунку, засвідчена копія протоколу щодо призначення директора.

Надані розпорядником майна та боржником документи суд долучив до матеріалів справи.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення ініціюючого кредитора, представника боржника та розпорядника майна, господарський суд встановив наступне.

1 січня 2010 року між ФО-П ОСОБА_1 (виконавець) та ТОВ "АПК "НАДІЯ ЛТД" (замовник) було укладено договір б/н про надання консультаційно-юридичних послуг, відповідно до пункту 1.1 якого виконавець зобов'язався надати замовнику консультаційно-юридичні послуги, що стосуються фінансово-господарської діяльності замовника (послуги) в період з 01.01.2010 року по 31.12.2010 року, а замовник зобов'язався прийняти та оплатити зазначені послуги.

31 грудня 2010 року сторонами було підписано акт прийому-передачі наданих послуг за договором б/н від 01 січня 2010 року, відповідно до якого замовник прийняв надані виконавцем послуги.

Відповідно до пункту 3.1 договору акт прийому-передачі наданих послуг є документом, який підтверджує факт надання консультаційно-юридичних послуг, передбачених договором.

Відповідно до пункту 3.3.1 договору ТОВ "АПК "НАДІЯ ЛТД" зобов'язалось сплатити ФО-П ОСОБА_1 за надані послуги 420 000,00 грн. Згідно із пунктом 3.3.2 договору замовник зобов'язався перерахувати кошти на поточний рахунок виконавця після підписання акту приймання-передачі наданих послуг та протягом п'яти календарних днів з моменту пред'явлення вимоги про оплату.

В п. 3 акту від 31.12.2010 р. приймання-передачі наданих послуг за договором вказано, що він є підставою для здійснення розрахунків між сторонами.

В зв'язку з несплатою обумовлених договором послуг, виконавцем на адресу замовника було направлено вимогу від 30.05.2011 р. про сплату заборгованості.

На зазначену вимогу замовник надав виконавцю відповідь від 01.06.2011 р., що претензій щодо якості наданих послуг не має, проте сплатити заборгованість не має можливості через відсутність необхідних грошових коштів.

З огляду на зазначене загальна сума заборгованість ТОВ "АПК "НАДІЯ ЛТД" перед ФО-П ОСОБА_1 склала 420 000,00 грн.

В п. 4.3 ст. 4 договору була викладена третейська угода, на підставі якої ФО-П ОСОБА_1 звернувся до Постійно діючого третейського суду при асоціації "Харківський центр третейського судочинства" із позовом до ТОВ "АПК "НАДІЯ ЛТД" про стягнення боргу в сумі 420 000,00 грн.

Рішенням Постійно діючого Третейського суду при Асоціації "Харківський центр третейського судочинства" від 15 липня 2011 р. по справі № 8/2-2011 стягнуто з ТОВ "АПК "НАДІЯ ЛТД" на користь ФО-П ОСОБА_1 420 000,00 грн.

За ухвалою господарського суду Харківської області від 10 серпня 2011 р. у справі № 5023/6209/11 за заявою ФО-П ОСОБА_1 на виконання вказаного рішення третейського суду видано наказ від 10 серпня 2011 р. № 5023/6209/11.

Постановою від 17.08.2011 р. державного виконавця Орджонікідзевського відділу державної виконавчої служби Харківського міського управління юстиції Квіт Б.В. було відкрито виконавче провадження № 28220936 з примусового виконання наказу господарського суду Харківської області від 10 серпня 2011 р. № 5023/6209/11, а також встановлено строк для добровільного виконання боржником (ТОВ "АПК "НАДІЯ ЛТД") рішення до 23.08.2011 р.

Боржник не сплатив суму боргу після відкриття виконавчого провадження.

З моменту як відкриття виконавчого провадження, так і закінчення строку на добровільне виконання рішення за постановою про відкриття виконавчого провадження минуло більше трьох місяців.

07 листопада 2011 р. державним виконавцем було направлено до банку боржника платіжну вимогу № 700/4-11.

За платіжною вимогою з поточного рахунку боржника було списано лише 191,98 грн., в зв'язку з чим залишок боргу склав 419 808,02 грн., а платіжна вимога була повернута банком без виконання у зв'язку з відсутністю коштів на рахунку.

Таким чином, сума вимог ініціюючого кредитора - ФО-П ОСОБА_1 до боржника - ТОВ "АПК "НАДІЯ ЛТД", ідентифікаційний код 35972274 становить 419 808,02 грн.

Цю суму боржник не сплачує більше, ніж протягом трьох місяців, а її безспірність підтверджується наявними в матеріалах справи копіями: договору б/н 01.01.2010 р. про надання консультаційно-юридичних послуг, акту від 31.12.2010 р. прийому-передачі наданих послуг за договором б/н від 01.01.2010 р., вимоги від 30.05.2011 р. про сплату заборгованості і відповіді від 01.06.2011 р. на вказану вимогу, рішення постійно діючого третейського суду при асоціації "Харківський центр третейського судочинства" від 15.07.2011 р. по справі № 8/2-2011, ухвали господарського суду Харківської області від 10.08.2011 р. у справі № 5023/6209/11, наказу господарського суду Харківської області від 10.08.2011 р. у справі № 5023/6209/11, постанови від 17.08.2011 р. державного виконавця Орджонікідзевського ВДВС ХМУЮ юстиції Квіт Б. В. про відкриття виконавчого провадження № 28220936, повернутою без виконання платіжної вимоги від 07.11.2011 р. № 700/4-11.

В п. 1.25 ст. 1 Закону України від 05.04.2001 р. № 2346-ІІІ "Про платіжні системи та переказ коштів в Україні" платіжна вимога визначена як розрахунковий документ, що містить вимогу стягувача або при договірному списанні отримувача до обслуговуючого платника банку здійснити без погодження з платником переказ визначеної суми коштів з рахунку платника на рахунок отримувача.

Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22 грудня 2011 р. № 4212-VI було внесено зміни до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (Відомості Верховної Ради України, 1999 р., N 42 - 43, ст. 378 із наступними змінами), шляхом його викладення в новій редакції.

П. 6 Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо виконання господарських зобов'язань" від 2 жовтня 2012 року № 5405-VI у Законі України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України від 22 грудня 2011 року № 4212-VI (Відомості Верховної Ради України, 2012 р., N 32 - 33, ст. 413) розділі X "Прикінцеві та перехідні положення" доповнено п. 1-1, відповідно до якого положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Відповідно, господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено до набрання чинності вказаним Законом, застосовуються положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, яка діяла до набрання чинності змінами згідно із Законом України від 22 грудня 2011 року № 4212-VI.

В інформаційному листі Вищого господарського суду України від 27.12.2012 р. № 01-06/1941/2012 про Закон України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо виконання господарських зобов'язань" зазначено, що Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції Закону України від 22.12.2011 р. № 4212-VI набирає чинності 19.01.2013 р.

Оскільки провадження по даній справі було порушено до вказаної дати, а саме 16.01.2013 р., то під час її розгляду повинні застосовуватися положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, яка діяла до набрання чинності змінами згідно із Законом України від 22 грудня 2011 року № 4212-VI.

В абз. 8 Закону України від 14 травня 1992 р. № 2343-XII "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вказано, що безспірні вимоги кредиторів - це вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.

В п. 27 постанови Пленуму Верховного Суду України від 18 грудня 2009 року № 15 "Про судову практику в справах про банкрутство" зазначено, що безспірність вимог кредитора (кредиторів) за грошовими зобов'язаннями та щодо виплати заборгованості із заробітної плати підтверджується виконавчими документами, виключний перелік яких передбачено у статті 3 Закону України "Про виконавче провадження".

Після того, як Законом України від 4 листопада 2010 р. № 2677-VI Закон України "Про виконавче провадження" викладено в новій редакції, виключний перелік виконавчих документів було викладено в ч. 2 ст. 17 Закону України "Про виконавче провадження".

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 17 Закону України "Про виконавче провадження" виконавчими документами є накази господарських судів, у тому числі на підставі рішень третейського суду та рішень Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті і Морської арбітражної комісії при Торгово-промисловій палаті.

Оскільки вимога заявника ФО-П ОСОБА_1 визнана боржником, підтверджена виконавчим документом - наказом господарського суду Харківської області від 10 серпня 2011 р. у справі № 5023/6209/11, постановою від 17.08.2011 р. державного виконавця Орджонікідзевського ВДВС ХМУЮ юстиції Квіт Б. В. про відкриття виконавчого провадження № 28220936 і розрахунковим документом, за яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника, - платіжною вимогою від 07 листопада 2011 р. № 700/4-11, яка була повернута без виконання у зв'язку з відсутністю коштів на рахунку боржника, вона є безспірною.

Згідно із Законом України від 06.12.2012 р. № 5515-VI "Про державний бюджет України на 2013 рік" на період від 01.01.2013 р. - 30.11.2013 р. розмір мінімальної заробітної плати становить 1147 грн. (300 х 1147 грн. = 344 100,00 грн.).

Розмір вимоги заявника до боржника становить 419808,02 грн., що є більшим від трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати на час порушення провадження у справі і проведення підготовчого засідання суду.

Згідно з ч. 3 ст. 6 Закону України від 14 травня 1992 р. № 2343-XII "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.

Таким чином, боржник ТОВ "АПК "НАДІЯ ЛТД" має всі ознаки неплатоспроможності, передбачені ч. 3 ст. 6 вказаного Закону.

Згідно з даними, наданими боржником, ТОВ "АПК "НАДІЯ ЛТД" має активи на загальну суму 682 511,74 грн., а загальна сума його кредиторської заборгованості становить 57052673,11 грн.

Таким чином, за наданими боржником даними активів підприємства недостатньо для задоволення вимог його кредиторів.

ТОВ "АПК "НАДІЯ ЛТД" не має невиконаних зобов'язань з виплати заробітної плати та зобов'язань зі сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), строк сплати яких настав.

Підприємство не має боргу по відшкодуванню шкоди, заподіяної життю та здоров'ю, з виплати авторської винагороди.

ТОВ "АПК "НАДІЯ ЛТД" не має філій і представництв, дочірніх підприємств.

Вимоги ФО-П ОСОБА_1 не забезпечені заставою майна боржника.

За таких обставин, приймаючи до уваги, що на час проведення підготовчого засідання боржник не може задовольнити безспірні вимоги ініціюючого кредитора, а також заборгованість перед іншими кредиторами, фінансовий стан підприємства за час, що пройшов з дати порушення провадження у справі і введення мораторію, не поліпшився, з метою виявлення всіх кредиторів і осіб які можуть прийняти участь у санації боржника, суд зобов'язує кредитора здійснити публікацію в офіційному друкованому органі повідомлення про порушення провадження у справі про визнання боржника банкрутом.

Керуючись ст. 1, ч. 5 ст. 7, ст. 11, ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 ГПК України;

УХВАЛИВ:

Зобов'язати кредитора -фізичну особу - підприємця ОСОБА_1 в п`ятиденний строк з дня прийняття даної ухвали опублікувати в офіційному друкованому органі України газеті "Голос України" або "Урядовий Кур'єр" оголошення про порушення справи про банкрутство Боржника -Товариства з обмеженою відповідальністю "АПК "НАДІЯ ЛТД", м. Харків, ідентифікаційний код 35972274 із зазначенням повного найменування боржника, його поштової адреси, банківських реквізитів, найменування та адреси господарського суду, номера справи, відомості про розпорядника майна.

Докази подання оголошення надати суду в триденний строк після його публікації.

Визначити розмір безспірних грошових вимог ініціюючого кредитора фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, ідентифікаційний номер 248800810, в сумі 419808,02 грн.

Зобов'язати розпорядника майна разом з керівником боржника розглянути в тридцятиденний строк від дня публікації оголошення вимоги кредиторів, за наслідками розгляду вимог кредиторів повністю або частково визнати їх або відхилити, з обґрунтуванням підстав відхилення, про що розпоряднику майна боржника повідомляти письмово заявників та господарський суд.

Після розгляду заявлених в установленому порядку вимог кредиторів розпоряднику майна скласти реєстр вимог кредиторів, який має містити:

1) загальну суму визнаних боржником вимог кредиторів, відомості про кожного кредитора, розмір його вимог за грошовими зобов'язаннями, щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), черговість задоволення кожної вимоги, окремо розмір неустойки (штрафу та пені).

2) окремо надати суду відомості про:

загальну суму вимог кредиторів;

загальну суму визнаних боржником вимог кредиторів;

загальну суму кредиторської заборгованості, яка лічиться в бухгалтерському обліку підприємства боржника;

загальну суму невизнаних боржником вимог кредиторів;

загальну суму не заявлених вимог кредиторів;

загальну суму вимог, які надійшли з порушенням строку, встановленого законодавством;

3) Окремо внести до реєстру:

відомості про вимоги кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника;

відомості щодо виплати заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також вимоги щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоровю громадян згідно із заявами таких кредиторів та даними обліку боржника.

Не пізніше ніж на п'ятий день після спливу строку для подачі вимог кредиторів, надати складений і підписаний розпорядником майна боржника реєстр вимог кредиторів.

Остаточна дата подання розпорядником майна реєстру вимог кредиторів до господарського суду - не пізніше 19 березня 2013 року.

Зобов'язати розпорядника майна виконати всі обов'язки передбачені п. 9 ст. 13, п. 5 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", надати у попереднє засідання суду аналіз фінансової, господарської і інвестиційної діяльності боржника, його становища на товарному ринку на час проведення попереднього засідання суду.

Зобов'язати керівника боржника разом з розпорядником майна боржника здійснити інвентаризацію всіх активів боржника, копії актів інвентаризації надати розпоряднику майна.

Попереднє засідання господарського суду призначити на "20" березня 2013 р. об 10:00 у приміщенні Господарського суду Харківської област, к. 319, 3-й поверх.

Розпоряднику майна боржника письмово повідомити кредиторів про час і місце проведення попереднього засідання суду, докази повідомлення надати суду.

Розпоряднику майна боржника письмово повідомити кредиторів про проведення зборів кредиторів, які відбудуться 29 березня 2013 року, визначивши час та місце проведення зборів. Протокол зборів кредиторів та протокол засідання комітету кредиторів надати суду у триденний строк після проведення зборів.

Призначити засідання суду, на якому буде винесено ухвалу про санацію боржника чи прийнята постанова про визнання його банкрутом та відкрита ліквідаційна процедури, чи припинено провадження по справі про банкрутство, на "03" квітня 2013 р. об 10:30. Визнати явку кредитора, боржника, розпорядника майна в судові засідання обов'язковими.

Ухвалу направити відділу з питань банкрутства Головного управління юстиції у Харківській області, державному реєстратору, ВДВС Головного управління юстиції у Харківській області, Орджонікідзевському ВДВС Харківського МУЮ, Комінтернівському ВДВС Харківського МУЮ, Основ`яській МДПІ м. Харкова.

Суддя Чистякова І.О.