Ухвала суду № 27728703, 15.11.2012, Київський апеляційний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа: № 2а-1553/11/1070 Головуючий у 1-й інстанції: Шевченко А.В.;

Суддя-доповідач: Сорочко Є.О.

У Х В А Л А

Іменем України

"15" листопада 2012 р. м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі:

Головуючого судді Сорочко Є.О.

Суддів: Горбань Н.І.

Межевич М.В.

при секретарі Грисюк Г.Г.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Ол Сервіс" на постанову Київського окружного адміністративного суду від 28 вересня 2011 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Ол Сервіс" до Державної податкової інспекції у Вишгородському районі Київської області, за участю третьої особи без самостійних вимог на стороні відповідача Державної податкової інспекції у Святошинському районі м. Києва про скасування податкових повідомлень-рішень,-

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Ол Сервіс" (далі -ТОВ "Ол Сервіс") звернулося до Київського окружного адміністративного суду з позовом до Державної податкової інспекції у Вишгородському районі Київської області (ДПІ - у Вишгородському районі) про скасування податкових повідомлень-рішень від 18.01.2011 №0000012300/0 щодо визначення податкового зобов'язання з податку на прибуток на суму 1 577 993,65 грн. та №0000022300/0 щодо визначення податкового зобов'язання з податку на додану вартість на суму 1 262 395,41 грн.

Постановою Київського окружного адміністративного суду від 28 вересня 2011 року в задоволенні позоу було відмовлено.

На вказану постанову ТОВ "Ол Сервіс" подало апеляційну скаргу, в якій просить її скасувати та ухвалити нову постанову, якою позов задовольнити, посилаючись на порушення судом норм матеріального права.

Дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що ТОВ "Ол Сервіс" є юридичною особою, зареєстрованою Вишгородською районною державною адміністрацією Київської області 04.12.2008, у зв`язку із зміною місцезнаходження 17.12.2010 відбулася заміна свідоцтва про державну реєстрацію.

ДПІ у Вишгородському районі проведено документальну невиїзну перевірку ТОВ "Ол Сервіс" з питань правовідносин з ТОВ «Форс-Опт»щодо дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.04.2009 по 01.05.2009, за результатами якої складено акт перевірки від 29.12.2010 №2954/23-2/36076514.

Даною перевіркою відповідачем встановлено порушення ТОВ "Ол Сервіс" ч. 1 ст. 203, ч. 2. ст. 215 Цивільного кодексу України, оскільки договір, укладений між ТОВ «Ол Сервіс»та ТОВ «Форс-Опт»від 02.04.2009 № 02/04-1 має ознаки нікчемності, порушення пп. 1.2 п. 1, пп. 2.2, 2.13, 2.14, 2.15, 2.16 п. 2 та пп. 3.2 п. 3 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995 №88 і зареєстрованого в Міністерстві юстиції України від 05.06.1995 за № 168/704, пп. 3.4 п. 3 Порядку заповнення і надання податкової декларації по податку на додану вартість, затвердженого наказом Державної податкової адміністрації України від 30.05.1997 №166, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України від 09.07.1997 за № 250/2054, пп. 7.2.1, 7.2.3, 7.2.6 п. 7.2, пп. 7.4.4, 7.4.5 п. 7.4, пп. 7.7.1 п. 7.7 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість», в результаті чого занижено податкове зобов`язання по ПДВ за період з 01.04.2009 по 01.05.2009 у розмірі 1 009 916, 33 грн., п. 5.1 ст. 5, пп. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», в результаті чого занижено податок на прибуток за І півріччя 2009 року на загальну суму 1 262 394,92 грн.

На підставі акту перевірки, ДПІ у Вишгородському районі винесені податкові повідомлення-рішення від 18.01.2011 №0000012300/0, яким позивачу визначено податкове зобов'язання з податку на прибуток на суму 1 577993,65 грн. в тому числі 1 262 394,92 грн. за основним платежем та 315 598,73 грн. за штрафними (фінансовими) санкціями, та №0000022300/0, яким визначено податкове зобов'язання з ПДВ на суму 1 262 395,41 грн., з яких за основним платежем 1 009 916,33 грн. та 252 479,08 грн. штрафних (фінансових) санкцій.

Відповідно до п. 5.1 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» (чинного на час виникнення спірних правовідносин), валові витрати виробництва та обігу (далі - валові витрати) - сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності.

Згідно пп. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 цього Закону не включаються до складу валових витрат витрати на виплату винагород або інших видів заохочень пов'язаним з таким платником податку фізичним чи юридичним особам у разі, якщо немає документальних доказів, що таку виплату або заохочення було проведено як компенсацію за фактично надану послугу (відпрацьований час). За наявності зазначених документальних доказів віднесенню до складу валових витрат підлягають фактичні суми виплат (заохочень), але не більші ніж суми, розраховані за звичайними цінами.

Не належать до складу валових витрат будь-які витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення податкового обліку.

У разі втрати, знищення або зіпсуття зазначених документів платник податку має право письмово заявити про це податковому органу та здійснити заходи, необхідні для поновлення таких документів. Письмова заява має бути надіслана до/або разом з поданням розрахунку податкових зобов'язань звітного періоду. Якщо платник податку не подасть у такий строк письмову заяву та не поновить зазначених документів до закінчення податкового періоду, що настає за звітним, непідтверджені відповідними документами витрати не визнаються валовими витратами і на суму недосплаченого податку нараховується пеня у розмірі облікової ставки Національного банку України, збільшеної в 1,2 раза.

Якщо платник податку поновить зазначені документи у наступних періодах, підтверджені витрати (з урахуванням сплаченої пені) включаються до валових витрат податкового періоду, на який припадає таке поновлення.

Відповідно до п. 1.7 ст. 1 Закону України «Про податок на додану вартість»(чинного на час виникнення спірних правовідносин), податковий кредит - сума, на яку платник податку має право зменшити податкове зобов`язання звітного періоду, визначена згідно з цим Законом.

Згідно пп. 7.2.3 п. 7.2 ст. 7 цього Закону, податкова накладна складається у момент виникнення податкових зобов`язань продавця у двох примірниках. Оригінал податкової накладної надається покупцю, копія залишається у продавця товарів (робіт, послуг). Податкова накладна є звітним податковим документом і одночасно розрахунковим документом.

Відповідно до пп. 7.4.1 п. 7.4 ст. 7 цього Закону податковий кредит звітного періоду складається із сум податків, сплачених, нарахованих платником податку у звітному періоді у зв`язку з придбанням товарів, робіт, послуг, вартість яких відноситься до складу валових витрат виробництва, обігу та основних фондів чи нематеріальних активів, що підлягають амортизації.

Згідно з приписами підпункту 7.4.4 пункту 7.4 статті 7 названого Закону у разі, коли платник придбає товари, роботи, послуги, вартість яких не відноситься до складу валових витрат виробництва, обігу і не підлягає амортизації, податки, що сплачені у зв'язку з таким придбанням, відшкодовуються за рахунок відповідних джерел і до складу податкового кредиту не включаються.

Відповідно до супровідного листа ДПІ у Вишгородському районі від 17.02.2011 року № 543/7/29-033 на адресу ДПІ у Святошинському районі м. Києва надіслала облікову справу платника податків у зв`язку із зміною місцезнаходження ТОВ «Ол Сервіс».

ДПІ у Вишгородському районі звернулася із запитом №1125/7/29-033 від 28.03.2011 до ДПІ у Святошинському районі м. Києва про надання інформації відносно повернення повідомлень за формою 11-ОПП з метою недопущення розбіжностей в базах даних обліку платників податків у звязку із зміною позивачем місцезнаходження.

Відповідно до повідомлення про взяття на облік/зняття з обліку платника податків у зв`язку із зміною місцезнаходження, ТОВ «Ол Сервіс»взято на облік у ДПІ у Святошинському районі м. Києва за новим місцезнаходженням 01.03.2011.

Для отримання додаткових доказів по справі до ДПІ у Жовтневому районі м. Луганська судом першої інстанції було направлено судовий запит №2164 від 29.06.2011 про надання інформації по встановленню правовідносин ТОВ «Ол Сервіс»з ТОВ «Форс-Опт».

У відповідь на такий судовий запит ДПІ у Жовтневому районі м. Луганська надала відповідь №11559/07-49 від 12.07.2011, з якого встановлено, що ТОВ «Форс-Опт»звітує до податкового органу. Свідоцтво платника ПДВ анульовано з 30.11.2010. Також, ДПІ у Жовтневому районі м. Луганська повідомила, що надати копії декларацій є не можливим у зв`язку з тим, що раніше було проведено вилучення згідно постанови старшого слідчого слідчого відділу податкової міліції спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у м. Львові в рамках кримінальної справи №143-0134) від 25.03.2011 (протокол виїмки від 08.04.2011 додається). Взаємовідносини з ТОВ «Ол Сервіс»задекларовано у квітні 2009 року. Також, актом документальної перевірки від 30.04.2010 №673/23/36074009 суму поставки ТОВ «Форс-Опт» скасовано у сумі 1 009 916,33 грн., про що повідомлено податковий орган, на обліку якого знаходиться ТОВ «Ол Сервіс».

З листа ДПІ у Жовтневому районі м. Луганська від 13.07.2011 №11611/10/32 встановлено, що 20.05.2011 ТОВ «Форс-Опт»подано податкову декларацію з ПДВ №30008 за квітень 2009 року з додатками, 28.05.2009 подано уточнюючий розрахунок податкових зобов`язань з ПДВ №31852 з додатками. Вищевказану податкову звітність ТОВ «Форс-Опт»було вилучено згідно постанови старшого слідчого (кримінальна справа № 143-0134) від 25.03.2011.

ДПІ у Вишгородському районі від ДПІ у Жовтневому районі м. Луганська отримало лист від 05.05.2010 №6074/23 «Про надання інформації та матеріалів перевірки щодо встановлення нікчемних правочинів».

Так, за результатами акту перевірки ТОВ «Форс-Опт»від 30.04.2010 №673/23/36074009 встановлено, що ДПІ у Жовтневому районі м. Луганська провела перевірку ТОВ «Форс-Опт»за період з 01.04.2009 по 31.07.2009.

Такою перевіркою ТОВ «Форс-Опт»встановлено, зокрема відсутність трудових ресурсів (форма 1-ДФ, загальна чисельність працюючих 1 особа), виробничого обладнання, транспортних засобів та торгівельного обладнання (декларація на прибуток), що дає змогу ставити під сумнів факт здійснення суб`єктом господарювання, задекларованого основного виду діяльності.

Згідно з даними податкової звітності (форма 1-ДФ), наданої ТОВ «Форс-Опт»ДПІ в Жовтневому районі м. Луганська, загальна чисельність працюючих протягом перевіряємого періоду становить 1 особа, а саме директор Нагорська Ж.О.

За даними податкової звітності, основні засоби у ТОВ «Форс-Опт» відсутні. До декларації з податку на прибуток за ІІ та ІІІ квартали 2009 року додаток К1 не доданий. Рядки 4.10 «Витрати на поліпшення основних фондів» та 07 «Сума амортизаційних відрахувань»декларацій з податку на прибуток підприємства прокреслені.

Крім того, на запит ДПІ в Жовтневому районі м. Луганська від 26.03.2010 №3856/23 ТОВ «Форс-Опт» не надано підтверджуючих документів щодо виникнення податкового кредиту.

Починаючи з липня 2010 року ДПІ у Вишгородському районі зверталася до ТОВ «Ол Сервіс» з клопотаннями про надання документів для проведення перевірки.

Так, на адресу ТОВ «Ол Сервіс» було направлено лист від 27.07.2010 №4246/10/23-1/1617 «Про надання пояснень та їх документального підтвердження щодо взаємовідносин ТОВ «Ол Сервіс» з ТОВ «Форс-Опт» за 2009 рік. На дату проведення перевірки відповідь від ТОВ «Ол Сервіс» отримана не була.

Згідно з планом графіком проведення планових виїзних перевірок суб`єктів господарювання та направлення на перевірку від 20.09.2010 №203/23-1, ДПІ у Вишгородському районі було здійснено вихід за місцемзнаходження ТОВ «Ол Сервіс»(07300 Київська область, м. Вишгород, вул. Шолуденка,1) та встановлено його відсутність за вказаною адресою, у зв'язку з чим складено акт про незнаходження платника податків за юридичною адресою від 20.09.2010 №545. Матеріали направлено до відділу податковох міліції Державної податкової інспекції у Вишгородському районі службовою запискою від 21.09.2010 №379 для проведення оперативних заходів по встановленню місцязнаходження посадових осіб.

Від ТОВ «Ол Сервіс»на повідомлення про проведення планової виїзної перевірки від 03.09.2010 №57/23-2 ДПІ у Вишгородському районі надійшов лист від 06.10.2010 про втрату первинних документів та надано копію постанови про відмову у порушенні кримінальної справи від 27.09.2010, видану старшим ДІМ 4-го ТВМ Шевченківського районного управління Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в м. Києві.

ДПІ у Вишгородському районі на адресу ТОВ «Ол Сервіс» надіслано позивачу лист від 16.11.2010 № 6322/10/23-2/2790 з проханням надання інформації, наступного дня після даного запиту, про стан відновлення фінансово-господарських документів, необхідних для проведення планової виїзної перевірки. Інформації щодо стану відновлення первинних документів від ТОВ «Ол Сервіс» до ДПІ у Вишгородському районі не надходила.

Згідно матеріалів справи, між ТОВ «Ол Сервіс»(покупець) та ТОВ «Форс-Опт»(продавець) був укладений договір купівлі-продажу товарів від 02.04.2009 №02/04-Вартість товару за договором складає 6 059 498,00 гривень, у тому числі ПДВ 1 009 916,33 грн. Згідно п. 3.3 договору датою передання товару вважається дата вручення товару покупцеві, що підтверджується актом приймання-передачі товару.

За результатами аналізу баз даних ДПІ у Вишгородському районі встановлено, що ТОВ «Ол Сервіс»до ДПІ у Вишгородському районі за квітень 2009 року подано податкову декларацію з ПДВ від 18.05.2009 №16232 та розшифровку податкових зобов`язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (додаток 5 до податкової декларації з ПДВ за квітень 2009 від 18.05.2009 №16232), уточнюючий розрахунок податкових зобов`язань з ПДВ у зв`язку з виправленням самостійно виявлених помилок за квітень 2009 року від 18.06.2009 №19822 та уточнюючий розрахунок податкових зобов`язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів за квітень 2009 року №119814 від 18.06.2009.

ТОВ «Ол Сервіс» до перевірки не надало товарно-транспорті накладні та інші документи, що можуть свідчити про транспортування за договором від 02.04.2009 №02/04-1.

Крім того, колегія суддів вважає необґрунтованими посилання позивача на те, що відповідно до постанови про відмову у порушенні кримінальної справи усі первинні бухгалтерські документи були втрачені, оскільки відповідно до п. 8 ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність» відповідальність за організацію бухгалтерського обліку та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, збереження оброблених документів, регістрів і звітності протягом встановленого терміну, але не менше трьох років, несе власник (власники) або уповноважений орган (посадова особа), який здійснює керівництво підприємством відповідно до законодавства та установчих документів.

Відповідно до пункту 6.10 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерств фінансів України від 24.05.1995 №88, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 05.06.1995 №168/740 у разі пропажі або знищення первинних документів, облікових регістрів і звітів керівник підприємства, установи письмова повідомляє про це правоохоронні органи та наказом призначає комісію для встановлення переліку відсутніх документів та розслідування причин їх пропажі або знищення. Для участі в роботі комісії запрошуються представники слідчих органів, охорони і державного пожежного нагляду. Результати роботи комісії оформляються актом, який затверджується керівником підприємства, установи. Копія акта надсилається органу, в сфері управління якого перебуває підприємство, установа, а також державній податковій інспекції - підприємствами та місцевому фінансовому органу - установами, в 10-денний строк.

Як вбачається з матеріалів справи ДПІ у Вишгородському районні зобов`язувало ТОВ «Ол Сервіс»відновити первинні бухгалтерські документи, однак цього зроблено не було, ані на момент проведення перевірки, ані на момент розгляду даної справи.

Також, судом першої інстанції встановлено, що відповідно до наявних у матеріалах справи документів, між ТОВ «Ол Сервіс» та ТОВ «Форс-Опт» здійснювалася поставка побутово-хімічної продукції, однак згідно довідки серії АА № 165288 від 04.12.2008 з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, видом діяльності ТОВ «Ол Сервіс»за КВЕД є прибирання виробничих та житлових приміщень, устаткування та транспортних засобів.

Колегія суддів зазначає, що позивачем не надано суду жодних доказів на підтвердження використання придбаних виробів у своїй господарській діяльності, яким чином побутово-хімічні товари по 19 найменуванням на загальну суму 6059498,00 грн. доставлялися, де зберігалися, як були у подальшому використані, враховуючи відсутність кваліфікованого персоналу, приміщень для зберігання, транспортних засобів як у ТОВ «Ол Сервіс», так і у ТОВ «Форс-Опт», не надано інших документів про укладення договір з іншими особами про надання послуг по прибиранню, договорів на виконання робіт тощо, у зв`язку з колегія суддів прийшла до висновку, що договір між ТОВ «Ол Сервіс» та ТОВ «Форс-Опт» не мав на меті настання реальних наслідків.

Таким чином, колегія суддів вважає, що оскаржувані податкові повідомлення-рішення є обґрунтованими та прийнятими в межах і в спосіб встановленими чинним законодавством.

Щодо посилання позивача на протиправність визнання податковим органом вчинені правочини нікчемними, що є підставою для скасування прийнятий податкових повідомлень-рішень, колегія суддів зазначає, що встановлення факту недійсності, в тому числі нікчемності цивільно-правового правочину, який опосередковує відповідну господарську операцію, не є необхідною умовою для визначення контролюючим органом грошових зобов'язань платнику податків у разі якщо буде встановлено відсутність реального вчинення цієї господарської операції або відсутність зв'язку між такою операцією та господарською діяльністю платника податків.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів, погоджується з висновками суду першої інстанції щодо відмови в задоволенні позову, а тому апеляційну скаргу ТОВ "Ол Сервіс" необхідно залишити без задоволення, а постанову Київського окружного адміністративного суду від 28 вересня 2011 року -без змін, оскільки постанова ухвалена з дотриманням норм матеріального права.

Керуючись ст. ст. 160, 196, 198, 200, 205, 206 КАС України, суд,-

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Ол Сервіс" -залишити без задоволення, а постанову Київського окружного адміністративного суду від 28 вересня 2011 року -без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в порядку та строки передбачені ст. 212 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя Сорочко Є.О.

Судді: Горбань Н.І.

Межевич М.В.

Ухвалу складено в повному обсязі 20.11.2012