Постанова № 27893470, 05.12.2012, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" листопада 2012 р. Справа № 5023/4280/12

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Кравець Т.В., суддя Крестьянінов О.О., суддя Шутенко І.А.

при секретарі Деркач Ю.О.

за участю представників:

арбітражний керуючий -Гайдуков С.П., ліцензія №470469 від 02.06.2010 року

представник кредитора -Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль", м. Київ -Рожко Р.І., довіреність №172/10 від 16.09.2010 року.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу апеляційну скаргу (вх. № 3578Х/2-6) Приватного акціонерного товариства «АККО-ІНВЕСТ», м. Харків на ухвалу господарського суду Харківської області від 23.10.2012 р. у справі № 5023/4280/12

за заявою Публічного акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль», м. Київ

до Приватного акціонерного товариства «АККО-ІНВЕСТ», м. Харків

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 23.10.2012р. (підготовче засідання) зобов'язано ініціюючого кредитора - ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" в десятиденний строк з дня прийняття даної ухвали опублікувати в офіційному печатному органі України газеті "Голос України" або "Урядовий Кур'єр" оголошення про порушення справи про банкрутство боржника - Приватне АТ "АККО ІНВЕСТ" (код 22709517) із зазначенням повного найменування боржника, його поштової адреси, банківських реквізитів, найменування та адреси господарського суду, номеру справи, відомостей про розпорядника майна. Докази надання оголошення зобов*язано надати суду в триденний строк після його публікації. Встановлено, що розмір безспірних вимог ініціюючого кредитора - ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" до боржника, які не забезпечені заставою, складають 13667387,25 грн. Зобов*язано розпорядника майна разом з керівником боржника розглянути в місячний строк з моменту публікації оголошення вимоги кредиторів, скласти реєстр вимог кредиторів і не пізніше ніж на п'ятий день після витікання строку для подачі вимог кредиторів, надати складений і підписаний керівником підприємства і головним бухгалтером підприємства реєстр вимог кредиторів з посиланням на загальний розмір визнаних вимог кредиторів. Остаточна дата подання розпорядником майна реєстру вимог кредиторів до господарського суду - 03.01.2013 р. Зобов'язано розпорядника майна виконати всі обов'язки передбачені п. 9 ст.13, п.5 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", надати у попереднє засідання суду аналіз фінансової, господарської і інвестиційної діяльності боржника, його положення на товарному ринку на час проведення попереднього засідання суду. Зобов'язано керівника боржника разом з розпорядником майна боржника здійснити інвентаризацію всіх активів боржника, копії актів інвентаризації надати розпоряднику майна.

Боржник не погодившись із зазначеною ухвалою, звернувся до апеляційного суду з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати та припинити провадження по справі. Зокрема, апелянт зазначає, що ініціюючим кредитором не надано доказів неможливості задоволення своїх вимог за рахунок заставленого майна.

У відзиві на апеляційну скаргу ПАТ «Райффайзен Банк Аваль»вказує на те, що про зменшення вартості майна свідчить висновок суб'єкта оціночної діяльності ТОВ «Оціночна компанія «ВЕГА»про вартість нерухомого майна -двоповерхова будівля їдальні №119 ( літера «Д») за адресою м. Херсон, вул. Тираспольська, 1 заставною вартістю 16519000,00грн., яким визначено вартість об'єкту вказаного нерухомого майна в розмірі 3532945,00 грн. Вказана оцінка була здійснена в рамках виконавчого провадження у справі №5023/6334/11.

27.11.2012р. від боржника надійшло клопотання про відкладення розгляду даної справи та продовження строків розгляду апеляційної скарги, у зв'язку з перебуванням представника боржника у судовому засіданні у Вищому господарському суд України.

Колегія суддів відхиляє зазначене клопотання, оскільки заявником не надано належних доказів в його підтвердження.

27.11.2012р. від ПАТ «Райффайзен банк Аваль»надійшло клопотання про здійснення фіксування судового процесу за допомогою технічних засобів, яке задоволено колегією суддів.

27.11.2012р. від ПАТ «Райффайзен банк Аваль»надійшло клопотання про припинення даного апеляційного провадження, яке, на думку ПАТ порушено помилково.

Дане клопотання не підлягає задоволенню, у зв'язку з відсутністю правових підстав для припинення апеляційного провадження.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників присутніх сторін, дослідивши доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених ст. 101 ГПК України, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, а також правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку про залишення без задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Звертаючись до суду з заявою про порушення справи про банкрутство Приватного акціонерного товариства «АККЛО-ІНВЕСТ», кредитор -ПАТ «Райффайзен Банк Аваль»зазначив, що 13.11.2006р. між ним та ПрАТ "АККО ІНВЕСТ" (далі -Боржник) та ТОВ "АНК-МОТОРС", ТОВ "АККО-МОТОРС", ТОВ "ННК-ІНВЕСТ", ТОВ "АЛК ІНВЕСТ" укладено Генеральну кредитну угоду № 574 від 13.11.2006р. (далі - ГКУ), в межах якої між ПрАТ "АККО ІНВЕСТ" та Банком укладено наступні кредитні договори:

- Кредитний договір №010-1/02-01-22-08 від 12.03.2008р. (додаткова угода №1 від 12.03.2008р., №8 від 01.04.2010р.) укладений з лімітом кредитування в сумі 2 740 000,0 дол. США. зі сплатою 10,5 % річних терміном до 11.06.2011р. для придбання сировини та матеріалів, оплату товарів та послуг, інші поточні потреби. Відповідно до даного договору Банком видано кредит в сумі 2 740 000,0 дол. США.

- Кредитний договір №010-1/02-01-60-08 від 10.06.2008р. (додаткова угода №1 від 10.06,2008р. - №8 від 01.04.2010р.) укладений на суму 1 856 000,0 Дол. США. із графіком погашення кредиту та відсотків, зі сплатою 19,0 % річних в національній валюті України, або 10,5 % річних в доларах США., кінцевим строком погашення 28.04.2010р. Кредитні кошти призначені на фінансування витрат пов'язаних з поточною діяльністю та рефінансування кредитної заборгованості у ХОФ АКБСР "Укрсоцбанк"за кредитним договором.

- Договір овердрафту з диференційованою процентною ставкою для корпоративних клієнтів №015/02-01-103-08 від 22.09.2008р. (додаткова угода №1 від 03.09.2009р. - №6 від 01.04.2010р.) із лімітом овердрафту в сумі 1 602 058,65 грн. із графіком погашення кредиту та відсотків, зі сплатою 24,0 % річних в національній валюті України, кінцевим строком погашення 01.05.2010р.

- Кредитний договір №010-2/02-01-94-08 від 01.09.2008р., додатковий договір №1 від 24.03.2010р., договір про переведення боргу №11/02-02/0065 від 24.03.2010р., відповідно до якого позичальником стає ЗАТ "АККО ІНВЕСТ", додатковий договір №1 до договору про переведення боргу, загальна сума заборгованості за якими становить 516 914,23 грн. із графіком погашення кредиту та відсотків, зі сплатою 19,75 % річних в національній валюті України, або 12,0 % річних в доларах США., кінцевим строком погашення 31.08.2011р. Кредитні кошти призначені для придбання автотранспортних засобів.

- Кредитний договір №010-2/02-01-30-08 від 31.03.2008р., додатковий договір №1 від 03.03.2010р., договір про переведення боргу №11/02-02/0064 від 24.03.2010р., відповідно до якого позичальником стає ЗАТ "АККО ІНВЕСТ", додатковий договір №1 до договору про переведення боргу, загальна сума заборгованості за якими становить 22 172,93 дол. США., із графіком погашення кредиту та відсотків, зі сплатою 11,75 % річних в доларах США., кінцевим строком погашення 30.09.2010р. Кредитні кошти призначені для придбання автотранспортних засобів.

В забезпечення виконання вимог за Генеральною кредитною угодою № 574 від 13.11.2006р. між ПрАТ "АККО- ІНВЕСТ" укладено наступні договори:

- Іпотечний договір №574/1 від 16.112006р., згідно з яким передано в іпотеку Банку двоповерхову будівлю їдальні №119 (літера "Д") за адресою м. Херсон, вул. Тираспольська,1 заставною вартістю 16519000,00 грн.;

- Іпотечний договір №574/2 від 16.04.2007р., згідно з яким передано в іпотеку Банку нежитлові будівлі літ. "А-1", літ. "Б-1", загальною площею 821,7 кв.м., з надвірними спорудами літ. "В"(сарай), літ. "Г"(навіс), літ. "Д"(вбиральня), №1-:-4 (огорожі), за адресою м. Харків, вул. Якіра,буд.109 заставною вартістю 5409000,00 грн.;

- Іпотечний договір №574/7 від 16.04.2007р., згідно з яким передано в іпотеку Банку нежитлову будівлю літ. "А-3", нежитлову будівлю літ. "Б-2", нежитлову будівлю літ. "В-2", нежитлову будівлю літ. "Ж-2", нежитлову будівлю літ. "3-1", нежитлову будівлю літ. "И-1", нежитлову будівлю літ. "Г-1", нежитлову будівлю літ. "Д-4", нежитлову будівлю літ. "Е-2", за адресою м. Харків, вул. Жовтневої Революції, 243 "А", заставною вартістю 17282502,00 грн.;

- Іпотечний договір №574/3 від 16.11.2006р., згідно з яким передано в іпотеку Банку нежитлові приміщення № 1,2, 3 в літ. "А-1", за адресою м. Харків, м. Харків, пр. Гагаріна, буд.24-А заставною вартістю 2530039,00 грн.;

- Договір застави товарів в обігу №574/4 від 17.04.2007р., згідно з яким передано в заставу Банку товари в обігу автомобілі, які зберігаються за адресами м. Харків, вул. Клочківська, 370, м. Харків, вул. 1-ої Конної Армії, 44, м. Харків, вул. Якіра, 109, м. Харків, п-кт. Гагаріна, 24, м. Харків, вул. Котельніківська, 2, м. Полтава, вул. Жовтнева, 72, м. Черкаси, вул. Жовтнева, 50, селище Штормове, Сакського району АРК, вул. 60 років Жовтня, 32, заставною вартістю 13577571,00 грн.;

- Договір застави товарів в обігу №12/02-01/0140 від 18.09.2009р., згідно з яким передано в заставу Банку товари в обігу запчастини, які зберігаються за адресою м. Харків, м. Харків, п-кт.Гагаріна,24, заставною вартістю 3774338,00 грн.

Заставна вартість предметів іпотеки та застави визначається сторонами в загальній сумі 59092450,00 грн.

З метою захисту свого порушеного права Приватним акціонерним товариством «АККО-ІНВЕСТ»щодо невиконання умов зазначених кредитних договорів, Банк звернувся до господарського суду з позовом про стягнення 9106362,61 дол. США та 475985,47 грн.

Рішенням господарського суду Харківської області від 28.09.2011 р. по справі № 5023/6334/11 стягнуто солідарно з Публічного акціонерного товариства "АККО-ІНВЕСТ", з Товариства з обмеженою відповідальністю "АНК-МОТОРС", з Товариство з обмеженою відповідальністю "АККО-МОТОРС", з Товариство з обмеженою відповідальністю "ННК-ІНВЕСТ" та з Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛК ІНВЕСТ" на користь Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" в особі Харківської обласної Дирекції Акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" заборгованість за кредитними договорами № 010-1/02-01-60-08 від 10.06.2008р., № 010-2/02-01-30-08 від 31.03.2008р., № 010-1/02-01-22-08 від 12.03.2008р., № 010-1/02-01-23-08 від 12.03.2008р., № 010-1/02-01-63-08 від 11.06.2008р., № 015/02-01-105-08 від 22.09.2008р., № 010-2/02-01-66-08 від 11.06.2008р., № 010-1/02-01-64-08 від 11.06.2008р., № 010-1/02-01-24-08 від 12.03.2008р., № 015/02-01-107-08 від 22.09.2008р., № 010-1/02-01-65-08 від 11.06.2008р., № 015/02-01-106-08 від 28.08.2009р., № 010-1/02-01-62-08 від 11.06.2008р. у розмірі 10 438 472,10 доларів США (еквівалент в гривні - 83220718,81 грн.) та 475 985,47 грн., а також стягнуто з Публічного акціонерного товариства "АККО-ІНВЕСТ" на користь Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" в особі Харківської обласної Дирекції Акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" заборгованість за кредитними договорами № 010-2/02-01-30-08 від 31.03.2008р., № 010-2/02-01-94-08 від 01.09.2008р. у розмірі 22 490,72 доларів США (еквівалент в гривні - 179307,26 грн.) та 401 907,62 грн.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 19.12.2011р. рішення господарського суду Харківської області від 28.09.2011р. по справі №5023/6334/11 скасовано в частині стягнення з ПрАТ "АККО-ІНВЕСТ", ТОВ "АНК-МОТОРС", ТОВ "АККО-МОТОРС", ТОВ "ННК-ІНВЕСТ", ТОВ "АЛК ІНВЕСТ" пені за невиконання умов кредитних договорів: №010-1/02-01-60-38 від 10.06.2008р.; №010-2/02-01-30-08 від 31.03.2008р.; №010-1/02-01-22-08 від 12.03.2008р.,№010-1/02-01-23-08 від 12.03.2008р., №010-1/02-01-63-08 від 11.06.2008р., №015/02-01-105-08 від 22.09.2008р., №010-2/02-01-66-08 від 11.06.2008р., №010-1/02-01-64-08 від 11.06.2008р., №010-1/02-31-24-08 від 12.03.2008р., №015/02-01-107-08 від 22.09.2008р., №010-1/02-01-65-08 від 11.06.2008р., №015/02-01-106-08 від 28.08.2009р., №010-1/02-01-62-08 від 11.06.2008р. в сумі 1219276,92 доларів США; та пені за невиконання умов кредитних договорів №010-1/02-01-60-08 від 10.06.2008 р.; №010-2/02-01-30-08 від 31.03.2008 р.; №010-1/02-01-22-08 від 12.03.2008р., №010-1/02-01-23-08 від '2.03.2008р., №010-1/02-01-63-08 від 11.06.2008р., №015/02-01-105-08 від 22.09.2008р., №010-2/02-01-66-08 від 11.06.2008р., №010-1/02-01-64-08 від 11.06.2008р., №010-1/02-01-24-08 від 12.03.2008р., №015/02-01-107-08 від 22.09.2008р„ №010-1/02-01-65-08 від 11.06.2008р., №015/02-01-106-08 від 28.08.2009р„ №010-1/02-01-62-08 від 11.06.2008р. щодо сплати відсотків в сумі 112832,57 доларів США та залишено в цій частині позов без розгляду. В іншій частині рішення залишено без змін.

05.01.2012р. на виконання рішення господарського суду Харківської області від 28.09.2011р. та постанови Харківського апеляційного господарського суду від 19.12.2011р. були видані відповідні накази суду.

05.03.2012р. за заявою АТ "Райффайзен Банк Аваль" на підставі наказу господарського суду Харківської області від 05.01.2012р. №5023/6334/11 старшим державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України Гречухом О.Я. відкрито виконавче відкрито виконавче провадження №31572911 щодо стягнення солідарно з Приватного акціонерного товариства "АККО-ІНВЕСТ", з Товариства з обмеженою відповідальністю "АНК-МОТОРС", з Товариства з обмеженою відповідальністю "АККО-МОТОРС", з Товариства з обмеженою відповідальністю "ННК-НВЕСТ", з Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛК ІНВЕС" на користь Публічного акціонерного товариства Райффайзен Банк Аваль" в особі Харківської обласної Дирекції Акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" заборгованість за кредитними договорами №010-1/02-01-60-08 від 10.06.2008р., №010-2-/02-01-30-08 від 31.03.2008р., №010-1/02-01-22-08 від 12.03.2008р., №010-1/02-01-23-08 від 12.03.2008р., №010-1/02-01-63-08 від 11.06.2008р., №015/02-01-105-08 від 22.09.2008р., № 010-2/02-01-66-08 від 11.06.2008р., №010-1/02-01-64-08 від 11.06.2008р., №010-1/02-01-24-08 від 12.03.2008р., № 015/02-01-107-08 від 22.09.2008р., №010-1/02-01-65-08 від 11.06.2008р., № 015/02-01-106-08 від 28.08.2009р., №010-1/02-01-62-08 від 11.06.2008р. у розмірі 9 106 362,61 доларів США та 475 985,47 грн.

Отже, судом першої інстанції було правомірно встановлено, що кредиторська заборгованість боржника перед ініціюючим кредитором за вищевказаними кредитними договорами є безспірною та складає 72759837,25 грн., яка протягом 3-х місяців, що передує зверненню кредитора з заявою про порушення провадження у справі є несплаченою.

Доводи боржника стосовно ненадання ініціюючим кредитором доказів неможливості задоволення своїх вимог за рахунок заставного майна, колегія суддів вважає безпідставними, з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 2 ст. 8 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», суддя господарського суду відмовляє у прийнятті заяви про порушення справи про банкрутство, якщо вимоги кредиторів повністю забезпечені заставою.

З наведеного вбачається, що кредитор, вимоги якого забезпечені заставою майна боржника, може ініціювати справу про банкрутство лише у випадку, якщо сума його вимог до боржника перевищує вартість переданого в заставу майна, за умови відповідності цих вимог приписам ч. 3 ст. 6 Закону про банкрутство.

Як свідчать матеріали справи, при укладенні договорів іпотеки та договорів застави сторони за взаємною згодою визначили вартість майна боржника, що передається в заставу та іпотеку ініціюючому кредитору в сумі 59092450,00 грн.

Загальна сума кредиторських вимог заявника, яка забезпечена заставою, обраховується виходячи з вартості заставного майна, що визначена в договорі іпотеки та договорах застави. Зміна вартості заставленого майна, як істотної умови договору застави, можлива за згодою сторін договору і не може на протязі дії договору визначатися заставодержателем самостійно.

Саме цією вартістю майна, тобто визначеною за згодою кредитора та боржника, слід керуватися при встановленні розміру грошових вимог ініціюючого кредитора - заставодержателя, які не забезпечені заставою, оскільки вартість заставного майна у подальшому може змінюватись.

У зв'язку з чим, проведена будь-якою із сторін договору в односторонньому порядку оцінка заставного майна не може слугувати підставою для визначення розміру вказаних грошових вимог ініціюючого кредитора.

Таким чином, сума безспірних вимог Банку до боржника складає 72759837,25 грн., з яких забезпечених договорами іпотеки та застави - 59092450,00 грн., а сума не забезпечених заставою складає 13667387,15 грн., яка не задоволена протягом 3- місяців (постанова державного виконавця від 05.03.2012р.) та перевищує 300 мінімальних розмірів заробітної плати (ч.3 ст.6 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»).

В п.32 Постанови Пленуму Верховного Суду України №15 від 18 грудня 2009 року "Про судову практику в справах про банкрутство" зазначено, що за змістом приписів частини восьмої та десятої статті 7 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кредитор має у цей тримісячний строк здійснити заходи щодо стягнення боргу шляхом пред'явлення виконавчого документа до виконання відповідно до вимог Закону України "Про виконавче провадження", що і було зроблено ініціюючим кредитором.

Відповідно до абз. 8 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" безспірні вимоги кредиторів -вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.

Відповідно до ч. 8 ст. 7 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до заяви кредитора додаються відповідні документи: рішення суду, господарського суду, які розглядали вимоги кредитора до боржника; копія неоплаченого розрахункового документа, за яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника, з підтвердженням банківською установою боржника про прийняття цього документа до виконання із зазначенням дати прийняття, виконавчі документи (виконавчий лист, виконавчий напис нотаріуса тощо) чи інші документи, які підтверджують визнання боржником вимог кредиторів.

Матеріалами справи підтверджено, що ініціюючим кредитором до заяви про порушення справи про банкрутство боржника надано усі необхідні документи, що підтверджують безспірність його вимог до боржника, як того вимагає ч. 8 ст. 7 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно ч. 1 статті 32 Господарського процесуального кодексу України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також, інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Зважаючи на приписи статті 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підстави своїх вимог і заперечень.

Отже, кредитори повинні довести свої грошові вимоги відповідними документами (рішеннями суду, відповідями на претензію, договорами, актами звірок, первинними товарно-транспортними накладними та т.д.), тобто, факти наявності грошових зобов'язань боржника повинні бути встановлені господарським судом, як за їх розміром так і за суттю. Вимоги за зобов'язанням боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтись тільки в межах ліквідаційної процедури.

Наведене дає підстави колегії суддів вважати ухвалу господарського суду Харківської області від 23.10.2012р. законною та обґрунтованою, а тому не знаходить підстав для її скасування.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п. 1, ст. 103, ст. 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, одностайно, -

ПОСТАНОВИЛА:

Клопотання Публічного акціонерного товариства «АККО-ІНВЕСТ»про відкладення розгляду даної справи відхилити.

Клопотання Публічного акціонерного товариства «АККО-ІНВЕСТ»про припинення апеляційного провадження по даній справі відхилити.

Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «АККО-ІНВЕСТ»залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 23.10.2012р. по справі №5023/4280/12 залишити без змін.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України через Харківський апеляційний господарський суд.

Повний текст підписаний 3.12.2012 р.

Головуючий суддя Кравець Т.В.

Суддя Крестьянінов О.О.

Суддя Шутенко І.А.