Ухвала суду № 28208367, 04.12.2012, Харківський апеляційний адміністративний суд

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 грудня 2012 р.Справа № 2а-7730/11/2070Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі

Головуючого судді: Ральченка І.М.

Суддів: Катунова В.В. , Рєзнікової С.С.

розглянувши в порядку письмового провадження у приміщенні Харківського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Державної податкової інспекції у Дзержинському районі м. Харкова Харківської області Державної податкової служби на постанову Харківського окружного адміністративного суду від 28.09.2012р. по справі № 2а-7730/11/2070

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Форвард"

до Державної податкової інспекції у Дзержинському районі м. Харкова Харківської області Державної податкової служби

про скасування податкового повідомлення - рішення,

ВСТАНОВИЛА:

22.06.2011 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Форвард" звернулось до суду із позовом, у якому просило скасувати податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Дзержинському районі міста Харкова № 0000012200 від 26.01.2011 року.

Харківський окружний адміністративний суд постановою від 28.09.2012 року позовні вимоги задовольнив.

Приймаючи зазначене рішення суд першої інстанції виходив з того, що позивачем правомірно сформовано суму податкового зобов'язання з податку на прибуток, що знайшло відображення у матеріалах справи та встановлено судовим розглядом.

Не погодившись з постановою суду першої інстанції, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просив оскаржувану постанову скасувати та прийняти нову, якою відмовити у задоволенні позову. В обґрунтування вимог апеляційної скарги послався на неповне з'ясування судом обставин справи, а також невірне застосування норм матеріального та процесуального права, неврахування зокрема, що висновки акту перевірки № 13693/2200/32439633 від 28.12.2010 року відповідають чинному законодавству, позивачем при укладанні спірних договорів позик порушено статтю 30 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)", отримані послуг з економіко-правового забезпечення не підтверджені первинними документами.

У відповідності до положень ст. 197 КАС України, зазначена адміністративна справа розглянута в порядку письмового провадження.

Дослідивши матеріали справи колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на таке.

Як встановлено судовим розглядом, у період з 01.12.2010 року по 21.12.2010 року ДПІ у Дзержинському районі м. Харкова проведена виїзна позапланова перевірка ТОВ "КУА "Форвард" з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.10.2007 року по 30.09.2010 року.

За результатами перевірки складений акт № 13693/2200/32439633 від 28.12.2010 року, яким встановлено заниження позивачем податку на прибуток у 2 кв. 2010 року на суму 2500 грн. та за період з 1 кв. 2008 року по 3 кв. 2009 року на суму 2 838 854,6 грн.

26 січня 2011 року ДПІ у Дзержинському районі м. Харкова прийнято податкове повідомлення-рішення № 0000012200, яким підприємству нараховане податок на прибуток у сумі 2841354,6 грн. та штрафні санкції на суму 710338,65 грн.

Приймаючи рішення про відмову у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що позивачем правомірно сформовано суму податкового зобов'язання з податку на прибуток, що знайшло відображення у матеріалах справи та встановлено судовим розглядом.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду з наступних підстав.

У відповідності до наказу № 1487 від 01.12.2010 року перевірку було призначено на підставі постанови слідчого відділу податкової міліції ДПА у Харківській області від 12.11.2010 року у кримінальній справі № 16100032 та відповідно до ч. 15 статті 11-1 Закону України "Про державну податкову службу".

Постановою Київського районного суду м. Харкова від 07.12.2010 року скасовано постанову заступника начальника ВРКС СВ ПМ ДПА в Харківській області Овсяннікова О.К. від 11 листопада 2010 року про порушення кримінальної справи № 16100032 відносно ОСОБА_2 як директора ТОВ "Фірма "Восток" та ОСОБА_3, як головного бухгалтера вказаного товариства за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 212 Кримінального кодексу України. Ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 17 січня 2011 року постанову Київського районного суду м. Харкова від 07 грудня 2010 року скасовано та прийнято нову ухвалу, якою скасовано постанову органу досудового слідства від 11 листопада 2010 року про порушення кримінальної справи № 16100032 відносно ОСОБА_2 як директора ТОВ "Фірма "Восток" та ОСОБА_3, як головного бухгалтера вказаного товариства за ознаками складу злочину , передбаченого ч.2.ст. 212 Кримінального кодексу України.

Відповідно до п. 86.9 ст. 86 Податкового кодексу України у разі якщо грошове зобов'язання розраховується органом державної податкової служби за результатами перевірки, призначеної відповідно до кримінально-процесуального закону або закону про оперативно-розшукову діяльність, податкове повідомлення-рішення за результатами такої перевірки не приймається до дня набрання законної сили відповідним рішенням суду. Матеріали перевірки разом з висновками органу державної податкової служби передаються правоохоронному органу, що призначив перевірку. Статус таких матеріалів перевірки та висновків органу державної податкової служби визначається кримінально-процесуальним законом або законом про оперативно-розшукову діяльність.

Згідно з вимогами п. 58.4 ст. 58 ПКУ у разі, коли судом за результатами розгляду кримінальної справи про злочини, предметом якої є податки, збори, винесено обвинувальний вирок, що набрав законної сили, або винесено рішення про закриття кримінальної справи за нереабілітуючими підставами, відповідний контролюючий орган зобов'язаний визначити податкові зобов'язання платника податків за податками та зборами, несплата податкових зобов'язань за якими встановлена рішенням суду, та прийняти податкове повідомлення-рішення про нарахування платнику таких податкових зобов'язань і застосування стосовно нього штрафних (фінансових) санкцій у розмірах, визначених ПКУ.

Отже, у разі проведення органом державної податкової служби перевірки платника податків в межах порушеної кримінальної справи, податкове повідомлення-рішення за результатами такої перевірки приймається лише у разі винесення судом за результатами розгляду кримінальної справи про злочини, предметом якої є податки, збори, обвинувального вироку, та набрання таким вироком законної сили, або рішення про закриття кримінальної справи за нереабілітуючими підставами.

Як вбачається із акту перевірки № 13693/2200/32439633 від 28.12.2010 року, останній складений за результатами перевірки, проведеної в кримінальній справі № 16100032, постанова про порушення такої кримінальної справи скасована, відповідне судове рішення набрало законної сили.

Таким чином, на момент винесення оскарженого податкового повідомлення-рішення був відсутній обвинувальний вирок, що набрав законної сили або рішення про закриття кримінальної справи за нереабілітуючими підставами.

Також, судовим розглядом встановлено, що за договорами позики № П/01/08-01 від 28.01.2008 року, № З/04/07-01 від 02.04.2007 року, № П/06/09-01 від 10.06 2009 року, № П/03/09-01 від 10.03.2009 року, № П/10/09-01 від 27.10.2009 року, № П/03/10-01 від 01.03.2010 року позикодавцем є ТОВ "КУА "Форвард" як керуючий активами Закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду "Лідер", а за договорами позики № П/02/08-01 від 01.02.2008 року, № П/01/08-02 від 31.01.2008 року позикодавцем є ТОВ "КУА "Форвард" як керуючий активами Закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду "Вікторія".

Факт укладення зазначених договорів позики ТОВ "КУА "Форвард" як керуючим активами ЗНВПІФ "Лідер" та ЗНВПІФ "Вікторія" не заперечується.

У відповідності до ст. 23 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)" бухгалтерський та податковий облік операцій та результатів діяльності зі спільного інвестування, яка проводиться компанією з управління активами через пайовий інвестиційний фонд, здійснюється компанією з управління активами окремо від обліку операцій та результатів її господарської діяльності та обліку операцій та результатів діяльності інших пайових інвестиційних фондів, активи яких перебувають в її управлінні.

Меморіальними ордерами ЗНВПІФ "Вікторія" по рахунку 37-11 за період з 01.01.2008 року по 31.12.2008 року; за період з 01.01.2009 року по 31.12.2009 року; оборотно-сальдовою відомістю ЗНВПІФ "Вікторія" по рахунку 37721 за період з 01.01.2010 року по 31.12.2010 року підтверджується, що надання грошових коштів як позики за договорами № П/02/08-01 від 01.02.2008 року, № П/01/08-02 від 31.01.2008 року здійснювалось за рахунок активів ЗНВПІФ "Вікторія". Дебіторська заборгованість за договорами позики № П/02/08-01 від 01.02.2008 року, № П/01/08-02 від 31.01.2008 року врахована в активі (рядок 160 "дебіторська заборгованість за товари, роботи, послуги") балансів ЗНВПІФ "Вікторія" ТОВ "КУА "Форвард" станом на 31.12.2008 року, на 31.12.2009 року, на 31.12.2010 року.

Меморіальними ордерами ЗНВПІФ "Лідер" по рахунку 37-08 за період з 01.01.2008 року по 31.12.2008 року; за період з 01.01.2009 року по 31.12.2009 року; оборотно-сальдовою відомістю ЗНВПІФ "Лідер" по рахунку 37721 за період з 01.01.2010 року по 31.12.2010 року підтверджується, що надання грошових коштів як позики за договорами № П/03/10-01 від 01.03.2010 року, № П/10/09-01 від 27.10.2009 року, № П/03/09-01 від 10.03.2009 року, № П/06/09-01 від 10.06 2009 року, № П/01/08-01 від 28.01.2008 року, № З/04/07-01 від 02.04.2007 року здійснювалося ТОВ "КУА "Форвард" як керуючий ЗНВПІФ "Лідер" та за рахунок активів ЗНВПІФ "Лідер". Дебіторська заборгованість за зазначеними договорами врахована в активі (рядок 210 "інша поточна дебіторська заборгованість") балансу ЗНВПІФ "Лідер" ТОВ "КУА "Форвард" станом на 01.01.2009 року (за 2008 рік) року; на 31.12.2009 року, на 31.12.2010 року.

Як випливає з аналізу меморіальних ордерів ЗНВПІФ "Вікторія" по рахунку 44-01 за період з 01.01.2008 року по 31.12.2008 року, з 01.01.2009 року по 31.12.2009 року, з 01.01.2010 року по 31.12.2010 року;карткою рахунку 441 ЗНВПІФ "Вікторія" ТОВ КУА "Форвард" за період з 01.04.2010 року по 31.12.2010 року відсотки за договорами позики № П/01/08-02 від 31.01.2008 року та № П/02/08-01 від 01.02.2008 року були нараховані ТОВ КУА "Форвард" як керуючий активами ЗНВПІФ "Вікторія" та враховані при формуванні фінансового результату ЗНВПІФ "Вікторія". Формування фінансового результату ЗНВПІФ "Вікторія" ТОВ "КУА "Форвард" по цих позиках підтверджується балансами ЗНВПІФ "Вікторія" ТОВ "КУА "Форвард" станом на 31.12.2008 року, на 31.12.2009 року, на 31.12.2010 року з розшифровками рядка 350 "нерозподілений прибуток (непокритий збиток)". Нараховані відсотки за договорами позики № П/01/08-02 від 31.01.2008 року та № П/02/08-01"від 01.02.2008 року також відображені в рядку 190 "Дебіторська заборгованість за нарахованими доходами" в активі балансу ЗНВПІФ "Вікторія" ТОВ "КУА "Форвард" станом на 31.12 .2008 року, на 31.12.2009 року, на 31.12.2010 року.

Врахування відсотків (процентів) сплачених боржниками за такими договорами в бухгалтерському обліку ЗНВПІФ "Вікторія" ТОВ "КУА "Форвард" підтверджується меморіальними ордерами ЗНВПІФ "Вікторія" по рахунку 68-03 з 01.01.2008 року по 31.12.2008 року; з 01.01.2009 року по 31.12.2009 року, оборотно-сальдовою відомістю ЗНВПІФ "Вікторія" по рахунку 6841 за період з 01.01.2009 року по 31.12.2010 року.

Як випливає з аналізу меморіальних ордерів ЗНВПІФ "Лідер" по рахунку 44-01 за період з 01.01.2008 року по 31.12.2008 року, з 01.01.2009 року по 31.12.2009 року, з 01.01.2010 року по 31.12.2010 року; карткою рахунку 441 ЗНВПІФ "Лідер" ТОВ КУА "Форвард" за період з 01.04.2010 року по 31.12.2010 року відсотки за договорами позики № З/04/07-01 від 02.04.2007 року, № П/01/08-01 від 28.01.2008 року, № П/03/09-01 від 10.03.2009 року, № П/06/09-01 від 10.06.2009 року, № П/03/10-01 від 01.03.2010 року та № П/10/09-01 від 27.10.2009 року були нараховані ТОВ КУА "Форвард" як керуючий активами ЗНВПІФ "Лідер" та враховані при формуванні фінансового результату ЗНВПІФ "Лідер". Формування фінансового результату ЗНВПІФ "Лідер" ТОВ "КУА "Форвард" по цих позиках підтверджується балансами ЗНВПІФ "Лідер" ТОВ "КУА "Форвард" станом на 01.01.2009 року (за 2008 рік) року, на 31.12.2009 року, на 31.12.2010 року з розшифровками рядка 350 "нерозподілений прибуток (непокритий збиток)". Нараховані відсотки за зазначеними договорами позики також відображені в рядку 190 "Дебіторська заборгованість за нарахованими доходами" в активі балансу ЗНВПІФ "Лідер"ТОВ "КУА "Форвард" станом на 01.01.2009 року (за 2008 рік) року, на 31.12.2009 року, на 31.12.2010 року.

Врахування відсотків (процентів) сплачених боржниками за такими договорами в бухгалтерському обліку ЗНВПІФ "Лідер" ТОВ "КУА "Форвард" підтверджується меморіальними ордерами ЗНВПІФ "Лідер" по рахунку 68-03 з 01.01.2008 року по 31.12.2008 року; з 01.01.2009 року по 31.12.2009 року, оборотно-сальдовою відомістю ЗНВПІФ "Лідер" по рахунку 6841 за період з 01.01.2009 року по 31.12.2010 року.

Згідно рядків 190 "Дебіторська заборгованість за нарахованими доходами" та 350 "нерозподілений прибуток (непокритий збиток)" балансу ТОВ "КУА "Форвард" станом на 31.12.2008 року, на 31.12.2009 року, на 31.12.2010 року проценти одержані за договорами позики № З/04/07-01 від 02.04.2007 року, №П/01/08-01 від 28.01.2008 року, № П/03/09-01 від 10.03.2009 року, № П/06/09-01 від 10.06.2009 року, № П/03/10-01 від 01.03.2010 року та № П/10/09-01 від 27.10.2009 року № П/01/08-01 від 31.01.2008 року, № П/02/08-01 від 01.02.2008 року, укладеними ТОВ "КУА "Форвард" як керуючим ЗНВПІФ "Лідер" та "Вікторія" не є відображеними в бухгалтерському обліку ТОВ "КУА "Форвард".

Таким чином, ТОВ "КУА "Форвард" як керуючий ЗНВПІФ "Лідер" та ЗНВПІФ "Вікторія" додержано вимоги статті 23 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)"щодо ведення окремого бухгалтерського та податкового обліку операцій та результатів діяльності зі спільного інвестування, яка проводиться компанією з управління активами через пайовий інвестиційний фонд, та результатів її господарської діяльності та обліку операцій та результатів діяльності інших пайових інвестиційних фондів, активи яких перебувають в її управлінні.

Згідно статті 4 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" до фінансових послуг віднесено зокрема надання коштів у позику, в тому числі і на умовах фінансового кредиту та професійна діяльність на ринку цінних паперів, що підлягає ліцензуванню. Відповідно до частини 2 статті 5 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" виключне право або інші обмеження щодо надання окремих фінансових послуг встановлюються законами про діяльність відповідної фінансової установи та нормативно-правовими актами державних органів, що здійснюють регулювання ринків фінансових послуг, тобто спеціальним для певного виду фінансових установ нормативно-правовим актом. Для компанії з управління активами таким спеціальним нормативно-правовим актом є Закон України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)".

ТОВ "КУА "Форвард" є професійним учасником фондового ринку та фінансовою установою, яка є включеною до державного реєстру фінансових установ, які надають фінансові послуги на ринку цінних паперів, що підтверджується Свідоцтвом про включення до державного реєстру фінансових установ, які надають фінансові послуги на ринку цінних паперів №6 від 02.09.2004 року та Свідоцтвом про реєстрацію фінансової установи АА№21 від 18.02.2005 року .

Слід зазначити, що державне регулювання діяльності з надання фінансових послуг здійснюється виключно державною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Положенням про особливості здійснення діяльності з управління активами інституційних інвесторів, затвердженим рішенням ДЦКПФР №1227 від 02.11.2006 року та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 30.11.2006 року за № 1252/13126 року прямо встановлено право КУА венчурного фонду надавати позики за рахунок активів ІСІ, що зафіксовано у п.1.21: "обмеження діяльності КУА, передбачені пунктами 1.3, 1.6, 1.9 та 1.10 розділу V цього Положення, не поширюється на діяльність КУА венчурного інвестиційного фонду".

Згідно частини 4 статті 30 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)" N 2299 в редакції від 14.01.2006 року обмеження в діяльності компаній з управління активами щодо надання позики або кредиту за рахунок активів ІСІ, передбачене абз.7 ч.2 ст.30 Закону України "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди) в тій же редакції, не поширюється на компанії з управління активами венчурних фондів.

Право КУА венчурного фонду надавати позики за рахунок активів таких фондів підтверджується також положеннями ч. 4 статті 34 "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди) в той же редакції , якою прямо визначено право венчурного ІСІ мати у складі своїх активів боргові зобов'язання, оформлені договорами позики, а також коло осіб, які можуть виступати у якості позичальника за договорами позики, наданими за рахунок активів венчурного ІСІ. Особами-позичальниками за такими договорами можуть бути емітенти, частка у корпоративних правах яких входить до складу активів такого ІСІ.

Згідно з п.п. 4.2.8 п. 4.2 ст. 4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" не включаються до складу валового доходу кошти спільного інвестування, а саме кошти, залучені від інвесторів інститутів спільного інвестування (ІСІ), доходи від здійснення операцій з активами ІСІ та доходи, нараховані за активами ІСІ, а також кошти, залучені від власників сертифікатів фондів операцій з нерухомістю, доходи від здійснення операцій з активами фондів операцій з нерухомістю та доходи, нараховані за активами фондів операцій з нерухомістю, створених відповідно до закону.

Витяги зі Статуту ТОВ "Компанія "Опціон" в редакціях від 05.11.2007 року та від 24.12.2008 року, Статуту ТОВ "Інновіда-Україна" в редакції від 17.09.2009 року, Статуту ТОВ "Флавія" в редакції від 25.06.2007 року, Статуту ТОВ "Восток-Транзіт" в редакції від 11.02.2009 року та Статуту ТОВ "Компанія "Трансфер-Фінанс" в редакції від 30.11.2005 року свідчать про дотримання ТОВ КУА "Форвард" вимог ч. 4 статті 34 "Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди) щодо осіб-позичальників, оскільки вищезазначеними витягами підтверджується, що в активах закритих недиверсифікованих венчурних пайових інвестиційних фондів "Лідер" та "Вікторія" знаходиться частка у корпоративних правах підприємств-емітентів, які є боржниками за договорами позики № З/04/07-01 від 02.04.2007 року, № П/01/08-01 від 28.01.2008 року, № П/03/09-01 від 10.03.2009 року, № П/06/09-01 від 10.06.2009 року, № П/03/10-01 від 01.03.2010 року та № П/10/09-01 від 27.10.2009 року № П/01/08-01 від 31.01.2008 року, № П/02/08-01 від 01.02.2008.

Крім того, Державна податкова адміністрація України листом від 25.02.2009 р. N 1668/6/15-0216 роз'яснила, що стаття 30 Закону N 2299, яка встановлює обмеження діяльності компанії з управління активами стосовно надання позик і кредитів за рахунок активів ICI, не поширюється на діяльність компанії з управління активами венчурного фонду.

Таким чином, на підставі статті 30 Закону № 2299 та предмета своєї статутної діяльності КУА має право надавати за рахунок активів венчурного ICI (пайового чи корпоративного інвестиційного фонду) позики за умови дотримання вимог, встановлених статтею 34 Закону N 2299 щодо особи-позичальника та за наявності у КУА відповідної ліцензії на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - діяльності з управління активами інституційних інвесторів (діяльності з управління активами), виданої Державною комісією із цінних паперів та фондового ринку, і знаходження цієї КУА у державному реєстрі фінансових установ, які надають фінансові послуги на ринку цінних паперів.

Отже, суд першої інстанції вірно визначив, що проценти за позиками, які були отримані ТОВ "КУА "Форвард" відповідають визначенню кошти спiльного iнвестування у розумінні п. 9 ст. 3 Закону № 2299, а саме кошти спiльного iнвестування це - кошти, внесенi засновниками корпоративного iнвестицiйного фонду та залученi вiд iнвесторiв IСI, доходи вiд здiйснення операцiй з активами IСI, доходи, нарахованi за активами IСI, та iншi доходи вiд дiяльностi IСI (проценти за позиками, оренднi (лiзинговi) платежi тощо). Кошти, внесенi засновниками корпоративного iнвестицiйного фонду, вважаються коштами спiльного iнвестування пiсля внесення такого фонду до Єдиного державного реєстру IСI.

Відповідно до викладеного, ТОВ "КУА"Форвард" правомірно не віднесено проценти за договорами позики №З/04/07-01 від 02.04.2007 року, №П/01/08-01 від 28.01.2008 року, №П/03/09-01 від 10.03.2009 року, №П/06/09-01 від 10.06.2009 року, № П/03/10-01 від 01.03.2010 року та №П/10/09-01 від 27.10.2009 року №П/01/08-01 від 31.01.2008 року, №П/02/08-01 від 01.02.2008 року, укладеними як керуючий ЗНВПІФ "Лідер" та ЗНВПІФ "Вікторія" за рахунок активів зазначених ІСІ до складу власного валового доходу.

Також слід вказати, що згідно з рішенням Постійно діючого Третейського суду при Асоціації "Інвестиційно-промислова група "Восток" по справі № 17/2-09 від 27.07.2009 року та Попереднього договору № 12/01-09 від 12.01.2009 року, на який є посилання у Рішенні Московського районного суду по справі №2-5478/09 від 12.05.2009р збитки ЗНВПІФ "Лідер" виникли 03.03.2009 року та 13.03.2009 року відповідно, тобто у 1 кварталі 2009 року.

Згідно з рішеннями Постійно діючого Третейського суду при Асоціації "Інвестиційно-промислова група "Восток" по справі № 1/3-09 від 29.07.2009 року та справі № 1/2-09 від 29.07.2009 року збитки ЗНВПІФ "Вікторія" виникли 15.02.2009 року та 23.02.2009 року відповідно, тобто у 1 кварталі 2009 року.

Відповідно до даних балансу ЗНВПІФ "Лідер" ТОВ "КУА "Форвард"станом на 31.12.2009 року з розшифровкою рядка 350 "нерозподілений прибуток (непокритий збиток)" грошові кошти, які надійшли на поточний рахунок № 2650001310148 є прибутком ЗНВПІФ "Лідер".

Відповідно до даних балансу ЗНВПІФ "Вікторія" ТОВ "КУА "Форвард" станом на 31.12.2009 року, на 31.12.2010 року з розшифровками рядка 350 "нерозподілений прибуток (непокритий збиток)" грошові кошти, які надійшли на поточний рахунок № 2650102310148 є прибутком ЗНВПІФ "Вікторія".

Дослідженням довідки про обіг по рахунку 2650001310148 за період с 28.05.2009 року по 28.05.2009 року відкритому у ВАТ "Інноваційно-промисловий банк" встановлено, що грошові кошти в розмірі 1418000 грн. надійшли як оплата штрафів та збитків згідно рішення суду від 12.05.2009 року по справі № 2-5478/09, в якій позивачем по справі та особою на користь якої присуджено виплату штрафу та збитків був ТОВ "КУА "Форвард" як керуючий активами ЗНВПІФ "Лідер".

Дослідженням довідки про обіг по рахунку 2650001310148 за період с 09.09.2009 року по 09.09.2009 року, відкритому у ВАТ "Інноваційно-промисловий банк" від 09.09.2009 року встановлено, що грошові кошти в розмірі 1350000 грн. від ТОВ "Флавія" надійшли як оплата штрафів та збитків згідно рішення Третейського суду від 27.07.2009 року по справі № 17/2-09, в якій позивачем по справі та особою на користь якої присуджено виплату штрафу та збитків був ТОВ "КУА "Форвард" як керуючий активами ЗНВПІФ "Лідер".

При дослідженні довідки про обіг по рахунку 2650102310148 за період с 09.09.2009 року по 09.09.2009 року у ВАТ "Інноваційно-промисловий банк" встановлено, що грошові кошти в розмірі 3145000 грн. від ТОВ "Компанія "Партнер" та грошові кошти в розмірі 3285000 грн. від ТОВ "Сігур" надійшли як оплата штрафів та збитків згідно рішень Третейського суду від 29.07.2009 року по справі № 1/2-09 та від 29.07.2009 року по справі № 1/3-09, в яких позивачем по справі та особою на користь якої присуджено виплату штрафу та збитків був ТОВ "КУА "Форвард" як керуючий активами ЗНВПІФ "Вікторія".

Таким чином, грошові кошти в розмірі 2768000 грн., що надійшли на рахунок № 2650001310148 є доходом ЗНВПІФ "Лідер", а грошові кошти в розмірі 6430000 грн. є доходом ЗНВПІФ "Вікторія".

Підпунктом. 4.2.8 п. 4.2 ст. 4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" встановлено, що не включаються до складу валового доходу кошти спільного інвестування, а саме кошти, залучені від інвесторів інститутів спільного інвестування (ІСІ), доходи від здійснення операцій з активами ІСІ та доходи, нараховані за активами ІСІ, а також кошти, залучені від власників сертифікатів фондів операцій з нерухомістю, доходи від здійснення операцій з активами фондів операцій з нерухомістю та доходи, нараховані за активами фондів операцій з нерухомістю, створених відповідно до закону.

Щодо договору банківського рахунку у національній валюті від 02.02.2009 року № 6-2009 та договору банківського рахунку у національній валюті від 02.02.2009 року № 12-2009 року, колегія суддів зазначає наступне.

Згідно з ч. 6 ст. 23 Закону № 2299 в редакції чинній на момент укладання договорів, передбачено що укладаючи договори за рахунок активів пайового інвестиційного фонду, компанія з управління активами діє від свого імені, про що вона обов'язково повідомляє третіх осіб.

Аналіз зазначеної норми свідчить, що до внесення змін до зазначеного Закону, що набули чинності 14.02.2009 року не було передбачено обов'язку компанії з управління активами зазначати в договорах укладених за рахунок активів пайового інвестиційного фонду реквізити такого пайового інвестиційного фонду.

До вказаних договорів було внесено зміни шляхом укладання договорів про внесення змін до договорів банківського рахунку № 12-2009 від 16.03.2009 рок та № 6-2009 від 02.02.2009 року, укладених 07.07.2010 року між ТОВ "КУА "Форвард" як керуючий ЗНВПІФ "Вікторія", ТОВ "КУА "Форвард" як керуючий ЗНВПІФ "Лідер" і ПАТ "Інноваційно-промисловий банк" відповідно.

Згідно вказаних договорів про внесення змін договори банківського рахунку № 12-2009 від 16.03.2009 року та № 6-2009 від 02.02.2009 року приведені у відповідність з законодавством, чинним на дату укладання таких додаткових угод, а саме в договорах зазначені реквізити ЗНВПІФ "Лідер та ЗНВПІФ "Вікторія".

Той факт, що банківські рахунки 2650102310148 та 2650001310148 у ПАТ "Інпромбанк" відкриті ТОВ "КУА "Форвард" для обліку грошових коштів ЗНВПІФ "Лідер" та ЗНВПІФ "Вікторія" підтверджується довідкою № 156-06-2/2166 від 11.06.2012 року про відкриті рахунки у ПАТ "Інпромбанк" станом на 11.06.2012 року та довідкою №156-06-2/2167 від 11.06.2012 року про відкриті рахунки у ПАТ "Інпромбанк"станом на 09.09.2009 року.

Використання поточних рахунків № 2650001310148 та № 2650102310148 для обліку руху коштів, що надійшли як доходи від здійснення операцій з активами ІСІ та доходи, нараховані за активами ІСІ підтверджується також інформацією про діяльність спільного інвестування (пайового та корпоративного фонду) ЗНВПІФ "Вікторія", ЗНВПІФ "Лідер" станом на 31.12.2009 року та станом на 31.12.2010 року.

Таким чином, колегія суддів погоджується із твердженням суду першої інстанції про необґрунтованість твердження відповідача про включення таких коштів до складу валових доходів ТОВ КУА "Форвард".

Крім того, 01.04.2010 р. між ТОВ КУА "Форвард" та ФОП ОСОБА_3 укладено договір про надання послуг з економіко-правового забезпечення та супроводження господарської діяльності № У-Е-КУА. Відповідно до п. 2.4.1 та 1.1 цього договору до зазначених послуг віднесене консультаційні послуги, здійснення періодичних та оперативних дії, що мають характер, спрямований на захист прав Клієнта у взаємовідносинах, що виникають при здійсненні Клієнтом господарської діяльності, зокрема: інформування Клієнта про зміни в законодавстві, що стосуються господарської діяльності Клієнта, в тому числі шляхом проведення лекцій; підготовка та аналіз текстів господарських договорів; представництво Клієнта у будь-яких правовідносинах з іншими особами, за винятком випадків, в яких представництво неможливо за своєю правовою природою або заборонено законом; цей перелік не є вичерпним. Оплата здійснюється на підставі обґрунтованих рахунків виконавця. (п.3.1.1 договору)

На виконання умов договору ФОП ОСОБА_3 30.06.2010 р. виставлено рахунок-фактуру до зазначеного договору, в якому визначено найменування послуги, а саме надання роз'яснень щодо складання звітності закритого недиверсифікаційного фонду, інтервального диверсифікаційного фонду, проведення лекцій для співробітників КУА з питань бухгалтерського та податкового обліку КУА, щомісячні консультацій щодо стану законодавства професійних учасників фондового ринку.

Факт надання послуги підтверджується актом прийому-передачі виконаних робіт від 30.06.2010 року на загальну суму 10000 грн., в якому вказано, що роботи з економіко-правового забезпечення та супроводження господарської діяльності згідно договору за період з 01.04.2010 року по 30.06.2010 року виконано якісно і в повному обсязі. У клієнта відсутні претензії щодо якості виконаних робіт.

Розрахунки проведені у грошовій формі, що підтверджується квитанцією до прибуткового касового ордеру від 27.08.2012 року. Факт подання документів виконавцю для виконання робіт підтверджується актом прийому передачі від 01.06.2010 року.

У відповідності до п. 5.1. ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" валові витрати виробництва та обігу - сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності.

Відповідно до п. 1.32 ст. 1 того ж Закону, господарською діяльністю є будь-яка діяльність особи, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Згідно з п.п. 5.2.1. п. 5.2. ст. 5 цього ж Закону до складу валових витрат включаються суми будь-яких витрат, сплачених (нарахованих) протягом звітного періоду у зв'язку з підготовкою, організацією, веденням виробництва, продажем продукції (робіт, послуг) і охороною праці, у тому числі витрати з придбання електричної енергії (включаючи реактивну), з урахуванням обмежень, встановлених пунктами 5.3.-5.7. цієї статті.

Відповідно до п.п. 5.3.9. п.5.3 ст.5 наведеного Закону не включаються до складу валових витрат будь-які витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення податкового обліку.

Відповідно до п. 5.11 ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" установлення додаткових обмежень щодо віднесення витрат до складу валових витрат платника податку, крім тих, що зазначені у цьому Законі, не дозволяється.

Отже, за своїм змістом наведені норми Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" передбачають як підставу для невключення витрат до складу валових відсутність розрахункових, платіжних та інших документів, що підтверджують факт понесення таких витрат.

У даному випадку матеріалами справи підтверджений факт виконання робіт та проведення розрахунків, підтверджується договором, рахунком-фактури, актом прийому-передачі виконаних робіт, актом прийому-передачі документів для виконання роботи, квитанцією до прибуткового касового ордеру..

Таким чином, висновок відповідача щодо порушення позивачем пп. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" за рахунок віднесення до складу валових витрат по придбанню робіт у ФОП ОСОБА_3 є необґрунтованим.

Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку про необґрунтованість тверджень податкового органу щодо заниження позивачем зобов'язання з податку на прибуток, та про протиправність оскаржуваного податкового повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Дзержинському районі міста Харкова № 0000012200 від 26.01.2011 року, прийнятого на їх підставі.

Отже, колегія суддів підтримує позицію суду першої інстанції про обґрунтованість позовних вимог та необхідність їх задоволення.

Переглянувши постанову суду першої інстанції, в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що при її прийнятті суд першої інстанції у повному обсязі з'ясував обставини справи і правильно застосував до спірних правовідносин норми матеріального та процесуального права.

Доводи апеляційної скарги з наведених підстав висновків суду не спростовують.

Керуючись ст. 160, 167, 195, 196, 197, 198, 200, 205, 206, 209, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Дзержинському районі м. Харкова Харківської області Державної податкової служби залишити без задоволення.

Постанову Харківського окружного адміністративного суду від 28.09.2012р. по справі № 2а-7730/11/2070 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копії особам, які беруть участь у справі, та може бути оскаржена шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів після набрання законної сили.

Головуючий суддя Ральченко І.М.Судді Катунов В.В. Рєзнікова С.С.