Постанова № 27440295, 07.11.2012, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" листопада 2012 р.Справа № 5017/1221/2012Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Пироговського В.Т.

суддів Картере В.І., Лавриненко Л.В.,

секретар судового засідання Райлян І.Г.

за участю представників учасників процесу:

від ТОВ "Промтоварний ринок" Бобрович І.В., Яковлев Д.Л.

від Компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед" не з'явилися

від ОСОБА_3 ОСОБА_4

від ОСОБА_5 не з'явилися

від ОСОБА_6 не з'явилися

від ОСОБА_7 не з'явилися

від ТОВ "Віктор Д" не з'явилися

від ТОВ "Капітал Фі нанс М" не з'явилися

від Овідіопольської РДА Одеської області не з'явилися

розглянувши апеляційні скарги

Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок"; Компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед"

на рішення Господарського суду Одеської області

від 10.09.2012р.

по справі № 5017/1221/2012

за позовом ОСОБА_3

до відповідачів:

1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок";

2. Компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед";

3. ОСОБА_5;

4. ОСОБА_6;

5. ОСОБА_7;

6. Товариство з обмеженою відповідальністю "Віктор Д";

7. Товариство з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М";

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Овідіопольська районна державна адміністрація Одеської області

про визнання недійсними рішень, статутів товариства та договорів

Ухвалами Одеського апеляційного господарського суду від 26.09.2012р. та 03.10.2012р. прийняті до провадження та призначені до сумісного розгляду на 24.10.2012р. апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок"; Компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед" на рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2012р. у справі № 5017/1221/2012.

За правилами ст. 77 ГПК України 24.10.2012р., розгляд справи в апеляційному порядку відкладено на 07.11.2012р.

Учасники процесу належним чином повідомлені про час і місце засідання господарського суду апеляційної інстанції, що підтверджується повідомленнями про вручення рекомендованого поштового відправлення, та розписками представників учасників процесу.

Відповідно до приписів ст.85 ГПК України в засіданні 07.11.2012р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

ОСОБА_3 звернувся до господарського суду Одеської області із позовом, який в наступному уточнено (остання редакція вх. №26633/2012 від 29.08.2012р.) до відповідачів: 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок"; 2. Компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед"; 3. ОСОБА_5; 4. ОСОБА_6; 5. ОСОБА_7; 6. Товариства з обмеженою відповідальністю "Віктор Д"; 7. Товариства з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Овідіопольська районна державна адміністрація Одеської області про: визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів ТОВ „Промтоварний ринок" від 06.07.2010р., оформленого протоколом №06/07-10 від 06.07.2010р.; визнання недійсним з моменту реєстрації статуту ТОВ „Промтоварний ринок" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства від 06.07.2010р., зареєстрований державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 07.07.2010р. за №15431050008000038; визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів ТОВ „Промтоварний ринок" від 08.07.2010р., оформленого протоколом №09-07 від 08.07.2010р.; визнання недійсним з моменту реєстрації статуту ТОВ „Промтоварний ринок" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства від 08.07.2010р., зареєстрований державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 09.07.2010р. за №15431050009000038; визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів ТОВ „Промтоварний ринок" від 04.07.2011р., оформленого протоколом від 04.07.2011р.; визнання недійсним з моменту реєстрації статуту ТОВ „Промтоварний ринок" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства від 04.07.2011р., зареєстрований державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 05.07.2011р. за №15431050014000038; визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів ТОВ „Промтоварний ринок" від 12.07.2011р., оформленого протоколом від 12.07.2011р.; визнання недійсним з моменту реєстрації статуту ТОВ „Промтоварний ринок" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства від 12.07.2011р., зареєстрований державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 14.07.2011р. за №15431050015000038; визнання недійсними договорів про відступлення шляхом дарування частки у статутному капіталі ТОВ „Промтоварний ринок" від 06.07.2010р., укладених учасниками товариства ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_7 та компанією "Паррокс Корпорейшн Лімітед" в особі її представника на підставі довіреності ОСОБА_8, які посвідчені приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_9 та зареєстровані у реєстрі за № 859, 860, 861; визнання недійсним договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 12.07.2011р., укладеного учасником ОСОБА_5 та ТОВ „Віктор Д", який посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_10 та зареєстрований у реєстрі за №1147; визнання недійсним договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 04.07.2011р., укладеного учасником ОСОБА_6 та ТОВ „Капітал Фінанс М", який посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_11 та зареєстрований у реєстрі за №1692; вважати чинним статут ТОВ „Промтоварний ринок", в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства від 23.08.2006р., зареєстрований державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 30.08.2006р. за №15431050002000038 із змінами, зареєстрованими 12.02.2009р. за №15431050007000038.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 10.09.2012р. зі справи № 5017/1221/2012 (суддя Невінгловська Ю.М.) позов задоволено повністю.

Судове рішення вмотивовано тим, що під час проведення загальних зборів учасників ТОВ "Промтоварний ринок" 06.07.2010р. та 08.07.2010р. порушено процедуру скликання загальних зборів, а саме не повідомлено у передбачені чинним законодавством порядку та строки ОСОБА_3 про час та місце зборів. Крім того, судом зазначено, що на вказаних зборах порушено порядок прийому нового учасника товариства, оскільки за прийняття нового учасника - Компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед" проголосувало 86% голосів, тобто без голосів ОСОБА_3, в той час як п. 7.9. статуту товариства вимагає одностайне голосування всіх учасників товариства по такому питанню. Також судом зазначено про необгрунтованість виключення ОСОБА_3 зі складу учасників товариства, оскільки в спірному рішенні загальних зборів, оформленого протоколом №09-07 від 08.07.2010 року, не міститься обґрунтування підстав виключення позивача зі складу учасників Товариства, рівно як і зазначення конкретних фактів неналежного виконання обов'язків, що стали підставою для такого рішення. У вказаному рішенні відсутні будь-які відомості, що підтверджували б неналежне виконання позивачем обов'язків учасника Товариства та не зазначено про конкретні негативні наслідки, спричинені його діями (бездіяльністю). Окрім цього, суд звертає увагу, що на загальних зборах та при голосуванні приймав участь новий учасник - Компанія "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД", рішення при прийняття якої до складу учасників Товариства від 06.07.2010 року вже визнано судом недійсним, що зумовлює недійсність рішення загальних зборів учасників Товариства від 08.07.2010 року, а також щодо придбання Товариством частки учасника ТОВ „Промтоварний ринок" ОСОБА_3 у статутному капіталі, розподілу частки статутного капіталу та затвердження відповідних змін до Статуту Товариства. Роблячи вказані висновки судом першої інстанції узагальнено, що рішення загальних зборів учасників Товариства від 06.07.2010 року та від 08.07.2010 року, які визнані судом недійсними, є недійсними з моменту їх прийняття, з огляду на що суд вважає, що станом на 08.07.2010 року не відбулося змін у складі учасників Товариства, а також у розмірі та порядку утворення статутного капіталу товариства. Також, судом зроблено висновок, що оспорювані договори про відступлення шляхом дарування частки в статутному капіталі ТОВ „Промтоварний ринок" від 06.07.2010р. та договори купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Промтоварний ринок" від 04.07.2011р. та 12.07.2011р. укладені на підставі рішень загальних зборів учасників ТОВ "Промтоварний ринок", які визнані судом недійсними, отже при вчиненні вказаних правочинів сторонами не додержано вимог чинного законодавства, що є підставою для визнання їх недійсними з моменту укладення. Окрім вказаного, суд першої інстанції приймаючи до уваги, що оспореними рішеннями загальних зборів затверджувалися редакції статуту товариства, вказує, що на момент їх прийняття вони не відповідали вимогам закону, зокрема, щодо порядку їх затвердження та враховуючи, що порушення, допущені при прийнятті та затвердженні установчих документів (статутів), не можуть бути усунені, а відповідні положення статутів порушують права та охоронювані законом інтереси позивача, суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог про визнання недійсними з моменту реєстрації статутів ТОВ „Промтоварний ринок" у редакціях, зареєстрованих державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 07.07.2010р. за №15431050008000038; 09.07.2010р. за №15431050009000038; 05.07.2011р. за №15431050014000038; та 14.07.2011р. за №15431050015000038. Крім того, судом першої інстанції зроблено висновок, що визнання недійсними в судовому порядку рішення загальних зборів Товариства, на підставі якого в подальшому вносились зміни до установчих документів Товариства, має наслідком застосування положень Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" (статті 31 Закону), тобто вимоги позивача про скасування державної реєстрації змін до статутів ТОВ „Промтоварний ринок" -є такими, що відповідають чинному законодавству та підлягають задоволенню. На підставі вказаних висновків, суд вважає, що позовна вимога - вважати чинним статут ТОВ „Промтоварний ринок", в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства від 23.08.2006р., зареєстрований державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 30.08.2006р. за №15431050002000038, із змінами, зареєстрованими 12.02.2009р. за №15431050007000038 -відповідає встановленим законом способам захисту прав позивача та підлягає задоволенню.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду, Товариство з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду від 10.09.2012р. з даної справи скасувати, у позові відмовити, посилаючись на незаконність, необгрунтованість прийнятого судового рішення, а також на прийняття вказаного рішення з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Зокрема, особа, яка подала апеляційну скаргу зазначає, що судом не прийнято до уваги той факт, що конкретний варіант повідомлення учасників про загальні збори (шляхом електронної пошти, поштового повідомлення, телефоном, факсом) ні чинним законодавством, ні статутними документами не передбачений. Товариством відправлено всім учасникам повідомлення про проведення зборів 06.07.2010р. та інформацію про час та місце реєстрації, порядок денний; починаючи з 27.05.2010р. учасники товариства мали можливість ознайомитись з інформацією про проведення загальних зборів та порядком денним на офіційному сайті товариства; лист пошти щодо неотримання позивачем кореспонденції в період січень-жовтень 2010р. не спростовує факту направлення кореспонденції на ім'я ОСОБА_3, а листи позивач міг і не отримувати в силу постійної відсутності на території України, що підтверджується довідкою державної прикордонної служби України. Окрім вказаного, товариство зазначає, що судом не встановлено, які саме права та інтереси позивача порушені рішенням прийнятим 06.07.2010р., а наведення цитат норм чинного законодавства України не є доказами по справі та не обгрунтовують позовні вимоги позивача. Крім того, особа, яка подала апеляційну скаргу зазначає, що відповідачем у справах про визнання недійсним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його учасники, у зв'язку з чим не зрозуміло у відповідності із якими нормами чинного законодавства залучено в якості відповідачів ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ТОВ „Віктор Д", ТОВ „Капітал Фінанс М", Компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед". Також, товариство вказує, що позивач не виконував обов'язки учасника товариства, а саме ігнорував загальні збори, не з'являючись на них, блокував діяльність товариства, в результаті чого інші учасники товариства були змушені виключити позивача зі складу учасників. Окрім вказаного, в апеляційній скарзі зазначено, що суд при прийнятті рішення не надавав правової оцінки оскаржуваним рішенням загальних зборів товариства, не навів підстави для визнання їх та статутів в редакції від 05.07.2011р. та 14.07.2011р. недійсними та не вказав норми чинного законодавства України, якими керувався при прийнятті вказаних рішень. Також, на думку товариства судом не вказано, які саме положення установчих документів від 04.07.2012р. та від 12.07.2011р. не відповідають вимогам законодавства, які положення установчих документів та яким чином вони порушують права чи охоронювані законом інтереси позивача, не вказано правову норму, яка дає підстави визнати недійсними статути, що оскаржуються. Окрім цього, товариство вказує, що з оскарженого судового рішення є незрозумілим, які договори, що визнані недійсними, є нікчемними або оспорюваними, у зв'язку з чим незрозуміло якою нормою чинного законодавства керувався суд при винесенні рішення; визнання недійсним оспорюваних договорів дарування та купівлі-продажу без застосування наслідків недійсності неможливим. Крім того, на думку товариства зі змісту позовної заяви та судового рішення не можливо встановити яким чином договори дарування та договори купівлі продажу порушують права та законні інтереси позивача, а відтак, на думку відповідача, позивач є неналежним суб'єктом для пред'явлення вимоги про визнання оспорюваних правочинів недійсними. З вказаного товариство робить висновок, що обраний позивачем спосіб захисту права є незаконним оскільки не співвідноситься із встановленими законом способами захисту прав. Окрім цього, товариство вказує на неправомірність нарахованої суми судового збору, оскільки згідно із чинним законодавством судовий збір за подання позову такого виду сплачується у розмірі 1 мінімальної заробітної плати.

Із вказаним рішенням суду також не погодилась, Компанія "Паррокс Корпорейшн Лімітед та звернулась до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду від 10.09.2012р. з даної справи скасувати, у позові відмовити, посилаючись на незаконність, необгрунтованість прийнятого судового рішення, а також на прийняття вказаного рішення з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Зокрема, особа, яка подала апеляційну скаргу зазначає, що Статутом товариства не встановлений особливий порядок здійснення учасником товариства свого права на відчуження належної йому частки (її частини) іншим учасникам цього товариства, а тому відчуження або відступлення такої частки можливе в порядку встановленому законом. Крім того, компанія зазначає, що продаж або передання учасником товариства частки (її частини) на інших засадах (дарування, обмін) одному або кільком учасникам цього товариства або третім особам здійснюється на розсуд самого учасника і не може обмежуватися законом або статутом. Окрім вказаного, компанія зазначає, що позивач заявляючи вимоги про визнання недійсними договорів дарування, статутів та протоколів, а суд задовольняючи вимоги позивача, фактично посягає на об'єкти права власності відповідача. Крім того, на думку компанії зі змісту позовної заяви та судового рішення не можливо встановити яким чином договори дарування та договори купівлі продажу порушують права та законні інтереси позивача, а відтак, на думку відповідача, позивач є неналежним суб'єктом для пред'явлення вимоги про визнання оспорюваних правочинів недійсними. З вказаного, товариство робить висновок, що обраний позивачем спосіб захисту права є незаконним оскільки не співвідноситься із встановленими законом способами захисту прав. Окрім цього, компанія вказує, що згідно із чинним законодавством судовий збір за подання позову такого виду сплачується у розмірі 1 мінімальної заробітної плати.

Представники учасників процесу-Компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед", ОСОБА_5; ОСОБА_6; ОСОБА_7; Товариства з обмеженою відповідальністю "Віктор Д"; Товариства з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М", Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області у судове засідання від 07.11.2012р. не з'явилися, про причини неявки не повідомили, тобто не скористалися своїми правами згідно із ст. 22 ГПК України на участь у судовому засіданні, у зв'язку з чим справа розглянута за наявними матеріалами та документами.

У судовому засіданні представники ТОВ „Промтоварний ринок", доводи викладені в апеляційній скарзі підтримали.

Представник ОСОБА_3 проти доводів викладених в апеляційних скаргах заперечує, з підстав їх необгрунтованості та невідповідності нормам чинного законодавства, просить їх залишити без задоволення, оскаржене судове рішення без змін.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши наявні докази, вислухавши пояснення представників учасників процесу, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального і матеріального права, повноту та об'єктивність дослідження обставин справи, колегія суддів встановила:

Судом першої інстанції згідно із реєстраційною справою яка оглянута у судовому засіданні встановлено, що Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Промтоварний ринок" від 17.08.2006р., оформленим протоколом від 17.08.2006р. №25, ОСОБА_3 прийнятий до складу учасників ТОВ „Промтоварний ринок", з часткою у розмірі 14% статутного фонду товариства.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Промтоварний ринок" від 23.08.2006р., оформленим протоколом від 23.08.2006р. №27, затверджені відповідні зміни в Установчому договорі товариства та затверджено нову редакцію Статуту.

Згідно із статутом ТОВ "Промтоварний ринок", що затверджений рішенням загальних зборів учасників товариства (протокол №27 від 23.08.2006р) та зареєстрований державним реєстратором Овідіопольської районної державної реєстрації 30.08.2006р. за №15431050002000038, учасниками товариства є ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_3 (т. 1, а.с. 14)

Відповідно до п. 3.7 статуту учасниками створено статутний фонд Товариства в розмірі 1 100 000 грн., з яких внесок ОСОБА_5 становить 374 000 грн., що складає 34% статутного фонду, внесок ОСОБА_6 становить 374000 грн., що складає 34% статутного фонду, внесок ОСОБА_7 становить 198000 грн., що складає 18% статутного фонду, внесок ОСОБА_3 становить 154000 грн., що складає 14% статутного фонду.

За приписами п.7.1 статуту вищим органом Товариства є загальні збори учасників .

Пунктом 7.2 статуту передбачено, що пропорційно внеску учасників у статутний фонд і належним їм часткам в майні товариства при вирішенні питань на загальних зборах учасники володіють наступною кількістю голосів (1% статного фонду дає право на один голос) ОСОБА_5 -34 голоси; ОСОБА_6 -34 голоси; ОСОБА_7 -18 голосів; ОСОБА_3 -14 голосів. За п.7.3 статуту товариства Збори вибирають головуючого зі складу учасників та секретаря, котрий може не бути учасником.

За приписами п.7.6 загальні збори скликаються не рідше одного разу у квартал. Позачергові збори скликаються також на вимогу учасника, головного бухгалтера і аудитора.

Пунктом 7.7 вказаного статуту передбачено, що генеральний директор товариства завчасно повідомляє учасників про проведення загальних зборів з визначенням часу, місця проведення зборів та питань, які будуть розглядатись. Учасник має право ознайомитись з документами, пов'язаними зі зборами.

Положеннями п. 7.9 статуту передбачено, що до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства належить, зокрема: внесення змін до статуту товариства, зміна розміру установчого капіталу; вирішення питань про зміну часток учасника товариства та придбання товариством частки учасника; прийом нового учасника товариства та виключення учасника з товариства, прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

Відповідно до п. 7.10 статуту по питанням віднесеним до виключної компетенції загальних зборів учасників рішення приймаються при одностайній згоді всіх учасників. По іншим питанням рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосували учасники, які володіють 75% голосів.

На підставі рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом №2 від 05.02.2009р. державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації 12.02.2012р. зареєстровано зміни до статуту ТОВ „Промтоварний ринок", зареєстрованого у новій редакції 30.08.2006р. за №15431050002000038, згідно із якими пункт 7.17 розділу 7 статуту викладено в новій редакції. Вказаний пункт стосувався кола повноважень генерального директора і директора на вчинення дій без довіреності.

06.07.2010 року відбулись загальні збори учасників ТОВ "Промтоварний ринок", рішення прийняті на даних зборах оформлені протоколом №06/07-10 від 06.07.2010р. (т. 1, а.с. 118)

За результатом голосування на загальних зборах учасників ТОВ „Промтоварний ринок" „за" -голосували 86% голосів, „проти" -нема, ОСОБА_3 в голосуванні участі не приймав, вирішено: 1)Обрати головою загальних зборів -ОСОБА_6, секретарем загальних зборів -ОСОБА_12; 2)ОСОБА_5 подарував на підставі договору дарування Компанії "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД" частину своєї частки у Товаристві у розмірі 93 500 гривень, що складає 25% від частки ОСОБА_5 або 8,5% від усього Статутного капіталу; 3)ОСОБА_6 подарував на підставі договору дарування Компанії "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД" частину своєї частки у Товаристві у розмірі 93500 гривень, що складає 25% від частки ОСОБА_6 або 8,5% від усього Статутного капіталу; 4) ОСОБА_7 подарувала на підставі договору дарування Компанії "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД" частину своєї частки у Товаристві у розмірі 49 500 гривень, що складає 25% від її частки або 4,5% від усього Статутного капіталу; 5) Прийняти Компанію "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД" до складу учасників Товариства; 6) Затвердити відповідні зміни до Статуту Товариства, виклавши його у новій редакції. 7)Доручити голові загальних зборів та секретарю загальних зборів підписати нову редакцію статуту товариства.

Зазначений протокол загальних зборів підписаний учасниками Товариства ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7 та представником Компанії "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД" - ОСОБА_8 Справжність підпису вищевказаних осіб засвідчено приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_9 При цьому підпис ОСОБА_3 у вказаному протоколі відсутній.

Із наявних у справі договорів про відступлення шляхом дарування частки у статутному капіталі ТОВ „Промтоварний ринок" вбачається, що 06.07.2010 року учасниками товариства ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7 та Компанію "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД" в особі її представника на підставі довіреності ОСОБА_8 укладені договори відступлення шляхом дарування часток в статутному капіталі товариства, згідно яких: ОСОБА_6 подарував Компанії "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД" безоплатно у власність частку в статутному капіталі ТОВ „Промтоварний ринок", що складає 8,5% статутного капіталу товариства; ОСОБА_5 подарував Компанії "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД" частку в статутному капіталі ТОВ „Промтоварний ринок", що складає 8,5% статутного капіталу товариства; ОСОБА_7 подарувала Компанії "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД" частку в статутному капіталі ТОВ „Промтоварний ринок", що складає 4,5% статутного капіталу товариства. Вказані договори посвідчені приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_9 та зареєстровані у реєстрі за № 859, 860, 861, відповідно. (т. 2, а.с. 74-79)

Державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 07.07.2010р. проведено державну реєстрацію нової редакції статуту ТОВ „Промтоварний ринок" (номер запису 15431050008000038), відповідно до протоколу загальних зборів учасників товариства від 06.07.2010 року №06/07-10. (т. 1, а.с. 119)

Вказаною редакцією статуту встановлено, що учасниками товариства є Компанія "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД", ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_3, а розмір їх внеску у статутний капітал товариства складає: ОСОБА_5 - 280 500 грн., що складає - 25,5% статутного капіталу; ОСОБА_6 - 280 500 грн., що складає - 25,5% статутного капіталу; Компанія "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД" 236 500 гривень, що складає - 21,5% статутного капіталу; ОСОБА_7 - 148 500 грн., що складає 13,5% статутного капіталу; ОСОБА_3 - 154 000 грн., що складає -14% статутного капіталу.

08.07.2010р. відбулись загальні збори учасників ТОВ "Промтоварний ринок", до порядку денного яких включено розгляд питань, зокрема, про виключення зі складу учасників товариства - ОСОБА_3, виплату вартості частини майна товариства пропорційно його частці у статутному капіталі товариства та придбання товариством частки ОСОБА_3

За результатом голосування („за" 86% голосів) вирішено, зокрема: у зв'язку з невиконанням учасником Товариства ОСОБА_3 взятих на себе зобов'язань перед Товариством, невиконанням вимог установчих документів та невиконання рішень загальних зборів Товариства, виключити громадянина ОСОБА_3 зі складу учасників Товариства. У відповідності до ст. 54 Закону України "Про господарські товариства" здійснити виплату вартості частини майна Товариства пропорційну частці ОСОБА_3 у Статутному капіталі після затвердження звіту за рік, в якому його виключено з Товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу; придбати Товариством частку ОСОБА_3 у розмірі 154 000 гривень, що складає 14% Статутного капіталу Товариства та розподілити Статутний капітал Товариства наступним чином: ОСОБА_5 - 280 500,00 гривень, що складає 25,5 %; ОСОБА_6 - 280 500,00 гривень, що складає 25,5%; "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД" 236 500,00 гривень, що складає 21,5 %; ОСОБА_7 - 148 500,00 гривень, що складає 13,5 %; Товариство з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" 154 000,00 гривень, що складає 14 %. При цьому, придбану Товариством частку, останнє зобов'язане реалізувати іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року та затверджено відповідні зміни до статуту товариства, виклавши його в новій редакції.

Вказані рішення загальних зборів учасників ТОВ "Промтоварний ринок" від 08.07.2010 року оформлені протоколом №09-07 від 08.07.2010 року, а справжність підписів учасників на протоколі засвідчено приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_9 (т. 1, а.с. 12)

Державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області на підставі прийнятого рішення 08.07.2010 року проведено державну реєстрацію нової редакції статуту ТОВ „Промтоварний ринок" (номер запису 15431050009000038).

Згідно із п.1.8 вказаної редакції статуту учасниками товариства є Компанія "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД", ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, Товариство з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", а відповідно до п.п.3.7 та 3.8 статуту визначено, що внесок учасників в статутний фонд товариства складає: ОСОБА_5 - 280 500 гривень або 25,5% статутного капіталу товариства; ОСОБА_6 - 280 500 гривень або 25,5% статутного капіталу товариства; Компанія "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД" 236 500 гривень або 21,5% статутного капіталу товариства; ОСОБА_7 - 148 500 гривень або 13,5% статутного капіталу товариства; Товариство з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" - 154 000 гривень або 14% статутного капіталу товариства.

04.07.2011 року відбулися загальні збори учасників ТОВ "Промтоварний ринок", до порядку денного яких включено розгляд питань: 1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників. 2. Про включення нового учасника до товариства і вихід ОСОБА_6 з товариства. 3. Про розподіл частки (корпоративних прав) належної товариству і затвердження нового складу учасників товариства. 4. Про затвердження Статуту у новій редакції. 5. Про державну реєстрацію статуту товариства у новій редакції.

Рішення прийняті на вказаних зборах оформлені протоколом загальних зборів учасників від 04.07.2011р., згідно із яким, під час розгляду другого питання, учасників повідомлено про намір ОСОБА_6 продати належну йому частку у статутному капіталі Товариства та зазначено, що відповідно до п.3.12 Статуту Товариства жодний з учасників Товариства не скористався правом переважного придбання частки, що продається іншим учасником, тому частка ОСОБА_6 може бути відчужена на користь третьої особи - Товариства з обмеженою відповідальністю "КАПІТАЛ ФІНАНС М". (т. 1, а.с. 35)

За результатом голосування по цьому питанню ( „за" -4 голоси, „проти" -0, „утримались" -0) загальними зборами учасників одностайно прийнято рішення про включення до складу товариства учасника -ТОВ "КАПІТАЛ ФІНАНС М", яке є власником частки у розмірі 280 500,00 гривень, що становить 25,5 % статутного капіталу товариства та затверджено вихід зі складу товариства ОСОБА_6

По третьому питанню порядку денного прийнято рішення про розподіл частки у статутному капіталі товариства та належну товариству частку у статутному капіталі товариства у розмірі 154 000, 00 гривень, що становить 14% статутного капіталу товариства, розподілено між учасниками товариства наступним чином: ОСОБА_5 -2,99% частки, що належить товариству та становить 32890,00 гривень; ТОВ "КАПІТАЛ ФІНАНС М"2,99% частки, що належить товариству та становить 32890,00 гривень; ОСОБА_7 - 1,58% частки, що належить товариству та становить 17380,00 гривень; Компанії "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД"6,44% частки, що належить Товариству та становить 70840,00 гривень.

При цьому, затверджено новий склад учасників Товариства і розподілено між ними статутний капітал товариства наступним чином: ОСОБА_5 -313390,00 гривень або 28,49% статутного капіталу товариства; ТОВ "КАПІТАЛ ФІНАНС М" 313390,00 гривень або 28,49% статутного капіталу товариства; ОСОБА_7 -165880,00 гривень або 15,08% статутного капіталу товариства; Компанія "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД" 307340,00 гривень або 27,94% статутного капіталу товариства.

ОСОБА_6 та ТОВ "КАПІТАЛ ФІНАНС М" в особі її директора ОСОБА_13 укладено договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі товариства від 04.07.2011р., за яким ОСОБА_6 продав, а ТОВ "КАПІТАЛ ФІНАНС М" купив частку у товаристві у розмірі 280 500,00гривень, що становить 25,5 % статутного капіталу товариства. Вказаний договір посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_11 та зареєстрований у реєстрі за №1692. (т. 2, а.с. 82)

Державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 05.07.2011р. проведено державну реєстрацію нової редакції статуту ТОВ „Промтоварний ринок" (номер запису 15431050014000038).

Відповідно до внесених змін учасниками Товариства є: ОСОБА_5 -сума внеску - 313390,00 грн., що складає - 28,49% частки у статутному капіталі товариства; ТОВ "КАПІТАЛ ФІНАНС М"сума внеску - 313390,00 грн., що складає - 28,49% частки у статутному капіталі товариства; ОСОБА_7 -сума внеску - 165880,00 грн., що складає - 15,08% частки у статутному капіталі товариства; Компанія "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД" сума внеску - 307 340 грн., що складає - 27,94% частки у статутному капіталі товариства.

12.07.2011р. відбулись загальні збори учасників ТОВ "Промтоварний ринок", відповідно до порядку денного яких включено розгляд наступних питань: 1.Про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників; 2. Про включення нового учасника до товариства і вихід ОСОБА_5 з товариства; 3.Про затвердження нового складу учасників товариств та співвідношення їх часток у статутному капіталі; 4. Про затвердження статуту у новій редакції.

Проведені збори оформлені протоколом від 12.07.2011р., згідно із яким під час розгляду другого питання учасників повідомлено про придбання Товариством з обмеженою відповідальністю "Віктор Д" у ОСОБА_5 належної йому частку у статутному капіталі товариства та зазначено, що відповідно до п.3.12 статуту товариства жодний з учасників товариства не скористався правом переважного придбання частки ОСОБА_5 у статутному капіталі товариства, тому частка ОСОБА_5 може бути відчужена на користь третьої особи -ТОВ "Віктор Д". (т. 2, а.с. 71)

За результатом голосування по цьому питанню ( „за" -4 голоси, „проти" -0, „утримались" -0) загальними зборами учасників одностайно прийнято рішення про включення до складу учасників товариства нового учасника -ТОВ "Віктор Д" як власника частки у розмірі 313390,00 гривень, що становить 28,49 % статутного капіталу товариства та затверджено вихід ОСОБА_5 зі складу учасників товариства.

По третьому питанню порядку денного прийнято рішення стосовно затвердження нового складу учасників товариства та розміри належних їм часток у статутному капіталі Товариства, а саме: ТОВ "Віктор Д" -313390,00 грн. або 28,49% статутного капіталу товариства; ТОВ "КАПІТАЛ ФІНАНС М"313390,00 грн. або 28,49% статутного капіталу товариства; ОСОБА_7 -165880,00 грн. або 15,08% статутного капіталу товариства; Компанія "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД"307340,00 грн. або 27,94% статутного капіталу товариства.

Рішенням загальних зборів учасників Товариства від 12.07.2011р., в зв'язку із зміною учасників і перерозподілом їх часток затверджено Статут товариства у новій редакції. (т. 1, а.с. 47)

ОСОБА_5 та ТОВ "Віктор Д " в особі її директора ОСОБА_14 укладено договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 12.07.2011р., відповідно до умов якого ОСОБА_5 передав у власність ТОВ "Віктор Д" належну йому частку у статутному капіталі ТОВ „Промтоварний ринок" у розмірі 313390,00 гривень, що становить 28,49 % статутного капіталу товариства. (т. 2, а.с. 80)

Вказаний договір посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_10 та зареєстрований у реєстрі з а №1147.

Державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 14.07.2011р. проведено державну реєстрацію нової редакції статуту ТОВ „Промтоварний ринок" (номер запису 15431050015000038), відповідно до якої статутний капітал товариства розподілено наступним чином: ТОВ "Віктор Д" -313390,00 грн., що складає - 28,49%; ТОВ "КАПІТАЛ ФІНАНС М"313390,00 грн., що складає - 28,49%; ОСОБА_7 -165880,00 грн., що складає - 15,08%; Компанія "ПАРРОКС КОРПОРЕЙШН ЛІМІТЕД" 307 340 грн., що складає - 27,94%.

Посилаючись на порушення порядку скликання при проведені загальних зборів учасників від 06.07.2010р. та 08.07.2010р., чим порушені права ОСОБА_3, як учасника господарського товариства, останній звернувся до суду із відповідним позовом, який задоволено в повному обсязі з підстав наведених в описовій частині даної постанови.

Колегія суддів дослідивши висновки суду першої інстанції зазначає наступне:

Згідно із ст. 89 Господарського кодексу України, яка кореспондується із положеннями ст.145 Цивільного кодексу України, вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників. Черговість та порядок скликання зборів учасників встановлюються статутом товариства і законом.

Відповідно до ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді.

Згідно із статутом ТОВ „Промтоварний ринок" в редакцій чинній на момент прийняття оскарженого рішення загальних зборів вказаного товариства від 06.07.2010р., учасниками товариства виступали: ОСОБА_5.(внесок 374 000 грн., що складає 34% статутного фонду; при вирішенні питань на загальних зборах володіє - 34 голосами), ОСОБА_6 (внесок 374 000 грн., що складає 34% статутного фонду; при вирішенні питань на загальних зборах володіє - 34 голосами), ОСОБА_7 (внесок 198000 грн., що складає 18% статутного фонду; при вирішенні питань на загальних зборах володіє - 18 голосами), ОСОБА_3 (внесок 154000 грн., що складає 14% статутного фонду; при вирішенні питань на загальних зборах володіє - 14 голосами)

За приписами п. "а", "б" ст.41, ст.59 Закону України „Про господарські товариства" до компетенції Загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю належить, зокрема: визначення основних напрямів діяльності товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання; внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу; встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів; вирішення питання про придбання товариством частки учасника; виключення учасника товариства. З питань, зазначених у пунктах "а", "б" ст. 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Згідно із ст. 60 вказаного Закону збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 % голосів.

Пунктом 7.9 статуту ТОВ „Промтоварний ринок" визначено, що до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства належить, зокрема: внесення змін до статуту товариства, зміна розміру установчого капіталу; вирішення питань про зміну часток учасника товариства та придбання товариством частки учасника; прийом нового учасника товариства та виключення учасника з товариства, прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

За приписами п. 7.10 зазначеного статуту встановлено, що по питанням віднесеним до виключної компетенції загальних зборів учасників рішення приймаються при одностайній згоді всіх учасників. По іншим питанням рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосували учасники, які володіють 75% голосів.

Положеннями ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Згідно із п. 7.7. статуту товариства в редакції чинній на момент прийняття рішення від 06.07.2010р. генеральний директор товариства завчасно повідомляє учасників про проведення загальних зборів з визначенням часу, місця проведення зборів та питань, які будуть розглядатися. Учасник має право ознайомитися з документами, пов'язаними зі зборами.

Судом в оскарженому рішенні зроблено висновок, що позивача не повідомлено про час та місце загальних зборів учасників товариства від 06.07.2010р. та 08.07.2010р. чим порушено ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" та є самостійною підставою для визнання недійсними вказаних рішень, що, підтверджується на думку суду довідкою Українського державного підприємства поштового зв'язку „Укрпошта" Одеська дирекції (т. 2, а.с. 65), згідно із якою ОСОБА_3 в період з січня 2010 року по жовтень 2010 року поштової кореспонденції не отримував.

Вказаний висновок, на думку суду апеляційної інстанції є обгрунтованим та підтвердженим належними доказами в розумінні ст. 34 ГПК України, та вказаний документ спростовує твердження товариства щодо повідомлення ОСОБА_3 про проведення зборів, а відтак відповідачем не доведено виконання своїх обов'язків встановлених ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" щодо завчасного повідомлення учасника товариства про проведення зборів, із зазначенням місця і часу проведення, а також порядку денного, та відповідних приписів статуту товариства.

Документи надані в підтвердження повідомлення ОСОБА_3 в ході апеляційного провадження, а саме копії описів вкладень до цінних листів, які на думку відповідача підтверджують завчасне повідомлення позивача про проведення вказаних вище зборів не приймаються до уваги, оскільки згідно із ч. 1 ст. 101 ГПК України додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього, втім ТОВ „Промтоварний ринок" не наведено обгрунтованих підстав неможливості подання відповідних доказів до прийняття рішення господарським судом Одеської області. При цьому, в процесі розгляду справи господарським судом неодноразово ухвалами від 23.04.2012р., 14.05.2012р., 30.05.2012р., 07.06.2012р., 30.07.2012р., 29.08.2012р. вимагалось від ТОВ „Промтоварний ринок" належні докази повідомлення позивача про час і місце проведення загальних зборів 06.07.2010р. та 08.07.2010р. (т.1 а.с. 1, 96, 130, т. 2 а.с. 9, 39, 94). Крім того, до вказаних документів не додано квитанцій про оплату поштових послуг відправки рекомендованих повідомлень, що в свою чергу ставить під сумнів їх відправлення на адресу ОСОБА_3

Слід зазначити, що оголошення про проведення вказаних зборів, яке завчасно розміщувалось на офіційній веб-сторінці ринку, що підтверджується витягом наявним в матеріалах справи (т. 3 а.с. 43-54) не є способом повідомлення учасників ТОВ „Промтоварний ринок" про проведення загальних зборів, що передбачений статутом та/або Законом, а відтак не може підтверджувати здійснення товариством своїх обов'язків в частині повідомлення ОСОБА_3 про час та місце зборів від 06.06.2010р. та 08.07.2010р.

Згідно із протоколом від 06.07.2010р. ОСОБА_3 значиться в графі присутніх учасників загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю „Промтоварний ринок", проте вказаний факт не може підтверджувати його безумовну присутність на вказаних зборах, оскільки на останньому аркуші протоколу серед підписів всіх учасників товариства, його підпис відсутні, отже наявними доказами не доведено його присутності на зборах.

Враховуючи, що про проведення 06.07.2010р. та 08.07.2010р. загальних зборів учасників ТОВ „Промтоварний ринок" позивач не був повідомлений належним чином та зазначені обставини унеможливили участь позивача в управлінні діяльністю товариства, що свідчить про створення перешкод в реалізації корпоративних прав позивача щодо участі у загальних зборах учасників товариства, прийняті на цих зборах рішення не можуть вважатися законними та обґрунтованими.

За приписами п. 17 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008р. №13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів" визначено, що судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. При цьому, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення зборів; акціонер (учасник) товариства був позбавлений можливості взяти участь у зборах; рішення загальних зборів порушує права чи законні інтереси акціонера (учасника) товариства.

Положеннями п.21 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року №13, зокрема, зазначено, що рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України "Про господарські товариства". Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

З урахуванням викладених норм чинного законодавства та обставин справи, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що судом першої інстанції правомірно та обгрунтовано задоволено вимоги позивача про: визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів ТОВ „Промтоварний ринок" від 06.07.2010р., оформлене протоколом №06/07-10 від 06.07.2010р.; визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів ТОВ „Промтоварний ринок" від 08.07.2010р., оформленого протоколом №09-07 від 08.07.2010р. та відповідні вимоги про: визнання недійсним з моменту реєстрації статуту в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства від 06.07.2010р., зареєстрований державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 07.07.2010р. за №15431050008000038; визнання недійсним з моменту реєстрації статут ТОВ „Промтоварний ринок" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства від 08.07.2010р., зареєстрований державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 09.07.2010р. за №15431050009000038, оскільки вказані рішення загальних зборів, прийняті з порушенням порядку скликання загальних зборів, а відтак і зареєстровані зміни до статуту є неправомірними.

Окрім вказаного, судом також зроблено висновок, що рішенням загальних зборів товариства від 08.07.2012р. ОСОБА_3 неправомірно виключено зі складу учасників ТОВ „Промтоварний ринок", оскільки відсутні будь-які обгрунтування підстав такого виключення.

Одеський апеляційний господарський суд дослідивши наявні у справі документи зазначає наступне:

Згідно із ч. 1 ст. 64 Закону України „Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

За приписами ч. 1, 2 п. 29 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. № 13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів" при вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту статті 64 Закону про господарські товариства, повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо. Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.

Таким чином, враховуючи, відсутність доказів блокування діяльності товариства, а також не прийняття участі у зборах ОСОБА_3 06.07.2010р. та 08.07.2012р. не з своєї вини, оскільки не був повідомленний про час та місце вказаних зборів і відсутність будь-яких інших належних доказів невиконання позивачем своїх обов'язків як учасника товариства або перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції правомірно та обгрунтовано зроблено висновки в цій частині.

Згідно із роз'ясненнями у п.10 Постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 року №13 рішення загальних зборів та інших органів управління господарського товариства, що за своєю правовою природою є актами, дійсні, якщо у судовому порядку не буде встановлено інше.

За приписами п.п. 1, 6.2.5 роз'яснень Президії Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних з визнанням недійсними актів державних чи інших органів" від 26 січня 2000 року N 02-5/35, рішення загальних зборів учасників господарських товариств за своїм змістом є актом ненормативного характеру (індивідуальним актом), що породжує права і обов'язки у суб'єктів корпоративних відносин у відповідному господарському товаристві. Правові акти індивідуальної дії - рішення, які є актом одноразового застосування норм права і дію яких поширено на конкретних осіб або які стосуються конкретної ситуації. За своєю природою ненормативні правові акти, на відміну від нормативних, встановлюють не загальні правила поведінки, а конкретні приписи, звернені до окремої особи чи певного кола осіб, застосовуються одноразово й після реалізації вичерпують свою дію. На відміну від нормативного акту у разі визнання недійсним індивідуального акту він є таким, що не діє, з моменту його прийняття, а нормативно-правовий, якщо інше не встановлено законом або не зазначено судом, втрачає чинність після набрання законної сили судовим рішенням.

За таких обставин, рішення загальних зборів учасників Товариства від 06.07.2010 року та від 08.07.2010 року, які визнані судом недійсними, є недійсними з моменту їх прийняття, в зв'язку з чим не відбулося змін у складі учасників Товариства, а також у розмірі та порядку утворення статутного капіталу товариства. Отже, наступні рішення загальних зборів від 04.07.2011р. та 12.07.2011р. не є законними та є такими, що порушують права та охоронювані законом інтереси позивача.

Крім того, слід зазначити, що рішення загальних зборів від 04.07.2011р. та 12.07.2011р., які оформлені відповідними протоколами не відповідають приписам п. 7.2. статуту ТОВ „Промтоварний ринок", оскільки згідно із вказаним пунктом-1 % статутного капіталу дає право на один голос, тобто всі учасники володіють 100 голосами, втім з вказаних протоколів не вбачається голосування більшістю з питаннь порядку денного цих зборів, так як „За" прийняття рішень по всім питанням голосували тільки 4 голоси.

З урахуванням викладеного, Одеський апеляційний господарський суд дійшов висновку, що судом першої інстанції правомірно та обгрунтовано задоволено вимоги ОСОБА_3 і в частині: визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів ТОВ „Промтоварний ринок" від 04.07.2011р., оформленого протоколом від 04.07.2011р. та визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів ТОВ „Промтоварний ринок" від 12.07.2011р., оформленого протоколом від 12.07.2011р., а також про: визнання недійсним з моменту реєстрації статут ТОВ „Промтоварний ринок" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства від 04.07.2011р., зареєстрований державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 05.07.2011р. за №15431050014000038; визнання недійсним з моменту реєстрації статут ТОВ „Промтоварний ринок" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства від 12.07.2011р., зареєстрований державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 14.07.2011р. за №15431050015000038.

Згідно до ст.16 ЦК України, кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способом захисту цивільних прав та інтересів є, зокрема, відновлення становища, яке існувало до порушення.

Враховуючи визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ „Промтоварний ринок" від 06.07.2010р., 08.07.2010р., 04.07.2011р. та 12.07.2011р., позовна вимога - вважати чинним статут ТОВ „Промтоварний ринок", в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства від 23.08.2006р., зареєстрований державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 30.08.2006р. за №15431050002000038, із змінами, зареєстрованими 12.02.2009р. за №15431050007000038 -відповідає встановленим законом способам захисту прав позивача, оскільки згідно із ст.16 ЦК України, способом захисту цивільних прав та інтересів є, зокрема, відновлення становища, яке існувало до порушення. Про що обгрунтовано та правомірно зроблено висновок господарським судом Одеської області та задоволено позов в цій частині.

Стосовно вимог позивача про визнання недійсними правочинів укладених на підставі оскаржених рішень загальних зборів, колегія суддів зазначає наступне:

Відповідно до ст.1 Господарського процесуального кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Згідно із ст. 361 ЦК України співвласник має право самостійно розпорядитися своєю часткою у праві спільної часткової власності.

За приписами ст. 362 ЦК України у разі продажу частки у праві спільної часткової власності співвласник має переважне право перед іншими особами на її купівлю за ціною, оголошеною для продажу, та на інших рівних умовах, крім випадку продажу з публічних торгів. Продавець частки у праві спільної часткової власності зобов'язаний письмово повідомити інших співвласників про намір продати свою частку, вказавши ціну та інші умови, на яких він її продає. Якщо інші співвласники відмовилися від здійснення переважного права купівлі чи не здійснять цього права щодо нерухомого майна протягом одного місяця, а щодо рухомого майна - протягом десяти днів від дня отримання ними повідомлення, продавець має право продати свою частку іншій особі. Якщо бажання придбати частку у праві спільної часткової власності виявили кілька співвласників, продавець має право вибору покупця. У разі продажу частки у праві спільної часткової власності з порушенням переважного права купівлі співвласник може пред'явити до суду позов про переведення на нього прав та обов'язків покупця. Одночасно позивач зобов'язаний внести на депозитний рахунок суду грошову суму, яку за договором повинен сплатити покупець. До таких вимог застосовується позовна давність в один рік. Передача співвласником свого переважного права купівлі частки у праві спільної часткової власності іншій особі не допускається.

Положеннями п. 31 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року N 13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів" передбачено, що Продаж учасником частки (її частини) з порушенням переважного права купівлі інших учасників (частина друга статті 147 ЦК, частина друга статті 53 Закону про господарські товариства) не зумовлює недійсність такого правочину. У цьому разі будь-який учасник товариства має право пред'явити до суду позов про переведення на нього прав та обов'язків покупця за аналогією з нормою частини четвертої статті 362 ЦК.

З огляду на вказані приписи чинного законодавства, колегія суддів дійшла висновку, що право переважної купівлі частки не поширюється на випадки відчуження частки за договором міни, дарування, довічного утримання і при продажу частки з публічних торгів, при цьому, в останньому випадку частка продається тому, хто запропонує більш високу ціну. Отже, укладення договорів дарування від 06.07.2010р. не суперечить чинному законодавству та не порушує прав та охоронюваних законом інтересів позивача. При цьому, вимоги про визнання недійсними договорів купівлі продажу від 12.07.2011р. та від 04.07.2011р. з врахуванням положень ч. 4 ст. 362 ЦК України не відповідають способам захисту передбаченим чинним законодавством для даного випадку.

З урахуванням викладеного, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що судом першої інстанції неправомірно задоволено вимоги ОСОБА_3 про: визнання недійсними договорів про відступлення шляхом дарування частки у статутному капіталі ТОВ „Промтоварний ринок" від 06.07.2010р., укладений учасниками товариства ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_7 та компанією "Паррокс Корпорейшн Лімітед" в особі її представника на підставі довіреності ОСОБА_8, які посвідчені приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_9 та зареєстровані у реєстрі за № 859, 860, 861; визнання недійсним договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 12.07.2011р., укладений учасником ОСОБА_5 та ТОВ „Віктор Д", який посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_10 та зареєстрований у реєстрі за №1147; визнання недійсним договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 04.07.2011р., укладений учасником ОСОБА_6 та ТОВ „Капітал Фінанс М", який посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_11 та зареєстрований у реєстрі за №1692.

З урахуванням викладеного, судова колегія дійшла висновку, що апеляційні скарги ТОВ „Промтоварний ринок" та Компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед" слід задовольнити частково, рішення місцевого господарського суду від 10.09.2012р. зі справи № 5017/1221/2012, скасувати в частині визнання недійсними договорів про відступлення шляхом дарування частки у статутному капіталі Товариства від 06.07.2010р. та купівлі-продажу від 12.07.2011р. і від 04.07.2011р..

Керуючись ст.ст.77,85,99,101-105 ГПК України суд,

Постановив:

Апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок"; Компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед" задовольнити частково.

Рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2012р. зі справи № 5017/1221/2012 скасувати в частині визнання недійсними договорів про відступлення шляхом дарування частки у статутному капіталі ТОВ „Промтоварний ринок" від 06.07.2010р., укладених учасниками товариства ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_7 та компанією "Паррокс Корпорейшн Лімітед" в особі її представника на підставі довіреності ОСОБА_8, які посвідчені приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_9 та зареєстровані у реєстрі за № 859, 860, 861; визнання недійсним договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 12.07.2011р., укладений учасником ОСОБА_5 та ТОВ „Віктор Д", який посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_10 та зареєстрований у реєстрі за №1147; визнання недійсним договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 04.07.2011р., укладений учасником ОСОБА_6 та ТОВ „Капітал Фінанс М", який посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_11 та зареєстрований у реєстрі за №1692.

В іншій частині рішення залишити без змін.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя В.Т. Пироговський Судді В.І. Картере Л.В. ЛавриненкоПовний текст постанови підписано 12.11.2012р.