Постанова № 28075179, 13.12.2012, Севастопольський апеляційний господарський суд

СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 грудня 2012 року Справа № 5002-26/538-2012

Севастопольський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Воронцової Н.В.,

суддів Котлярової О.Л.,

Євдокімова І.В.,

за участю представників сторін:

представник позивача: Ткаченко Руслан Олегович (повноваження перевірені), наказ № 56 від 24.05.06р., Директор (ТОВ фірма "Реал Естейт");

представник позивача: Шалигін Анатолій Кирилович, довіреність № б/н від 01.02.12р. (ТОВ фірма "Реал Естейт");

представник відповідача: Боженко Оксана Валентинівна, довіреність №497/12 від 19.10.12р. (ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" в особі Кримської республіканської дирекції ПАТ"Райффайзен Банк Аваль");

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Реал Естейт" на рішення господарського суду Автономної Республіки Крим (суддя Медведчук О.Л.) від 10.04.2012 у справі № 5002-26/538-2012

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Реал Естейт"

до відповідача Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" в особі Кримської республіканської дирекції публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль"

про визнання недійсними генеральної кредитної угоди та кредитних договорів

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю Фірма "Реал Естейт" звернулось до господарського суду АР Крим з позовною заявою до відповідача Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" в особі Кримської республіканської дирекції ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" про визнання недійсними, укладених між Товариством з обмеженою відповідальністю Фірмою "Реал Естейт" та Публічним акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", генеральної кредитної угоди №02-5/03-07 від 10.04.2007 р., кредитних договорів №012/02-5/48-07 від 10.04.2007 р., №012/02-5/105-07 від 04.09.2007 р. та договорів про відкриття акредитива та надання кредиту №012/02-5/47-07 від 10.04.2007 р. та №012/02-5/49-07 від 10.04.2007 р.

Рішенням господарського суду Автономної Республіки Крим від 10.04.2012р. у справі № 5002-26/538-2012 (суддя Медведчук О. Л.) у задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погодившись з рішенням суду, позивач звернувся до Севастопольського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Автономної Республіки Крим від 10.04.2012р., позов задовольнити повністю.

Апеляційна скарга мотивована зокрема тим, що в спірних угодах відсутня умова про порядок визначення розміру процентної ставки, в наслідок чого Банк самостійно, в односторонньому порядку змінює умови щодо розміру процентної ставки на підставі ставки LIBOR, що прямо суперечить статті 1056-1 ЦК України, яка була доповнена Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України" від 12.12.2008р., який в свою чергу, був чинним на момент внесення змін в спірні угоди 30.03.2010р.

Ухвалою Севастопольського апеляційного господарського суду від 17.05.2012р. апеляційна скарга ТОВ фірми "Реал Естейт" була прийнята до провадження суду та справу було призначено до розгляду у складі колегії суддів: головуючого судді Фенько Т.П., суддів Проценко О.І., Ткаченка М.І.

За розпорядженням в.о. секретаря судової палати Севастопольського апеляційного господарського суду від 11.06.2012р. у зв'язку зі знаходженням судді Ткаченка М.І. у відпустці, його було замінено на суддю Заплаву Л.М.

За розпорядженням в.о. секретаря судової палати Севастопольського апеляційного господарського суду від 09.07.2012р. у зв'язку зі знаходженням судді Проценко О.І. у відпустці, її було замінено на суддю Антонову І.В.

За розпорядженням в.о. секретаря судової палати Севастопольського апеляційного господарського суду від 30.07.2012р. у зв'язку з хворобою судді Антонової І.В. її було замінено на суддю Градову О.Г.

Розпорядженням заступника голови Севастопольського апеляційного господарського суду від 10 вересня 2012 року, в зв'язку з відпусткою, суддю Фенько Т. П. замінено у складі колегії на суддю Воронцову Н. В., в зв'язку з відпусткою, суддю Заплаву Л. М. замінено на суддю Проценко О. І. та в зв'язку з відпусткою, суддю Градову О. Г. замінено на суддю Євдокімова І. В.

Головуючим суддею у справі №5002-26/538-2012 призначено суддю Воронцову Н. В.

Розпорядженням В. о. секретаря судової палати Севастопольського апеляційного господарського суду від 23 жовтня 2012 року, в зв'язку з відпусткою, суддю Проценко О. І. замінено у складі колегії на суддю Котлярову О. Л.

В судовому засіданні, 13 грудня 2012 року, позивач наполягав на задоволенні апеляційної скарги та скасуванні оспорюваного рішення, а також просив долучити до матеріалів справи додаткові докази.

Відповідач заперечував проти задоволення апеляційної скарги посилаючись на відсутність підстав для скасування оспорюваного рішення суду першої інстанції, за мотивами викладеними у відзиві.

Слід також зазначити, що в судовому засіданні, яке відбулося 10.09.2012р., позивач заявив клопотання про зупинення провадження у даній справі до розгляду пов'язаної справи №5002-28/546-2012, яка розглядається Вищим господарським судом України.

Розглянувши вказане клопотання, судова колегія дійшла наступного висновку.

Так, норма ст. 79 ГПК України чітко визначає підстави по яких суд зупиняє провадження у справі, це зокрема в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи.

З аналізу вказаної статті слідує, що пов'язаною з даною справою є така інша справа, у якій інший суд встановлює обставини, що впливають чи можуть вплинути на подання і оцінку доказів у даній справі; в тому числі йдеться про факти, які мають преюдиціальне значення (частини друга - четверта статті 35 ГПК України).

Судова колегія, відмовляє в задоволенні вищезазначеного клопотання позивача, оскільки справа за №5002-28/546-2012 та дана справа жодним чином між собою не пов'язані, а відтак відсутні перешкоди для розгляду справи №5002-26/538-2012 по суті. Адже, схожість в цих справах предмету спору і підстав позову, не свідчить про їх пов'язаність між собою та , як наслідок, не є підставою для зупинення провадження у справі, в розумінні статті 79 ГПК України.

Крім того, постановою Вищого господарського суду від 28 листопада 2012 року у справі №5002-28/546-2012, рішення господарського суду Автономної Республіки Крим від 03.05.2012р. та постанову Севастопольського апеляційного господарського суду від 19.07.2012р. у справі № 5002-28/546-2012 скасовано, а справу направлено на новий розгляд до господарського суду першої інстанції.

Переглянувши матеріали справи відповідно до вимог статті 101 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія встановила наступні обставини.

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено місцевим господарським судом, 10.04.2007 р. між Відкритим акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль"- Кредитором та Товариством з обмеженою відповідальністю Фірмою "Реал Естейт"- Позичальником укладена Генеральна кредитна угода №02-5/03-07.

Відповідно до п. 1.1. даної угоди, Кредитор, на підставі цієї Генеральної кредитної угоди зобов'язується надавати Позичальнику активні операції (кредити) в порядку і на умовах, визначених у договорах, що укладені в рамках цієї Генеральної кредитної угоди і які є її невід'ємними частинами.

Відповідно до п. 1.2., загальний розмір фактичної позичкової заборгованості Позичальника за наданими в рамках даної Угоди кредитами не повинен перевищувати суми еквівалентної 4080500 Євро.

В межах ліміту кредитування встановлюються наступні субліміти: а) 2791100 Євро -непокриті трансферабельні безвідкличні акредитиви, після розкриття акредитивів -не відновлювальні кредитні лінії за рахунок коштів іноземного банку; б) еквівалент 1289400 Євро -не відновлювальна мультивалютна кредитна лінія.

Пунктом 1.3. визначено, що термін користування кредитними коштами за даною Угодою встановлюється до 30.03.2012 р.

Згідно п. 4.1., Кредитор зобов'язується на умовах цієї Генеральної кредитної угоди надавати Позичальнику кредити згідно умов договорів, укладених Сторонами, у відповідності до загальних умов, визначених у ст. 1, 2 цієї угоди.

За пунктом 5.1, Позичальник зобов'язується використати отримані кредитні кошти за цільовим призначенням і забезпечити повернення одержаних кредитів, сплату нарахованих відсотків відповідно до умов додаткових договорів, укладених в рамках Угоди.

Пунктом 5.2. передбачено, що Позичальник зобов'язується сплачувати Кредитору, додатково до встановленої відсоткової ставки та комісії за кредит, неустойку, передбачену ст. 10 даної Угоди, за порушення строків повернення кредитних коштів, сплати за кредит, використання кредитних коштів не за цільовим призначенням, порушення умов п. 7.2. Угоди.

10.04.2007 р. між сторонами Генеральної кредитної угоди №02-5/03-07 від 10.04.2007 р. укладений договір про відкриття акредитиву та надання кредиту №012/02-5/47-07.

Відповідно до п. 1.1. даного договору, Кредитор на положеннях та умовах цього договору, в рамках Генеральної кредитної угоди №02-5/03-07 від 10.04.2007 р., та в рамках проекту торгового фінансування сумісно з банком RABOBANK NEDERLAND (Нідерланди):

а) відкриває Позичальнику, при умові отримання його заяви на відкриття акредитиву, непокритий трансферабельний безвідкличний акредитив (далі -Акредитив), підтверджений BАNK INTERNATIONAL", на суму 961890,17 Євро на користь компанії DUMASCO INTERNATIONAL B.V. (далі -Експортер") терміном дії до 31.08.2007 р. для виконання зобов'язань з придбання технологічного обладнання та техніки для виробництва та фарбування металевих виробів згідно контракту №2007/1 від 29.01.2007 р. (далі -"Контракт"), що був укладений між Позичальником та Експортером.

Права та обов'язки Позичальника по даному договору не можуть бути передані третім особам без попередньої письмової згоди Кредитора.

б) надає Позичальнику не відновлювальну кредитну лінію за рахунок коштів BANK INTERNATIONAL"з лімітом 961890,17 Євро (далі -Кредит), терміном дії 31 місяць з дати розкриття акредитиву (з правом пролонгації залишку заборгованості на 24 місяці за рішенням BANK INTERNATIONAL") зі сплатою 6-місячний EURIBOR+5 відсотків річних, та погашенням згідно графіку:

- 106880 Євро не раніше ніж через 11 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 106880 Євро не раніше ніж через 17 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 106880 Євро не раніше ніж через 23 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 106880 Євро не раніше ніж через 29 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 106880 Євро не раніше ніж через 35 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 106880 Євро не раніше ніж через 41 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 106880 Євро не раніше ніж через 47 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 106880 Євро не раніше ніж через 53 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 106850,17 Євро не раніше ніж через 59 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

Під терміном "не відновлювальна кредитна лінія" розуміється кредитна лінія, при якій при отриманні Позичальником повної суми кредитних коштів і досягненні ліміту кредитування подальша видача кредитних коштів Позичальнику припиняється незалежно від фактичної суми заборгованості за кредитом на протязі дії кредитного договору.

Пунктом 5.1. договору №012/02-5/47-07 визначено, що Кредитор зобов'язується на умовах цього договору у термін 10 банківських днів після отримання заяви Позичальника та сплати їм відповідної комісії, відкрити Акредитив строком дії до 31.08.2007 р. на користь Експерта та авізувати даний акредитив через BANK INTERNATIONAL".

Пунктом 6.1. цього ж договору передбачено, що Позичальник зобов'язується використати кредит на зазначені у договорі цілі і забезпечити повернення одержаного кредиту та сплату нарахованих відсотків на умовах, передбачених цим договором.

Відсотки за кредит Позичальник сплачує щомісячно платіжним дорученням на рахунок доходів Кредитора не пізніше останнього робочого дня кожного місяця та остаточно при погашенні кредиту.

17.08.2007 р. між сторонами Генеральної кредитної угоди №02-5/03-07 від 10.04.2007 р. укладена додаткова угода відповідно до якої сторони домовились викласти п. 1.2. Угоди в наступній редакції: "1.2. Загальний розмір фактичної позичкової заборгованості Позичальника за наданими в рамках даної Угоди кредитами не повинен перевищувати суми еквівалентної 4429720 Євро.

В межах ліміту кредитування встановлюються наступні субліміти: а) 2791100 Євро -непокриті трансферабельні безвідкличні акредитиви, після розкриття акредитивів -не відновлювальні кредитні лінії за рахунок коштів іноземного банку; б) еквівалент 1638620 Євро -невідновлювальна мультивалютна кредитна лінія.

30.03.2010 р. між сторонами договору про відкриття акредитиву та надання кредиту №012/02-5/47-07 від 10.04.2007 р. укладена додаткова угода за якою сторони домовились, зокрема, підпункт б) пункту 1.1. договору №012/02-5/47-07 від 10.04.2007 р. змінити та викласти у наступній редакції: "б) надає позичальнику не відновлювальну кредитну лінію за рахунок коштів BANK INTERNATIONAL"з лімітом 961890,17 Євро, терміном дії до 30.07.2010р. зі сплатою 6-місячний EURIBOR+5 відсотків річних.

Під терміном "не відновлювальна кредитна лінія" розуміється кредитна лінія, при якій при отриманні Позичальником повної суми кредитних коштів і досягненні ліміту кредитування подальша видача кредитних коштів Позичальнику припиняється незалежно від фактичної суми заборгованості за кредитом на протязі дії кредитного договору.

Кредит надається з моменту розкриття акредитиву, тобто пред'явлення Експортером згідно з п. 5 даного договору усіх документів, що підтверджують відвантаження товару на користь Позичальника.

Пунктом 2 вказаної додаткової угоди встановлено, що Постачальник підтверджує, що на дату підписання цієї додаткової угоди Кредитор виконав в повному обсязі свої зобов'язання по наданню кредитних коштів згідно п. 1.1. договору про відкриття акредитиву та надання кредиту №012/02-5/47-07 від 10.04.2007 р.

Відповідно до п. 4. додаткової угоди зазначено, що відсотки за користування кредитом в період з дати підписання цієї додаткової угоди по 30.07.2010 р. включно Позичальник може сплачувати протягом місяця після їх нарахування на рахунок доходів Кредитора №20685144 в Кримській республіканській дирекції АТ "Райффайзен Банк Аваль", МФО 324021. З 31.07.2010 р. діє другий абзац п. 6.1. договору про відкриття акредитиву та надання кредиту №012/02-5/47-07 від 10.04.2007 р.

В подальшому, а саме 04.08.2010 р. та 29.09.2010 р. між сторонами договору №012/02-5/47-07 від 10.04.2007 р. були укладені додаткові угоди до вказаного кредитного договору, які визначають порядок його виконання.

Слід зазначити, що 10.04.2007 р. між сторонами Генеральної кредитної угоди №02-5/03-07 від 10.04.2007 р. також був укладений інший договір про відкриття акредитиву та надання кредиту №012/02-5/49-07.

Відповідно до п. 1.1 даного договору Кредитор на положеннях та умовах цього договору, в рамках Генеральної кредитної угоди №02-5/03-07 від 10.04.2007 р., та в рамках проекту торгового фінансування сумісно з банком RABOBANK NEDERLAND (Нідерланди):

а) відкриває Позичальнику, при умові отримання його заяви на відкриття акредитиву, непокритий трансферабельний безвідкличний акредитив (далі -Акредитив), підтверджений BАNK INTERNATIONAL", на суму 1829119 Євро на користь компанії DUMASCO INTERNATIONAL B.V. (далі -Експортер") терміном дії до 10.12.2007 р. для виконання зобов'язань з придбання технологічного обладнання та техніки для виробництва та фарбування металевих виробів згідно контракту №2007/2 від 20.03.2007 р. (далі -"Контракт"), що був укладений між Позичальником та Експортером.

Права та обов'язки Позичальника по даному договору не можуть бути передані третім особам без попередньої письмової згоди Кредитора.

б) надає Позичальнику не відновлювальну кредитну лінію за рахунок коштів BANK INTERNATIONAL"з лімітом 1829200 Євро (далі -Кредит), терміном дії 28 місяців з дати розкриття акредитиву (з правом пролонгації залишку заборгованості на 24 місяці за рішенням BANK INTERNATIONAL") зі сплатою 6-місячний EURIBOR+5 відсотків річних, та погашенням згідно графіку:

- 203240 Євро не раніше ніж через 11 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 203240 Євро не раніше ніж через 17 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 203240 Євро не раніше ніж через 23 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 203240 Євро не раніше ніж через 29 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 203240 Євро не раніше ніж через 35 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 203240 Євро не раніше ніж через 41 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 203240 Євро не раніше ніж через 47 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 203240 Євро не раніше ніж через 53 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

- 203169 Євро не раніше ніж через 59 місяців з дати відкриття Акредитиву але не пізніше строку, зазначеного в письмовому повідомленні BANK INTERNATIONAL"про дату здійснення платежу;

Під терміном "не відновлювальна кредитна лінія"розуміється кредитна лінія, при якій при отриманні Позичальником повної суми кредитних коштів і досягненні ліміту кредитування подальша видача кредитних коштів Позичальнику припиняється незалежно від фактичної суми заборгованості за кредитом на протязі дії кредитного договору.

Пунктом 5.1. договору №012/02-5/49-07 визначено, що Кредитор зобов'язується на умовах цього договору у термін 10 банківських днів після отримання заяви Позичальника та сплати їм відповідної комісії, відкрити Акредитив строком дії до 30.08.2007 р. на користь Експерта та авізувати даний акредитив через BANK INTERNATIONAL".

Пунктом 6.1. цього ж договору передбачено, що Позичальник зобов'язується використати кредит на зазначені у договорі цілі і забезпечити повернення одержаного кредиту та сплату нарахованих відсотків на умовах, передбачених цим договором.

Відсотки за кредит Позичальник сплачує щомісячно платіжним дорученням на рахунок доходів Кредитора не пізніше останнього робочого дня кожного місяця та остаточно при погашенні кредиту.

В подальшому, а саме, 21.12.2007 р., 30.03.2010 р., 04.08.2010 р., 29.09.2010 р. між сторонами договору про відкриття акредитиву та надання кредиту №012/02-5/49-07 від 10.04.2007 р. були укладені додаткові угоди з аналогічним регулюванням кредитних відносин, що і в договорі про відкриття акредитиву та надання кредиту №012/02-5/47-07 від 10.04.2007 р., проте, з врахуванням відповідних змін в частині кредитних коштів.

У виконання Генеральної кредитної угоди №02-5/03-07 від 10.04.2007 р. та договорів про відкриття акредитиву та надання кредиту №012/02-5/47-07 від 10.04.2007 р. та №012/02-5/49-07 від 10.04.2007 р. між ВАТ "Райффайзен Банк Аваль"- Кредитором та ТОВ Фірмою "Реал Естейт"- Позичальником 10.04.2007 р. був укладений кредитний договір №012/02-5/48-07.

Відповідно до п.1.1. даного договору, Кредитор на положеннях та умовах цього договору та в рамках Генеральної кредитної угоди №02-5/03-07 від 10.04.2007 р., відкриває Позичальнику невідновлювальну мультивалютну кредитну лінію у сумі еквівалентній 1289400 Євро строком до 30.03.2012 р. із сплатою: 16 відсотків річних по заборгованості і в гривнях; 6 місячний EURIBOR + 6 відсотків річних по заборгованості в Євро; LIBOR + 5.5. відсотків річних по заборгованості в доларах США.

Пунктом 2.1. договору передбачено, що кредитні кошти призначені для оплати витрат по контрактам №2007/1 від 29.01.2007 р. та 2007/2 від 20.03.2007 р. з DUMASCO INTERNATIONAL B.V. (Нідерланди), (авансові платежі, ПДВ, шеф -монтаж, установка та наладка обладнання, витрати по митному оформленню) та придбання необхідного обладнання на території України.

Відповідно до п. 3.2. договору, сторони встановлюють, що обчислення строку надання кредиту, нарахування відсотків по договору здійснюється за фактичне число календарних днів користування кредитом.

Пунктом 3.3. встановлюється порядок погашення заборгованості за договором, відповідно до якого, в першу чергу погашається заборгованість за нарахованими відсотками за користування кредитом; в другу чергу погашається сума основної заборгованості за кредитом (позичкова заборгованість); в третю чергу погашається заборгованість за неустойку, у випадку її нарахування Кредитором, та інша безспірна заборгованість Позичальника за цим договором.

Згідно п. 5.1. кредитного договору №012/02-5/48-07 від 10.04.2007 р., Кредитор зобов'язується на умовах цього договору відкрити Позичальнику позичковий рахунок та надавати з нього Позичальнику в безготівковій формі кредитні кошти в межах ліміту відкритої кредитної лінії за умови оформлення відповідного забезпечення, що задовольняє вимоги Кредитора за цим договором.

За пунктом 6.1., Позичальник зобов'язується використати кредит на зазначені у договорі цілі і забезпечити повернення одержаного кредиту та сплату нарахованих відсотків на умовах, передбачених цим договором.

Відсотки за кредит Позичальник сплачує щомісячно платіжним дорученням на рахунок доходів Кредитора не пізніше останнього робочого дня кожного місяця та остаточного при погашенні кредиту.

30.03.2010 р., 04.08.2010 р., 29.09.2010 р. між сторонами кредитного договору №012/02-5/48-07 від 10.04.2007 р. були укладені додаткові угоди які визначають порядок виконання кредитного договору.

Також, у виконання Генеральної кредитної угоди №02-5/03-07 від 10.04.2007 р. та договорів про відкриття акредитиву та надання кредиту №012/02-5/47-07 від 10.04.2007 р. та №012/02-5/49-07 від 10.04.2007 р. між ВАТ "Райффайзен Банк Аваль"- Кредитором та ТОВ Фірмою "Реал Естейт"- Позичальником 04.09.2007 р. був укладений кредитний договір №012/02-5/105-07.

Відповідно до п.1.1. даного договору, Кредитор на положеннях та умовах цього договору та в рамках Генеральної кредитної угоди №02-5/03-07 від 10.04.2007 р., відкриває Позичальнику не відновлювальну мультивалютну кредитну лінію у сумі еквівалентній 349220 Євро строком до 01.09.2011 р. із сплатою: 15 відсотків річних по заборгованості і в гривнях; 6 місячний EURIBOR 1Y + 5,75 відсотків річних по заборгованості в Євро; LIBOR 1Y + 5,75. відсотків річних по заборгованості в доларах США.

Пунктом 2.1. договору передбачено, що кредитні кошти призначені для оплати витрат по контракту №2007/3 від 16.07.2007 р. з DUMASCO INTERNATIONAL B.V. (Нідерланди), авансові платежі, ПДВ, шеф -монтаж, установка та наладка обладнання, витрати по митному оформленню) та інші витрати.

Зобов'язання сторін кредитного договору №012/02-5/105-07 в частині виконання п.п.3, 5, 6.1. договору аналогічні зобов'язанням кредитного договору №012/02-5/48-07.

30.03.2010 р., 04.08.2010 р., 29.09.2010 р. між сторонами кредитного договору №012/02-5/105-07 від 04.09.2007 р. були укладені додаткові угоди які визначають порядок виконання кредитного договору.

Позовні вимоги мотивовані тим, що дані правочини не встановлюють умов відносно процентної ставки згідно чинного законодавства, яка є істотною умовою будь -якого правочину та передбачена ст.ст. 1054, 1056-1 Цивільного кодексу України, відтак внесені зміни до договорів про відкриття акредитиву та надання кредиту, а також до кредитних договорів щодо зміни процентної ставки, були здійснені Банком в односторонньому порядку, що є підставою для визнання цих угод недійсними.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, місцевий господарський суд виходив із того, що на час укладення сторонами спірних правочинів їх зміст не суперечив нормам Цивільного кодексу України чи іншим нормам цивільного законодавства, передбачена змінювана ставка процентів за користування кредитом була запропонована позичальником та умови цих правочинів за певний період позивач виконував, а тому підстав для визнання спірних правочинів недійсними не має.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення присутніх в засіданні суду представників сторін, судова колегія Севастопольського апеляційного господарського суду вважає апеляційну скаргу обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню, при цьому, апеляційна інстанція виходить із наступного.

Як вбачається із матеріалів справи, п. 1.1. договору №012/02-5/48-07 від 10.04.2007 р. зазначено, що кредит у сумі 1289400 Євро надається до 30.03.2012 р. за сплатою 16 відсотків річних по заборгованості в гривнях; 6 місячний EURIBOR + 6 відсотків річних по заборгованості в Євро; LIBOR + 5.5. відсотків річних по заборгованості в доларах США.

В свою чергу, у п. 1.1. договору №012/02-5/105-07 від 04.09.2007 р., зазначено, що кредит у сумі 349220 Євро надається строком до 01.09.2011 р. зі сплатою: 15 відсотків річних по заборгованості в гривнях; 6 місячний EURIBOR 1Y + 5,75 відсотків річних по заборгованості в Євро; LIBOR 1Y + 5,75. відсотків річних по заборгованості в доларах США.

Згідно пункту б) пункту 1.1 договору про відкриття акредитиву №012/02-5/47-07 від 10.04.2007р. (в редакції додаткової угоди від 30.03.2010р.) Банк надає Позичальнику відновлювану кредитну лінію за рахунок коштів "RABO BANK INTERNATIONAL" з лімітом 961 890 Євро 17 Євроцентів, терміном дії до 30.07.2010р. зі сплатою 6-місячний EURIBOR +5 відсотків річних.

Також, згідно пункту б) пункту 1.1 договору про відкриття акредитиву №012/02-5/49-07 від 10.04.2007р. (в редакції додаткової угоди від 30.03.2010р. якою і були внесені зміни щодо визначення розміру процентної ставки) Банк надає Позичальнику відновлювану кредитну лінію за рахунок коштів "RABO BANK INTERNATIONAL" з лімітом 1 829 119 Євро 17, зі сплатою 6-місячний EURIBOR +5 відсотків річних.

Отже, як вбачається із умов вищевказаних угод, процентна ставки в договорі визначена в розмірі LIBOR + та EURIBOR+.

Постановою Правління Національного банку України від 09.02.2005р. №33, рекомендовано банкам під час визначення ціни за залученими коштами в іноземній валюті, орієнтуватися на - розмір ставки LIBOR плюс. Дана процентна ставка є міжбанківською та розраховується як середньоарифметичне значення індивідуальних процентних ставок пропозицій ресурсів банків-членів британської асоціації.

Відповідно до діючих норм LIBOR застосовується як Лондонська міжбанківська ставка пропозицій. Вказана ставка застосовується для розрахунків між банками та є величиною яка свідчить про те, під які проценти банки можуть кредитувати один одного.

Відповідно до Постанови Правління Національного банку України від 03.08.04р. № 363 розмір ставки LIBOR доводиться щоденно службовим розпорядженням Національного банку України "Про офіційний курс гривні до іноземних валют", а також розміщується на офіційному web-сайті Національного банку України.

При цьому, на практиці для кредитів в Євро замість LIBOR використовується EURIBOR -це середньозважена процентна ставка за міжбанківськими кредитами в Євро.

Розрахунок і публікація котирування ставки EURIBOR відбувається щодня компанією Thomson Reuters в 11.00 за Центральноєвропейським часом. Крім того, інформація щодо розмірів ставок EURIBOR може бути отримана в мережі Internet http://www.euribor-edf.eu/.

Отже, педметами вказаних спірних угод є надання позивачу грошових коштів (кредиту) у розмірі та на умовах, встановлених договорами, зокрема, за змінюваною процентною ставкою, яка розраховується в залежності від Європейської міжбанківської ставки пропозицій (EURIBOR) та Лондонської міжбанківської ставки пропозицій (LIBOR).

Згідно з частинами 1, 2 статті 1054 Цивільного кодексу України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору (положення про позику).

Згідно з частиною 1 статті 1048 Цивільного кодексу України, позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Частинами 1, 2 ст. 1056-1 ЦК України, якою Цивільний кодекс було доповнено Законом України від 12 грудня 2008 року № 661-VI (Закон набрав чинності 9 січня 2009 року), встановлено, що розмір процентів та порядок їх сплати за договором визначаються в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів. Установлений договором розмір процентів не може бути збільшений банком в односторонньому порядку.

При цьому, останні зміни, що вносилися в спірні угоди, відбулися 30.03.2012р., 04.08.2010 р., 29.09.2010 р., шляхом укладення додаткових угод.

Згідно зі ст. 654 ЦК України зміна договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.

З огляду на норму вказаної статті, угода про внесення змін до основного договору за своєю суттю є правочином, який вносить зміни до останнього, оскільки включає в себе погоджені сторонами умови, що є відмінними від раніше встановлених умов.

Укладення додаткового договору змінює відносини між сторонами, породжуючи нові стосунки, які базуються на комплексі погоджених умов, як змінені і погоджені сторонами, взаємовідносини.

Відтак, спірні договори вважаються укладеними в новій редакції саме з 30.03.2012р., 04.08.2010 р., 29.09.2010 р., тобто з моменту кладення додаткових угод, які є їх невід'ємними умовами.

Отож, до набрання чинності Законом України №661-VI від 12.12.2008 року, яким було внесено зміни до Цивільного кодексу України та доповнено його статтею 1056-1 "Проценти за кредитним договором", до відносин зі сплати процентів за користування кредитом на підставі кредитних договорів, укладених до 10.01.2009 року, застосовувались положення про сплату процентів за договором позики, передбачені статтею 1048 Цивільного кодексу України.

Таким чином, на момент внесення змін в спірні договори (30.03.2012р., 04.08.2010 р., 29.09.2010 р.), вже діяв Закон України від 12 грудня 2008 року № 661-VI, який встановлював заборону на односторонню зміну банками умов кредитного договору.

Відтак, посилання суду першої інстанції щодо неможливості застосування до спірних правовідносин статті 1056-1 ЦК України, є помилковими.

Адже, 30.03.2012р., 04.08.2010 р., 29.09.2010 р., тобто вже після прийняття Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо заборони банкам змінювати умови договору банківського вкладу та кредитного договору в односторонньому порядку", між позивачем та відповідачем було укладено додаткові угоди, згідно з якими було змінено зокрема і процентні ставки за кредитними договорами.

Статтею 203 ЦК України встановлені загальні вимоги, додержання яких є необхідним для чинності правочину. До таких умов відноситься, зокрема, те, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами 1-3, 5 та 6 статті 203 цього Кодексу (стаття 215 цього Кодексу).

Вирішуючи спори про визнання угод недійсними, господарський суд повинен встановити наявність тих обставин, з якими закон пов'язує визнання угод недійсними і настання відповідних наслідків, а саме: відповідність змісту угод вимогам закону; додержання встановленої форми угоди; правоздатність сторін за угодою; у чому конкретно полягає неправомірність дій сторони та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення спору (абз. 3 п. 1 роз'яснень Вищого арбітражного суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних з визнанням угод недійсними").

Отже, з наведених норм випливає, що для визнання недійсним у судовому порядку правочину (господарського зобов'язання) необхідно встановити, що правочин не відповідає вимогам закону, або ж його сторонами (стороною) при укладенні було порушено господарську компетенцію.

Так, порядок укладення договору визначено ст. ст. 638 - 650 ЦК України.

Статтею ст. 643 ЦК України визначено момент укладення договору за пропозицією, в якій вказаний строк для відповіді. При цьому Закон встановлює правило відповідно до якого, якщо у пропозиції укласти договір вказаний строк для відповіді, договір є укладеним, коли особа, яка зробила пропозицію, одержала відповідь про прийняття пропозиції протягом цього строку.

За змістом ст.ст. 536 та 1054 ЦК України необхідною умовою кредитного договору є розмір процентної ставки, тобто це є істотною умовою щодо якої сторони повинні дійти згоди в належній формі.

Належною формою кредитного договору на підставі ч. 1 ст. 1055 ЦК України є письмова форма. Наслідком недодержання письмової форми такого договору є його нікчемність (ч. 1 ст. 218, ч. 2 ст. 1055 ЦК України).

Відповідно до частин 1-3 статті 1056-1 Цивільного кодексу України, в редакції, що діяла з 01.01.2009 року згідно із Законом України №661-VI від 12.12.2008 року, передбачено, аналогічно, що розмір процентів та порядок їх сплати за договором визначаються в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів. Встановлений договором розмір процентів не може бути збільшений банком в односторонньому порядку. Умова договору щодо права банку змінювати розмір процентів в односторонньому порядку є нікчемною.

Отже, у разі недосягнення сторонами кредитного договору згоди в письмовій формі щодо нового розміру процентної ставки умова кредитного договору, що передбачає такий розмір, є нікчемною (ч. 2 ст. 215, ч. 2 ст. 236 ЦК України).

Після набрання чинності відповідним законом процентна ставка за кредитним договором в односторонньому порядку не могла бути збільшена.

Натомість, 30.03.2012р., 04.08.2010 р., 29.09.2010 р., тобто вже після прийняття Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо заборони банкам змінювати умови договору банківського вкладу та кредитного договору в односторонньому порядку", між позивачем та банком було укладено ряд додаткових угод згідно з якими було змінено процентні ставки за кредитними договорами.

Тоді, як відповідач не вправі був змінювати процентну ставку в односторонньому порядку, шляхом укладання спірних угод, щодо її розміру, починаючи з 09.01.2009 року, в зв'язку з чим укладені угоди підлягають визнанню недійсними, як такі, що суперечать діючому законодавству, а саме статті 1056-1 Цивільного кодексу України.

Разом з тим, жодної формули, яка б визначала порядок розрахунку розміру процентної ставки, в спірних угодах не визначено, що також суперечить ст. 1056-1 ЦК України.

До того ж, відповідно до ч.4 ст.55 Закону України "Про банки та банківську діяльність", розмір процентів за користування кредитними коштами повинен визначатися в кредитному договорі у вигляді річної відсоткової ставки (в процентах річних).

Проте, в даному випадку розмір процентної ставки сторонами в генеральній кредитній угоді №02-5/03-07 від 10.04.2007р., яка є невід'ємною частиною усіх наступних договорів кредиту та підставі якої вони укладалися (пункт 1.1 генеральної угоди), взагалі визначений не був, тобто не вказано фіксовану ставку відсотків, що є суттєвою умовою такого роду договору та тягне за собою визнання її недійсною, оскільки сторони не досягли згоди щодо неї.

Проте, під час розгляду справи місцевим господарським судом не були встановлені вищевказані обставини справи та невірно застосовані норми матеріального права, в зв'язку з чим, оспрюване рішення підлягає скасуванню, з прийняттям у справі нового рішення про задоволення позову.

Керуючись статтями 99, 101, пунктом 2 статті 103, пунктами 1, 4 статті 104, статтею 105 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Реал Естейт" задовольнити.

2. Рішення господарського суду Автономної Республіки Крим від 10.04.2012р. у справі № 5002-26/538-2012 скасувати.

3. Прийняти в справі нове рішення:

Позов задовольнити.

Визнати недійсною, укладену між Відкритим акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", в подальшому перейменованим в його правонаступника - Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль", та Товариством з обмеженою відповідальністю фірмою "Реал Естейт", генеральну кредитну угоду №02-5/03-07 від 10.04.2007р.

Визнати недійсними, укладені між Відкритим акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", в подальшому перейменованим в його правонаступника - Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль", та Товариством з обмеженою відповідальністю фірмою "Реал Естейт", кредитні договори № 012/02-5/48-07 від 10.04.2007р. і №012/02-5/105-07 від 04.09.2007р.

Визнати недійснимими, укладені між Відкритим акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", в подальшому перейменованим в його правонаступника - Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль", та Товариством з обмеженою відповідальністю фірмою "Реал Естейт", договір про відкриття акредитиву і надання кредиту №012/02-5/47-07 від 10.04.2007р., договір про відкриття акредитиву і надання кредиту №012/02-5/49-07 від 10.04.2007р.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" (01011, м. Київ, вул. Лєскова, 9, код ЄДРПО України 14305909) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю фірмою "Реал Естейт" (АР Крим, 95022, м. Сімферополь, вул. Бородіна, 16, код ЄДРПО України 31447025) судовий збір за подання позовної заяви в сумі 1073,00 грн. та судовий збір за подання апеляційної скарги в розмірі 536,50 грн.

4. Доручити господарському суду Автономної Республіки Крим видати наказ.

Головуючий суддя Н.В. Воронцова

Судді О.Л. Котлярова

І.В. Євдокімов