Постанова № 28452519, 03.01.2013, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" січня 2013 р.Справа № 5016/1618/2012(18/32)Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Лашина В.В.

Суддів: Воронюка О.Л.

Мирошниченко М.А.

При секретарі Гавричкові С.В.

Склад колегії суддів змінено розпорядженням в.о. голови суду №1 від 02.01.2013р.

Усі учасники процесу в судове засідання не з 'явились. Про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ПЕРШИЙ УКРАЇНСЬКИЙ МІЖНАРОДНИЙ БАНК"

на ухвалу господарського суду Миколаївської області

від 26.11.2012р.

по справі №5016/1618/2012 (18/32)

Кредитори 1: Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк",

2:Публічне акціонерне товариство "ПЕРШИЙ УКРАЇНСЬКИЙ МІЖНАРОДНИЙ БАНК",

Банкрут: Товариство з обмеженою відповідальністю "Мир продуктів",

Ліквідатор: Бублик Євген Миколайович,

Державний реєстратор: Виконавчий комітет Миколаївської міської ради,

Головне управління юстиції у Миколаївській області,

про банкрутство

В С Т А Н О В И Л А:

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 21серпня 2012 р. за заявою боржника -Товариства з обмеженою відповідальністю «Мир продуктів»(далі -ТОВ «Мир продуктів») було порушено провадження у справі про банкрутство останнього за спрощеною процедурою, передбаченою статтею 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»(в подальшому -Закон про банкрутство).

Постановою господарського суду Миколаївської області від 06.09.2012 р. ТОВ «Мир продуктів»визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру та ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії Бублика Є.М., якого зобов'язано опублікувати оголошення про визнання боржника банкрутом та провести ліквідаційні заходи відповідно до вимог Закону про банкрутство тощо.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 26.11.2012 р. (суддя Давченко Т.М.) затверджено звіт та ліквідаційний баланс банкрута; вимоги кредиторів, не задоволені за відсутністю майна банкрута, визнані погашеними; ТОВ «Мир продуктів»вирішено ліквідувати, провадження у справі -припинити.

Не погоджуючись з цією ухвалою, Публічне акціонерне товариство «Перший український міжнародний банк»(далі за текстом -ПАТ «ПУМБ») в апеляційній скарзі просить її скасувати та направити справу для продовження ліквідаційної процедури, посилаючись на неповне з`ясування місцевим господарським судом обставин, що мають значення для справи, порушення норм матеріального права, оскільки в ході ліквідаційної процедури ліквідатором не виявлено усіх майнових активів банкрута, які належать йому на підставі речових та зобов'язальних прав, а також права інтелектуальної власності; не перевірені відомості щодо участі банкрута як засновника у статутних капіталах інших суб'єктів господарювання.

Усі учасники цього процесу були належним чином повідомлені про час, дату і місце судового розгляду, однак своїми процесуальними правами не скористалися, своїх представників у судове засідання апеляційної інстанції не направили

Обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та перевіривши правильність застосування господарським судом норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга є обґрунтованою та підлягаючою задоволенню.

Виходячи з приписів ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Частиною 1 статті 51 Закону України про банкрутство встановлено, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Згідно із ч. 4 ст. 105 ЦК України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

За приписами ч.1 ст. 111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Виходячи з ч. 5 ст. 60 ГК України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги чинного законодавства, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку ст. 51 Закону України про банкрутство є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами ст. 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.

Як вбачається з матеріалів справи, 08.09.2011 р. власниками ТОВ «Мир продуктів»вирішено, згідно із протоколом загальних зборів учасників № 18, про ліквідацію юридичної особи -ТОВ «Мир продуктів», про що 09.09.2011 р. державним реєстратором виконавчого комітету Миколаївської міської ради внесено відповідний запис, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців.

16.09.2011 р. в офіційному спеціалізованому друкованому засобі масової інформації «Бюлетень державної реєстрації»№ 190 розміщено повідомлення про припинення юридичної особи -ТОВ «Мир продуктів», а також опубліковано в газеті «Голос України»№ 10 від 19.01.2012 р.

22.11.2011 р. ліквідаційною комісією ТОВ «Мир продуктів»до ДПІ у Ленінському районі у м. Миколаєві подано заяву про припинення платника податків за формою № 8-ОПП та 29.11.2011 р. надано перший ліквідаційний баланс для перевірки. 17.02.2012 р. податкову службу додатково повідомлено про ліквідацію товариства та про строки пред'явлення кредиторських вимог. При цьому, податковим органом документальну позапланову перевірку ТОВ «Мир продуктів»відповідно до вимог ст. 78 Податкового кодексу України не проведено.

22 листопада 2011 р. ліквідаційною комісією направлено повідомлення про ліквідацію ТОВ «Мир продуктів»до Ленінського ВДВС у м. Миколаєві та примусового виконання рішень Управління ДВС Головного управління юстиції у Миколаївської області із запитом про надання інформації щодо відкритих виконавчих проваджень, а також до Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві, центру зайнятості населення, Пенсійного Фонду, Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності у Корабельному районі м. Миколаєва.

31.01.2012 р. ліквідаційною комісією повідомлено кредиторів боржника - ПАТ «ВТБ Банк», ПАТ «ПУМБ».

21.05.2012 року ліквідаційною комісією проведено інвентаризацію, за результатами якої виявлено активи на загальну суму 42 грн., що недостатні для задоволення всіх вимог кредиторів.

21.05.2012 р. ліквідаційною комісією прийнято рішення № 1 про затвердження проміжного ліквідаційного балансу та реєстру кредиторів, а також про звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Мир продуктів».

Виносячи оскаржувану ухвалу про затвердження ліквідаційного балансу ТОВ «мир продуктів»та звіту ліквідатора й припиняючи провадження у справі, місцевий господарський суд виходив з того, що ліквідаційний баланс про здійснені ліквідатором заходи свідчать про відсутність у банкрута оборотних засобів для ведення господарської діяльності, своєчасного погашення грошових зобов'язань, відсутність можливості відновити платоспроможність внаслідок відсутності будь-якого майна.

Однак наведені висновки суду першої інстанції судова колегія вважає зробленими при неповному з`ясуванні усіх обставин справи в їх сукупності, що призвело до прийняття помилкового судового рішення.

У відповідності до ч. 1 ст. 22 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців»інформація про проведення державної реєстрації про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом рішення щодо припинення юридичної особи підлягає обов'язковому опублікуванню в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Згідно до ст. 1 цього Закону спеціалізований друкований засіб масової інформації - видання спеціально уповноваженого органу з питань державної реєстрації, в якому відповідно до цього Закону публікуються відомості з Єдиного державного реєстру.

Частиною 1 ст. 7 згаданого Закону спеціально уповноваженим органом з питань державної реєстрації визначений центральний орган виконавчої влади, який забезпечує реалізацію державної політики у сфері підприємництва.

Таким органом визначений Державний комітет України з питань регуляторної політики та підприємництва (п. 1 Положення про Державний комітет України з питань регуляторної політики та підприємництва, затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 26 квітня 2007 р. № 667).

Листом від 10.10.2007 р. № 7687 Держкомпідприємництво повідомило, що спеціалізованим друкованим засобом масової інформації є «Бюлетень державної реєстрації».

Водночас, матеріалами справи підтверджується те, що в порушення вимог ч. 3 ст. 60 ГК України і ч. 4 ст. 105 ЦК України ТОВ «Мир продуктів»здійснено публікацію в спеціальному друкованому засобі масової інформації Державного комітету України з питань регуляторної політики і підприємництва «Бюлетень державної реєстрації»повідомлення про припинення юридичної особи не в повному обсязі, а саме без зазначення про порядок і строк заявлення кредиторами вимог, на необхідність чого наголошує Вищий господарський суд України, що відображено у постановах від 02.11.2011 р. у справі № 13/5025/960/11, від 19.10.2011 р. у справі № 13/5025/1080/11, від 29.05.2012 р. у справі № 14/5026/2391/2011.

До того ж, матеріали справи не містять взагалі будь-яких доказів щодо здійснення заходів зі стягнення дебіторської заборгованості.

Отже, ТОВ «Мир продуктів»не було здійснено повного аналізу і співставлення активів та пасивів для дійсного визначення стану неплатоспроможності підприємства до моменту звернення до суду із відповідною заявою про порушення провадження у справі про банкрутство.

На відміну від загальної процедури банкрутства правомірність порушення справи про банкрутство за спрощеною процедурою в порядку ст. 51 Закону про банкрутство перевіряється господарським судом у засіданні суду, в якому виноситься постанова про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, яка підлягає оскарженню.

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення саме на момент звернення із заявою про порушення справи про банкрутство є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону про банкрутство та складає предмет спору у справі про банкрутство за особливою процедурою, що порушується в порядку норм означеної статті.

Відповідна правова позиція відображена у постановах Вищого господарського суду України від 08.06.2011 р. у справі № 1-7/83-09-1286, від 13.07.2011 р. у справі № 12/118б.

Крім цього, звіт ліквідатора та поданий ним ліквідаційний баланс є підсумковими документами, які підтверджують належне проведення ліквідатором всіх заходів ліквідаційної процедури, повне вчинення ним дій по виявленню кредиторів та активів боржника, за результатом розгляду яких суд приймає рішення про можливість відновлення платоспроможності боржника або встановлює неможливість задоволення вимог конкретних кредиторів та приймає рішення про його ліквідацію та припинення провадження у справі.

Відповідно до ст. 25 Закону про банкрутство ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу.

Відтак, обов'язком ліквідатора є належне виконанням ним усіх повноважень в ході ліквідаційної процедури, зокрема, встановлення майна та майнових прав (обтяжень) боржника.

Водночас, в ліквідаційній процедурі ліквідатор не повинен обмежуватись лише направленням запитів, а вживати й інших заходів щодо пошуку майна, що знаходиться у третіх осіб (зокрема, виявлення та визнання недійсними угод боржника про відчуження майна в порядку ст. 17 Закону про банкрутство тощо). Тобто, завданням ліквідатора є дійсний та належний пошук майна банкрута, а не лише констатація факту відсутності майна. У разі виявлення фактів незаконного відчуження майна, ліквідатор повинен вжити заходів з повернення його до ліквідаційної маси. Аналогічна правова позиція відображена у постанові Вищого господарського суду України від 27.06.2012 р. у справі № 38/5005/17545/2011.

У відповідності до пунктів 90, 91 постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 р. № 15 та відповідно до ч. 1 ст. 26 Закону про банкрутство всі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси. Проте цим визначенням обсяг ліквідаційної маси не обмежується, оскільки згідно з частиною першою статті 213 ГК України у процедурах банкрутства використовуються майнові активи, які належать йому на підставі речових та зобов'язальних прав, а також права інтелектуальної власності. Права вимоги за зобов'язаннями та об'єкти права інтелектуальної власності можуть бути предметами цивільного обігу, а тому вони підлягають включенню до складу ліквідаційної маси і реалізації ліквідатором у порядку, встановленому Законом про банкрутство. Також, відповідно до частини другої статті 213 ГК України до складу ліквідаційної маси включаються також майнові активи осіб, які відповідають за зобов'язаннями неплатоспроможного боржника відповідно до закону або установчих документів боржника.

Ліквідатором не отримано інформацію на предмет наявності чи відсутності у банкрута зареєстрованих об'єктів інтелектуальної власності, авіаційної техніки чи морських або річкових плавзасобів (не запитано та не отримано відомостей від Інспекції головного державного реєстратора флоту України, Державного підприємства «Український інститут промислової власності»Філія «Український центр інноватики та патентно-інформаційних послуг», Державного департаменту інтелектуальної власності, Державної авіаційної адміністрації Міністерства транспорту та зв'язку України).

Таким чином, судова колегія вважає, що суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про те, що ліквідатор здійснив усі заходи ліквідаційної процедури, повно вчинив дії по виявленню активів боржника й довів неможливість платоспроможності боржника і задоволення вимог кредиторів.

Відповідно до ч. 7 ст. 106 ГПК України у випадках скасування апеляційною інстанцією, зокрема, ухвал про припинення провадження у справі, справа передається на розгляд місцевого господарського суду.

Згідно до частин 2, 3 ст. 41 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців»суд, який постановив рішення щодо відміни державної реєстрації припинення юридичної особи, у день набрання таким рішенням законної сили направляє його державному реєстратору за місцем реєстрації юридичної особи для внесення до Єдиного державного реєстру запису про відміну державної реєстрації припинення юридичної особи. Державний реєстратор повинен не пізніше наступного робочого дня з дати надходження судового рішення щодо відміни державної реєстрації припинення юридичної особи внести до Єдиного державного реєстру запис про відміну державної реєстрації припинення юридичної особи та в той же день повідомити органи статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України про внесення такого запису для взяття юридичної особи на облік, а також повідомити юридичну особу про внесення до Єдиного державного реєстру запису про відміну державної реєстрації її припинення.

За таких обставин, судова колегія вважає, що оскаржувана ухвала господарського суду Миколаївської області підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 101-106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА :

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Перший український міжнародний банк»задовольнити, а ухвалу господарського суду Миколаївської області від 26.11.2012 р. по справі № 5016/1618/2012 (18/32) - скасувати.

Відмінити державну реєстрацію припинення юридичної особи -Товариства з обмеженою відповідальністю «Мир продуктів»(ідентифікаційний код 32092878), проведену відповідно до ухвали господарського суду Миколаївської області від 26.11.2012 р. у справі № 5016/1618/2012 (18/32).

Справу передати господарському суду Миколаївської області для розгляду.

Копію постанови направити державному реєстратору виконавчого комітету Миколаївської міської ради для внесення до Єдиного державного реєстру запису про відміну державної реєстрації припинення юридичної особи.

Повний текст постанови складено та підписано 04.01.2013р.

Головуючий суддя В.В. Лашин

Суддя О.Л. Воронюк

Суддя М.А. Мирошниченко