Постанова № 27133258, 29.10.2012, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 жовтня 2012 р. Справа № 5023/6741/11

Колегія суддів у складі:

головуючого судді Камишевої Л.М., судді Бородіної Л.І., судді Здоровко Л.М.,

при секретарі Козікові І.В.

за участю:

арбітражного керуючого -Клочка О.М., ліцензія серія АВ №470222 від 27.02.2010р.;

арбітражного керуючого -Онищенка К.С., ліцензія серія АВ №498994 від 17.11.2009р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу арбітражного керуючого Клочка О.М. (вх. №3156Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 20 вересня 2012 року у справі № 5023/6741/11

за позовом ТОВ «РАТМІРА-АГРО», с. Глибоке Харківського району Харківської області

до ТОВ «РАТМІРА-АГРО», с. Глибоке Харківського району Харківської області

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 20 вересня 2012 року у справі № 5023/6741/11 (суддя Міньковський С.В.) усунуто від обов'язків ліквідатора ТОВ «РАТМІРА-АГРО»арбітражного керуючого Клочка О.М.; задоволено клопотання кредитора ПАТ КБ "Надра" та призначено нового ліквідатора ТОВ «РАТМІРА-АГРО»арбітражного керуючого Онищенка К.С.; зобов'язано арбітражного керуючого Клочка О.М. передати всі матеріали, пов'язані з ліквідаційною процедурою ТОВ «РАТМІРА-АГРО», арбітражному керуючому Онищенку К.С. по акту прийому-передачі; зобов'язано ліквідатора виконати в повному обсязі вимоги постанови суду та надати суду на затвердження звіт ліквідатора про виконану роботу та всі документи, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури, у тому числі докази задоволення вимог кредиторів; продовжено строк ліквідаційної процедури по банкруту до 11.02.2013р.

Ухвалу суду, з посиланням на статті 3-1, 26, 29, 32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», мотивовано тим, що арбітражним керуючим Клочком О.М. не виконано приписів ухвал господарського суду Харківської області від 20.03.2012р., 15.05.2012р., 09.08.2012р.

Арбітражний керуючий Клочко О.М. з ухвалою господарського суду першої інстанції 20 вересня 2012 року не погодився, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, на неповне з'ясування господарським судом обставин, що мають значення для справи, просить скасувати пункти 1, 2, 3, 4 оскаржуваної ухвали.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги скаржник вказує на те, що ним в повній мірі виконувались приписи господарського суду Харківської області, а саме: опубліковано оголошення про визнання ТОВ «РАТМІРА-АГРО»банкрутом; з метою виявлення належного банкруту майна направлені запити до державних органів; з'ясовані відомості про відкриті рахунки в установах банків; здійснюються заходи по виготовленню дублікату печатки; розглянуті заяви кредиторів; проведена інвентаризація майна банкрута; здійснені дії по збереженню, підготовці та продажу майна банкрута, оцінка майна банкрута, а також укладена угода на організацію та проведення аукціону по продажу майна банкрута.

Крім того апелянт зазначає, що на час винесення оскаржуваної ухвали 20.09.2012 року він знаходився у відряджені у м. Києві, що унеможливлювало надати господарському суду обґрунтований звіт ліквідатора про виконану роботу.

У відзиві на апеляційну скаргу від 23.10.2012р. вх.№8236 арбітражний керуючий Онищенко К.С. заперечує проти доводів апеляційної скарги, вважає апеляційну скаргу безпідставною, зміст якої не підтверджено фактичними обставинами справи, документами та не обґрунтовано належним посиланням на нормативно-правові акти. Просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу суду першої інстанції -без змін, як таку, що відповідає вимогам діючого законодавства.

Розпорядженням голови Харківського апеляційного господарського суду від 23.10.2012р., у зв'язку з відпусткою судді Лакізи В.В. для розгляду даної справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Камишева Л.М., суддя Бородіна Л.І., суддя Здоровко Л.М.

До початку судового засідання апелянт подав клопотання про продовження строку розгляду апеляційної скарги та відкладення розгляду справи на іншу дату, у зв'язку з його хворобою для представлення додаткових документів в обґрунтування апеляційної скарги.

Судова колегія вважає заявлене клопотання необґрунтованим та відмовляє в його задоволенні, оскільки відповідно до копії листка непрацездатності Клочко О.М. хворів з 5.10.2012 р. по 19.10.2012 р.; станом на день розгляду апеляційної скарги курс лікування скінчився; Клочко О.М. обов'язки арбітражного керуючого у даній справі виконував тривалий час; арбітражний керуючий не зазначив в клопотанні, які саме документи мав намір надати до суду апеляційної інстанції та не обґрунтував неможливість своєчасного їх подання до суду першої інстанції. Враховуючи зазначене, судова колегія вважає, що клопотання про відкладення розгляду справи направлене на затягування судового процесу.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників процесу, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, колегія суддів встановила наступне.

Як вбачається із матеріалів справи, 09.08.2012р. ліквідатором ТОВ «РАТМІРА-АГРО»Родзинським А.А. надано заяву про порушення справи про банкрутство, в якій він просив визнати банкрутом ТОВ «РАТМІРА-АГРО»та відкрити ліквідаційну процедуру; покласти обов'язки арбітражного керуючого у справі про банкрутство на Клочка О.М.

У заяві ліквідатор зазначив, що ним вчинено дії по реєстрації рішення учасників щодо припинення юридичної особи шляхом ліквідації, опубліковано оголошення про припинення діяльності боржника у Бюлетені державної реєстрації та в газеті «Слобідський край»для виявлення кредиторів, здійснено інвентаризацію активів боржника та вчинена оцінка активів боржника суб'єктом оціночної діяльності ОСОБА_4, відповідно до яких з'ясовано, що розмір вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями становить 1 784 954,38 грн., а вартість майнових активів боржника складає 253 090,00грн. Зазначено, що ліквідатором виконано усі дії, передбачені ст.ст. 105, 110-112 Цивільного кодексу України та встановлено, що майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів які заявлені ліквідатору (т.І, а.с. 3-6).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 09.08.2011р. прийнято до розгляду заяву ліквідатора ТОВ «РАТМІРА-АГРО»та порушено провадження у справі про банкрутство на підставі статті 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»(т.І, а.с.2).

Постановою від 15.08.2011р. визнано ТОВ „РАТМІРА-АГРО" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру; з дня прийняття постанови підприємницьку діяльність банкрута припинено, строк виконання всіх грошових зобов'язань, та зобов'язань щодо сплати

податків і зборів (обов'язкових платежів) вважається таким, що настав, припинено нарахування неустойки, процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості, вимоги за зобов'язаннями банкрута, що виникли під час проведення процедур банкрутства, пред'являються в межах ліквідаційної процедури. Припинено повноваження ліквідаційної комісії банкрута і повноваження власника майна; скасовано арешти, що накладені на майно боржника, і інші обмеження щодо розпорядження майном боржника у тому числі податкові застави. Накладання нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута заборонено; призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Клочка О.М.; зобов'язано ліквідатора відповідно до п.3,5 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в п'ятиденний строк опублікувати відомості про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури в офіційних друкованих органах, закрити всі рахунки банкрута в установах банку і відкрити або переоформити один основний рахунок для проведення розрахунків з кредиторами, виконати інші дії, передбачені ст. ст. 25-34 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" і надавати суду щомісячно звіти про хід ліквідаційної процедури, про фінансове становище і майно боржника станом на день відкриття ліквідаційної процедури, використання коштів боржника; зобов'язано ліквідатора в строк до 15.02.2012р. виконати ліквідаційну процедуру, надати суду обґрунтований звіт про виконану роботу, всі докази, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури, у тому числі, акти інвентаризації майна, акти оцінки майна, звіт про виплачені кредиторам кошти, договори купівлі-продажу майна банкрута, довідки установ банку про закриття рахунків банкрута, копію повідомлення органу державної податкової служби про закінчення ліквідаційної процедури, копії повідомлень Пенсійного фонду та центру зайнятості про закінчення ліквідаційної процедури, довідку архіву про прийняття документів, які підлягають довгостроковому зберіганню, довідку органів внутрішніх справ про прийняття печаток і штампів банкрута, оригінали установчих документів і свідоцтва про державну реєстрацію, докази, що свідчать про стягнення дебіторської заборгованості, або докази що свідчать про неможливість її стягнення, довідку банку про рух грошових коштів по поточному рахунку за весь час проведення ліквідаційної процедури, баланси підприємства за весь час роботи ліквідатора та ліквідаційний баланс, відшкодування витрат ліквідатора, інші документи, що свідчать про виконану ліквідатором роботу з ліквідації банкрута (т. І, а.с. 130-132).

30.09.2011р. до господарського суду Харківської області надійшло клопотання ліквідатора Клочка О.М. (вх№18760), в якому він просив долучити до матеріалів справи копію оголошення в газеті «Голос України»№176(5176) від 22.09.2011р. про визнання ТОВ «РАТМІРА-АГРО»банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури (т. І, а.с. 135-137).

15.02.2012р. арбітражний керуючий Клочко О.М. надіслав до господарського суду Харківської області звіт ліквідатора та клопотання про продовження ліквідаційної процедури на шість місяців, у зв'язку з тим, що ліквідаційна процедура не завершена та ведеться підготовка продажу майна та додатковий пошук майна банкрута.

Як вбачається зі звіту ліквідатора та доданих до нього документів, арбітражним керуючим Клочком О.М. направлено запити до УДАІ ГУМВС України в Харківській обл., Інспекції Державного технічного нагляду України в Харківській обл. Харківському районі, Харківської ОДПІ, Харківського МБТІ, Управління Держкомзему у Харківському районі Харківської області.

Також ліквідатор зазначив, що ним розглянуті та визнані заяви кредиторів ВАТ КБ «Надра», ТОВ «Ново-Фарм»та Харківської об'єднаної ДПІ та створений реєстр вимог кредиторів станом на 18.11.2011р.

Крім того у звіті ліквідатора вказується, що ним вчинені дії по продажу майна банкрута (т. І, а.с. 144-177).

Ухвалою суду від 17.02.2012 р. призначено до слухання звіт ліквідатора на 20.03.2012 р. (т. І а.с. 143).

Ухвалою суду від 20.03.2012р. за клопотанням ліквідатора продовжено строк ліквідаційної процедури до 11.08.2012р.; зобов'язано ліквідатора виконати вимоги постанови суду від 15.08.2012р.; справу призначено до розгляду на 15.05.2012 р.; явку в судове засідання ліквідатора визнано обов'язковою (т. І, а.с. 182-183).

Як вбачається з матеріалів справи, 15.05.2012р. на адресу господарського суду першої інстанції надійшов звіт ліквідатора про хід ліквідаційної процедури, в якому той зазначив, що ним 10.04.2012р. укладено угоду з суб'єктом оціночної діяльності фізичною особою-підприємцем ОСОБА_5 про проведення незалежної оцінки майна ТОВ «РАТМІРА-АГРО», відповідно до п. 1.4 якої суб'єкт оціночної діяльності зобов'язувався виконати оцінку майна банкрута до 31.05.2012р.(т. ІІІ, а.с. 1-24).

Ухвалою суду від 15.05.2012р. відкладено розгляд звіту ліквідатора на 10.07.2012р.; зобов'язано виконати вимоги попередньої ухвали суду та надати суду повний звіт про виконану роботу, попереджено ліквідатора про звільнення з обов'язків ліквідатора в разі невиконання ліквідаційної процедури (т. ІІІ, а.с.30-31).

09.07.2012р. до суду надійшов звіт ліквідатора про хід ліквідаційної процедури, в якому зазначено, що оцінка майна банкрута не завершена та хід ліквідаційної процедури триває.

Крім того, ліквідатором Клочко О.М. подано клопотання про відкладення розгляду звіту ліквідатора (т. ІІІ, а.с.32-35).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 10.07.2012р. у справі №5023/6741/11 відкладено розгляд звіту ліквідатора на 09.08.2012р. та повторно зобов'язано ліквідатора виконати вимоги попередньої ухвали суду та надати суду повторний звіт про виконану роботу у порядку ст. 32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», попереджено ліквідатора про звільнення з обов'язків ліквідатора в разі невиконання у повному обсязі ліквідаційної процедури; зобов'язано кредиторів надати суду пропозиції щодо кандидатури ліквідатора для участі у даній справі (т. ІІІ, а.с. 39-40).

08.08.2012р. господарським судом Харківської області отримано клопотання ліквідатора Клочка О.М. про продовження ліквідаційної процедури та клопотання про відкладення розгляду справи №5023/6741/11 на іншу дату у зв'язку з відрядженням ліквідатора (т. ІІІ, а.с. 44-45).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 09.08.2012р. відкладено розгляд звіту ліквідатора на 20.09.2012р.; зобов'язано ліквідатора виконати вимоги попередніх ухвал та надати суду документи, що підтверджують виконання ліквідаційної процедури, докази задоволення вимог кредиторів (т. ІІІ, а.с. 50-51).

18.09.2012р. ліквідатор Клочко О.М. надіслав господарському суду клопотання про відкладення розгляду звіту ліквідатора на іншу дату у зв'язку з його відрядженням.

В обґрунтування клопотання про відкладення розгляду звіту ліквідатора, ліквідатор Клочко О.М. надав копію ухвали Вищого господарського суду України від 03.09.2012р. у справі №Б-39/72-10, згідно якої призначено розгляд касаційної скарги арбітражного керуючого Клочка О.М. на 19.09.2012р.(т. ІІІ, а.с.68-69).

ПАТ «КБ «Надра»20.09.2012р. надало заяву про звільнення ліквідатора Клочка О.М. у зв'язку з неналежним виконанням ним обов'язків та закінченням строку ліквідаційної процедури і призначення ліквідатором ТОВ «РАТМІРА-АГРО»- арбітражного керуючого Онищенка К.С.(т.ІІІ, а.с. 70).

20.09.2012р. арбітражний керуючий Онищенко К.С. подав до господарського суду Харківської області заяву про участь арбітражного керуючого у справі про банкрутство (т. ІІІ, а.с.71-79).

20.09.2012р. господарським судом Харківської області прийнята оскаржувана ухвала, з підстав зазначених вище (т. ІІІ, а.с. 84-87).

Судова колегія вважає, що місцевий господарський суд дійшов правильного висновку про усунення від обов'язків ліквідатора ТОВ «РАТМІРА-АГРО»та призначення нового ліквідатора, виходячи з наступного.

Відповідно до частини першої статті 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає у встановленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства інформацію для ведення єдиної бази даних щодо підприємств-банкрутів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Частиною 1 статті 30 цього Закону передбачено, що після проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута ліквідатор розпочинає продаж майна банкрута на відкритих торгах, якщо комітетом кредиторів не встановлено інший порядок продажу майна банкрута.

Відповідно до ч.1 ст.32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання - передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Як зазначалось вище ліквідатором Клочком О.М., відповідно до наданих ним звітів, після винесення постанови про визнання ТОВ «РАТМІРА-АГРО»надано оголошення про відкриття ліквідаційної процедури до газети «Голос України», вчинено дії по виявленню майна банкрута, проведено інвентаризацію майна банкрута та укладено угоду про проведення незалежної оцінки майна банкрута.

Проте в матеріалах справи відсутні докази проведення оцінки майна ТОВ «РАТМІРА-АГРО», відсутні документи, які свідчать про створення комітету кредиторів, а також документальне підтвердження доводів апеляційної скарги арбітражного керуючого Клочка О.М. щодо укладення угоди на проведення аукціону по продажу майна банкрута, докази проведення такого аукціону та задоволення вимог кредиторів за рахунок реалізованого майна, до закінчення ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч. 6 ст. 31 Закону про банкрутство при реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

У той же час викладене вище може свідчити про неналежне виконання ліквідатором покладених на нього обов'язків, що відповідно до ч. 9 ст. 31 Закону про банкрутство є підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків.

Крім того, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, перевіривши матеріали справи, дійшла висновку, що численні клопотання про відкладення розгляду звіту ліквідатора, без належного документального обґрунтування, спричинила затягування ліквідаційної процедури.

Також посилання апелянта щодо заявлення клопотання про неможливість надання господарському суду Харківської області обґрунтованого звіту про виконану роботу, у зв'язку з його перебуванням у відряджені у м. Києві для розгляду касаційної скарги в Вищому господарському суду України та для виконання обов'язків керуючого санацією Держаного підприємства «Наш дім», не можуть взяті до уваги, оскільки, в суді першої інстанції арбітражний керуючий Клочко О.М. обґрунтовував зазначене клопотання лише необхідністю бути присутнім при розгляді касаційної скарги 19.09.2012р.

Відповідно до ч. 3 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України в апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Доводи, викладені в апеляційній скарзі, не спростовують висновків місцевого господарського суду.

Враховуючи викладене, судова колегія дійшла висновку, що господарським судом першої інстанції правильно застосовані норми матеріального та процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга арбітражного керуючого Ключка О.М. не підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду Харківської області від 20 вересня 2012 року у справі № 5023/6741/11 підлягає залишенню без змін.

Керуючись статтями 99, 101, пунктом 1 статті 103, статтями 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, статтями 1, 5, 22-32, 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", судова колегія

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу арбітражного керуючого Клочка О.М. залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 20 вересня 2012 року у справі №5023/6741/11 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Касаційна скарга може бути подана протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Повна постанова складена 29 жовтня 2012 року.

Головуючий суддя Камишева Л.М.

суддя Бородіна Л.І.

суддя Здоровко Л.М.