Постанова № 28790384, 22.01.2013, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" січня 2013 р.Справа № 5017/3329/2012Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

головуючого судді: Головей В.М.,

суддів: Мирошниченко М.А., Шевченко В.В.

склад колегії суддів змінено згідно розпорядження голови Одеського апеляційного господарського суду № 41 від 21.01.2013 р., суддю Журавльова О.О. замінено на суддю Шевченко В.В.

при секретарі судового засідання: Головань О.М.

за участю представників сторін:

від позивача - Захарчук П.Г. (за довіреністю);

від відповідача 1 - Блонський О.Ю. (за довіреністю);

від відповідача 2 - Шахновський О.О. (за довіреністю);

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Юг-Газ"

на ухвалу господарського суду Одеської області від 06.12.2012р.

у справі №5017/3329/2012

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю „Консенсус"

до відповідачів: 1. Публічного акціонерного товариства „Одесагаз"

2. Товариства з обмеженою відповідальністю „Юг-Газ"

про зобов'язання не припиняти та не обмежувати подачу і поставку природного газу та зобов'язання вчинити певні дії

В судовому засіданні 22.01.2013р. відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

В С Т А Н О В И Л А:

Товариство з обмеженою відповідальністю „Консенсус" (далі - ТОВ „Консенсус", позивач) звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою до відповідачів Публічного акціонерного товариства „Одесагаз" (далі - ПАТ „Одесагаз", відповідач 1), Товариства з обмеженою відповідальністю „Юг -Газ" (далі - ТОВ „Юг-Газ", відповідач 2) про зобов'язання не припиняти та не обмежувати подачу і поставку природного газу позивачу та зобов'язання ПАТ „Одесагаз" виключити з акту № 007068/10 приймання -передачі природного газу від 31.10.2012 р. об'єм природного газу за довідкою -розрахунком 55 253 (п'ятдесят п'ять тисяч двісті п'ятдесят три) куб. м., виключити із акту прийняття послуг з транспортування природного газу розподільними газопроводами від 31.10.2012 р. 55 253 (п'ятдесят п'ять тисяч двісті п'ятдесят три) куб. м. протранспортованого в жовтні місяці 2012 року ПАТ „Одесагаз" природного газу ТОВ „Консенсус", шляхом підписання нових актів, складених на підставі звіту автоматичного коректора (обчислювача) за жовтень 2012 року, встановленого на комерційному вузлі обліку газу ТОВ „Консенсус".

Разом із позовною заявою ТОВ „Консенсус" було надано клопотання про забезпечення позову, відповідно до якого позивач просить заборонити ПАТ „Одесагаз" та ТОВ „Юг-Газ" обмежувати та припиняти подачу і поставку природного газу ТОВ „Консенсус".

Ухвалою господарського суду Одеської області від 06.12.2012р. (суддя Степанова Л.В.) клопотання ТОВ „Консенсус" про вжиття заходів забезпечення позову задоволено, заборонено ПАТ „Одесагаз" та ТОВ „Юг-Газ" обмежувати та припиняти подачу і поставку природного газу ТОВ „Консенсус".

Не погоджуючись з ухвалою місцевого суду, ТОВ „Юг-Газ" звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить зазначену ухвалу скасувати, оскільки вона не відповідає чинному законодавству, прийнята при неправильному встановленню обставин, які мають значення для справи, винесеної з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Крім цього, скаржником було заявлено клопотання про відновлення процесуального строку розгляду апеляційної скарги, оскільки представник відповідача 2 не приймав участь у судовому засіданні, а копію ухвали суду отримав лише 11.12.2012р.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 24.12.2012р. було відновлено відповідачу 2 процесуальний строк для подання апеляційної скарги на названу ухвалу місцевого суду, прийнято до провадження та призначено до розгляду на 08.01.2013р.

08.01.2013р. до суду апеляційної інстанції від позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому останній просить ухвалу місцевого суду залишити без змін, скаргу без задоволення.

Окрім цього позивачем надано копію заяви про уточнення позовних вимог з якої вбачається, що позивач змінив свої вимоги, виключивши із позовної заяви вимогу про зобов'язання не припиняти та не обмежувати подачу і поставку природного газу.

Позивачем також надано клопотання про продовження строку розгляду справи, на підставі ст. 69 ГПК України.

В судовому засіданні 08.01.2013р. представники сторін були присутні, яким було оголошення про надходження до суду відзиву на апеляційну скаргу і клопотання про продовження строку розгляду справи від ТОВ „Консенсус". Представник позивача повністю підтримав назване клопотання, а також просив розгляд справи відкласти на іншу дату.

Колегією суддів клопотання ТОВ „Консенсус" про продовження строку розгляду апеляційної скарги та відкладення розгляду справи на іншу дати було задоволено та відповідно до ст. 77 ГПК України оголошено перерву до 22.01.2013р., про що винесено відповідну ухвалу суду.

22.01.2013р. через канцелярію Одеського апеляційного господарського суду від ТОВ „Консенсус" надійшли пояснення, в яких останній зазначає, що ТОВ „Юг-Газ" намагається припинити постачання природного газу позивачу у зв'язку з несплатою поставленого газу в жовтні 2012 року, кількість якого є невизначеною, а отже є невизначеною і сума грошового зобов'язання, яку ТОВ „Консенсус" зобов'язане сплатити за поставлений у жовтні 2012 року природний газ.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач зазначає, що на момент здійснення експертної повірки лічильника газу його гарантійний термін експлуатації не закінчився, що також дало підстави позивачу засумніватися у результатах експертної перевірки. Крім наведеного, відповідно до договорів, кількість природного газу визначається на підставі актів прийому-передачі, які в свою чергу складаються на підставі звітів з автоматичних коректорів (обчислювачів), а не на підставі показів лічильника газу.

В судовому засіданні 22.01.2013р. представники ПАТ „Одесагаз" та ТОВ „Юг-Газ" надали усні пояснення, повністю підтримують вимоги апеляційної скарги, просять ухвалу суду від 06.12.2012р. скасувати.

Представник ТОВ „Консенсус" також надав усні пояснення, проти апеляційної скарги заперечує з підстава викладених у відзиві та наданих письмових поясненнях, просить ухвалу місцевого суду від 06.12.2012р. залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Обговоривши доводи апеляційної скарги та заперечення на неї, заслухавши пояснення учасників процесу, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права при прийнятті оскаржуваної ухвали, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не обґрунтована та не підлягає задоволенню з наступних підстав.

01.10.2011 р. ТОВ «Конценсус» уклад договір з ТОВ «ЮГ-ГАЗ» на поставку природного газу, пунктом 8.2 якого передбачено право останнього обмежити (припинити) подачу газу ТОВ «Конценсцс» у випадку невиконання умов щодо оплати спожитого газу.

Відповідно до зазначеного договору та на підставі акту приймання -передачі природного газу № 007068/10 від 31.10.2012р., за жовтень 2012 року відповідачі здійснили поставку та транспортування 55253 куб. м. природного газу, і відповідачем 1 було виставлено рахунок-фактуру № 007068/10/3/1 від 05.11.2012р. на оплату транспортованого природного газу.

Позивач не погоджується з розрахунком ПАТ «Одесагаз» щодо кількості поставленого природного газу у жовтні 2012 р. тому звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою до відповідачів ПАТ "Одесагаз", ТОВ "Юг -Газ" про зобов'язання відповідачів не припиняти та не обмежувати подачу і поставку природного газу позивачу та зобов'язання ПАТ "Одесагаз" виключити з акту №007068/10 приймання -передачі природного газу від 31.10.2012 р. об'єм природного газу за довідкою -розрахунком 55253 куб. м. та виключити із акту прийняття послуг з транспортування природного газу розподільними газопроводами від 31.10.2012р. 55253 куб. м. протранспортованого в жовтні місяці 2012 року ПАТ "Одесагаз" природного газу ТОВ "Консенсус", шляхом підписання нових актів, складених на підставі звіту автоматичного коректора (обчислювача) за жовтень 2012 року, встановленого на комерційному вузлі обліку газу ТОВ "Консенсус".

Крім цього, ТОВ "Консенсус" було надано клопотання про забезпечення позову, відповідно до якого позивач просить заборонити ПАТ "Одесагаз" та ТОВ "Юг - Газ" обмежувати та припиняти подачу і поставку природного газу ТОВ "Консенсус".

В подальшому, позивач неодноразово уточняв позовні вимоги. Так 04.01.2013 р. ТОВ "Консенсус" надав до Господарського суду Одеської області уточнення позовних вимог, в яких просить зобов'язати відповідачів виконати умови договору №007068-П на облік та транспортування природного газу для потреб промисловості та госпрозрахункових установ та організацій від 01.01.2010р. щодо складання акту прийому-передачі природного газу шляхом складання акта прийому-передачі природного газу за жовтень 2012 року на підставі звіту автоматичного коректора (обчислювача) за жовтень 2012 року, встановленого на комерційному вузлі обліку газу ТОВ "Консенсус".

Із листа № 283 від 28.11.2012р. вбачається, що ТОВ "Юг - Газ" повідомляє позивача, що в зв'язку із існуючою заборгованістю за природний газ за жовтень - листопад 2012 року ТОВ "Консенсус" буде відключено від газопостачання на підставі пп. 5.4 договору на постачання природного газу, приписів Порядку забезпечення галузей національної економіки та населення природним газом від 27.12.2001р. № 1729, а також ст. 19 п. 2 пп. 2, ст. 19 п. 2 пп. 9 Закону України "Про принципи функціонування ринку природного газу". У разі непогашення боргу просимо підготувати обладнання для споживання природного газу до відключення 01.12.2012р. до 9:00 в зв'язку з чим позивач звернувся до суду з вказаною вище заявою.

Відповідно до ст. 66 ГПК України, господарський суд за заявою сторони, прокурора або з власної ініціативи має право вжити передбачених статтею 67 цього Кодексу заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду. В свою чергу, згідно зі ст. 67 ГПК України позов забезпечується, у тому числі, забороною відповідачеві вчиняти певні дії.

В пункті 1 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову" від 26 грудня 2011р. № 16 зазначено що відповідно до ст. 66 ГПК України заходи забезпечення позову застосовуються господарським судом за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з ініціативи господарського суду як гарантія реального виконання рішення.

Особа, яка подала заяву про забезпечення позову, повинна обґрунтувати причини звернення із заявою про забезпечення позову. З цією метою та з урахуванням загальних вимог, передбачених ст.33 ГПК України, обов'язковим є подання доказів наявності фактичних обставин, з якими пов'язується застосування певного заходу до забезпечення позову.

Крім цього, згідно зазначеної Постанови Пленуму Вищого господарського суду у вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв'язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв'язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Із матеріалів справи вбачається, що спір виник із відносин щодо обліку, транспортування та постачання природного газу, і стосується лише кількості природного газу, протранспортованого і поставленого ТОВ «Консенсус» в жовтні 2012 року. Спори щодо кількості протранспортованого і поставленого ТОВ «Консенсус» природного газу за інші періоди, а також щодо оплати природного газу за ці періоди - відсутні. При цьому ТОВ «ЮГ-ГАЗ» намагається припинити постачання природного газу ТОВ «Консенсус» у зв'язку із неоплатою поставленого газу в жовтні 2012 року, кількість якого є невизначеною, а отже є невизначеною і сума грошового зобов'язання, яку ТОВ «Консенсус» зобов'язане сплатити за поставлений у жовтні 2012 року природний газ.

На думку колегії суддів припинення газопостачання ТОВ «Консенсус» на сумнівних підставах завдасть неабиякої шкоди правам та інтересам ТОВ «Консенсус», зокрема, припинення виробництва продукції, невиконання зобов'язань перед контрагентами щодо її поставок, відсутність прибутку, і як наслідок недоотримання Державним та місцевим бюджетом коштів у вигляді податків та інших обов'язкових платежів.

З огляду на вищевикладене колегія суддів дійшла висновку, що заборона ПАТ «Одесагаз», ТОВ «ЮГ-ГАЗ» обмежувати та припиняти подачу і поставку природного газу ТОВ «Консенсус» як захід забезпечення позову вжито за наявності фактичних обставин, з якими пов'язане застосування такого заходу, цей захід забезпечення позову є адекватними, оскільки відповідає вимогам, на забезпечення яких він вжитий та запобігає можливим порушенням майнових прав чи охоронюваних законом інтересів ТОВ «Консенсус».

Керуючись ст.ст. 99, 101-103, 105-106 ГПК України, колегія суддів -

ПОСТАНОВИЛА:

Ухвалу господарського суду Одеської області від 06.12.2012р. по справі №5017/3329/2012 - залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанова, згідно ст. 105 ГПК України, набуває законної сили з дня її оголошення і може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 24.01.2013 року.

Головуючий суддя Головей В.М.

Судді Мирошниченко М.А.

Шевченко В.В.