Ухвала суду № 27120812, 02.02.2012, Апеляційний суд Тернопільської області

Справа № 10-9/12Головуючий у 1-й інстанції Кунцьо С.В. Категорія - постанова Доповідач - Крукевич М.Н.

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 лютого 2012 р. Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Тернопільської області в складі:

Головуючого - Крукевича М.Н.

Суддів - Декайла П. В., Коструби Г. І.,

з участю прокурора - Голиша Ю.С. захисників - ОСОБА_1, ОСОБА_2

розглянула у відкритому судовому засіданні в м.Тернополі кримінальну справу за апеляцією прокурора відділу прокуратури Тернопільської області на постанову Тернопільського міськрайонного суду від 08 липня 2011 року, якою скасовано постанову першого заступника прокурора Тернопільської області від 21 квітня 2011 року про порушення кримінальної справи щодо службових осіб ТзОВ "Збараж-цукор" за фактом зловживання ними службовим становищем і подання неправдивої офіційної заяви про фінансову неспроможність виконання перед бюджетом та кредиторами, за ознаками злочинів, передбачених ч.2 ст.364, ст.218 КК України, а матеріали направлено для проведення перевірки.

З постанови про порушення кримінальної справи видно, що у травні 2010 року службові особи ТзОВ "Збараж-цукор" уклали договір №27/3/05-2010 від 27 травня 2010 року про відступлення права вимоги з ТзОВ "Хоростківський цукровий завод".

На підставі цього договору до зазначеного товариства перейшло право вимоги дебіторської заборгованості суб'єктів підприємницької діяльності та фізичних осіб перед ТзОВ "Збараж-цукор" на загальну суму 25549448,58 грн.

У цьому зв'язку утворилась заборгованість ТзОВ "Хоростківський цукровий завод" перед ТзОВ "Збараж-цукор" на зазначену суму.

У подальшому, службові особи ТзОВ "Збараж-цукор" надали до господарського суду Тернопільської області заяву від 27 травня 2010 року про порушення справи про банкрутство названого товариства.

Із наданої до суду заяви вбачалось, що загальна сума грошових вимог кредиторів складала 56560000 грн., а заборгованостей із страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інших видах загальнообов'язкового державного соціального страхування, по податках і зборах (обов'язкових платежах) товариство не має.

За результатами перевірки додержання службовими особами ТзОВ "Збараж-цукор" вимог законодавства про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом та податкового законодавства встановлено, що ТзОВ "Збараж-цукор" на день звернення до господарського суду із заявою мало заборгованість перед бюджетом по податках та зборах у сумі 1317993,26 грн. та перед Фондом соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в сумі 68445,17 грн., про що Збаразькою міжрайонною державною податковою інспекцією Тернопільської області складено довідку від 06 квітня 2011 року №310/2301/31273491.

24 вересня 2010 року господарським судом Тернопільської області, на підставі поданих службовими особами ТзОВ "Збараж-цукор" документів, ліквідовано зазначене товариство.

У результаті бюджету держави та Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України завдано збитків на загальну суму 1386438,43 грн.

Відповідно до постанови прокурора підставами для порушення кримінальної справи є достатні дані, які містяться в матеріалах справи перевірки та вказують на наявність в діях службових осіб зазначеного товариства ознак злочинів, передбачених ч.2 ст.364 та ст.218 КК України.

Задовольняючи скаргу ОСОБА_3 і скасовуючи постанову першого заступника прокурора області суд зазначив, що на момент порушення кримінальної справи, прокурор не мав достатніх приводів і підстав для її порушення щодо службових осіб ТзОВ "Збараж-цукор" за ознаками злочинів, передбачених ч.2 ст.364, ст.218 КК України. В обґрунтування свого рішення суд першої інстанції зіслався на те, що дана кримінальна справа порушена за результатами перевірки додержання службовими особами ТзОВ "Збараж-цукор" вимог законодавства про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом та податкового законодавства, порушення яких викладені в довідці Збаразької міжрайонної інспекції Тернопільської області від 06 квітня 2011 року №310/2301/31273491, яка не є носієм передбаченої законом інформації про виявлення кримінально-карного порушення вимог податкового законодавства відповідно до вимог п.86.1 ст.86 Податкового кодексу України та наказу Державної податкової адміністрації України від 22 грудня 2010 року №984 "Про затвердження порядку оформлення результатів документальних перевірок з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства", згідно яких у разі встановлення під час перевірки порушення складається акт, а в разі їх відсутності -довідка. Тому, суд прийшов до висновку, що довідка податкових ревізорів-інспекторів від 06 квітня 2011 року №310/2301/3173491 є аналітичним документом і не містить передбаченої законом інформації про кримінально-карні порушення вимог податкового законодавства посадовими особами ТзОВ "Збараж-цукор".

В апеляції прокурор відділу прокуратури Тернопільської області просить постанову Тернопільського міськрайонного суду від 08 липня 2011 року скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд, посилаючись на те, що суд вдався до оцінки доказів по справі, чого не вправі був робити, зокрема оцінив довідку органів ДПА від 06 квітня 2011 року та не дослідив усіх документів, наявних у матеріалах дослідчої перевірки, які вказують на присутність ознак злочину, не перевірив законності самої постанови в частині посилання на приводи і підстави для порушення кримінальної справи.

Заслухавши доповідача-суддю апеляційного суду, думку прокурора про необхідність скасування постанови суду як незаконної і необґрунтованої, а також захисників ОСОБА_1, ОСОБА_2, які заперечили доводи апеляції та просили залишити постанову суду без зміни, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає що вона до задоволення не підлягає, виходячи із наступного.

Відповідно до ч.2 ст.94 КПК України, кримінальна справа може бути порушена тільки у випадку, коли є достатньо даних, які вказують на наявність ознак злочину. Підставами для порушення кримінальної справи не можуть бути припущення або дані, які не містять інформації про злочин.

Як вбачається з матеріалів кримінальної справи, підставою для прийняття рішення про порушення кримінальної справи стали матеріали перевірки додержання службовими особами ТзОВ "Збараж-цукор" вимог законодавства про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом та податкового законодавства, зокрема довідка Збаразької міжрайонної державної податкової інспекції Тернопільської області від 06 квітня 2011 року №310/2301/31273491.

За результатами прокурорської перевірки було з'ясовано, що 27 травня 2010 року службові особи ТзОВ "Збараж-цукор" уклали договір №27/3/05-2010 про відступлення права вимоги з ТзОВ "Хоростківський цукровий завод", відповідно до якого до останнього перейшло право вимоги дебіторської заборгованості суб'єктів підприємницької діяльності та фізичних осіб перед ТзОВ "Збараж-цукор" на загальну суму 25549448,58 грн. Будь-які дані, які б вказували на підстави неправомірності дій при укладенні вказаної угоди між службовими особами ТзОВ "Збараж-цукор" та ТзОВ "Хоростківський цукровий завод" в матеріалах справи відсутні. Поряд з цим в матеріалах перевірки наявні дані про те, що внаслідок укладення угоди про відступлення права вимоги ТзОВ "Збараж-цукор" зменшило потреби в претензійно-позовній роботі з численними дебіторами та отримало одного платоспроможного в особі ТзОВ "Хоростківський цукровий завод", який в свою чергу погасив кредиторську заборгованість ТзОВ "Збараж-цукор" за кредитним договором на цю ж суму, що не суперечить чинному законодавству.

Також було з'ясовано, що 15 червня 2010 року постановою Господарського суду Тернопільської області ТзОВ "Збараж-цукор" було визнано банкрутом.

З матеріалів прокурорської перевірки вбачається, що грошові вимоги відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Збаразькому районі Тернопільської області є капіталізованим платежем, який нараховується і виникає лише після визнання страхувальника банкрутом. Дану обставину ствердив в судовому засіданні представник відділення виконавчої дирекції фонду в Збаразькому районі Тернопільської області.

Посилання прокурора в апеляції на те, що суд вдався до оцінки доказів по справі, зокрема оцінив довідку органів ДПА від 06 квітня 2011 року №310/2301/31273491 та не дослідив усіх документів, наявних в матеріалах дослідчої перевірки, які вказують на присутність ознак злочину, колегія суддів вважає необґрунтованими, оскільки суд першої інстанції, як видно з постанови, констатував лише той факт, що в ній немає передбаченої законом інформації про виявлення кримінально-карного порушення вимог податкового законодавства службовими особами ТзОВ "Збараж-цукор", немає інформації про суми несплачених податків, на які вказує перший заступник прокурора Тернопільської області у постанові про порушення кримінальної справи. Тобто суд оцінив довідку, на предмет, чи могла вона бути підставою для порушення кримінальної справи, а не як доказ по справі, про що зазначено в апеляції. А також звернув увагу на те, що якби вони навіть і були, то така інформація відповідно до вимог наказу Державної податкової адміністрації України від 22 грудня 2010 року №984 "Про затвердження Порядку оформлення результатів документальних перевірок з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства", може міститися лише в акті -службовому документі, який підтверджує факт проведення документальної перевірки фінансово-господарської діяльності платника податків і є носієм доказової інформації про виявлені порушення вимог податкового, валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на органи державної податкової служби. Такі ж положення містяться і в статті 86 Податкового кодексу України.

Не підлягають задоволенню також апеляційні посилання прокурора на те що, суд не дослідив усіх документів наявних у матеріалах дослідчої перевірки, які вказують на присутність ознак злочину в діях службових осіб ТзОВ "Збараж-цукор", оскільки такі в матеріалах справи відсутні і не вказуються вони також у постанові про порушення кримінальної справи як підстави для її порушення.

Крім того, статтею 236-8 КПК України передбачено, що розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи, суд повинен перевірити законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови про порушення справи.

Згідно п.78.4 ст.78 Податкового кодексу України -право на проведення документальної позапланової перевірки платника податків надається лише у випадку, коли йому до початку проведення зазначеної перевірки вручено під розписку копію наказу про проведення документальної позапланової перевірки, а враховуючи те, що на дату складення довідки податкових ревізорів-інспекторів від 06 квітня 2011 року №310/2301/31273491 підприємство було ліквідоване, то і не було осіб, яким можна вручити наказ, тобто права на перевірку у працівників ДПС не виникло, що ставить під сумнів законність отримання даних, що стали нібито підставою для порушення кримінальної справи.

Також слід зазначити, що у відповідності до ст.15 Податкового кодексу України -платниками податків визнаються фізичні особи (резиденти і нерезиденти України), юридичні особи (резиденти і нерезиденти України) та їх відокремлені підрозділи, які мають, одержують (передають) об'єкти оподаткування або провадять діяльність (операції), що є об'єктом оподаткування згідно з цим Кодексом або податковими законами, і на яких покладено обов'язок із сплати податків та зборів, а відповідно до п.п.20.1.4. п.20.1. ст.20 вказаного кодексу органам ДПІ надано право перевірки лише платників податків в порядку, встановленому цим Кодексом. Відповідно до ст.184 Податкового кодексу України встановлено, що реєстрація діє до дати анулювання реєстрації платника податку, яка проводиться шляхом виключення з реєстру платників податку і відбувається, зокрема у разі якщо: д) господарським судом винесено ухвалу про ліквідацію юридичної особи -банкрута, в даному випадку -24.09.2010 року.

Враховуючи наведені положення чинного законодавства, зокрема отримання даних, які стали підставою для винесення оскаржуваної постанови про порушення кримінальної справи, слід визнати незаконними, оскільки на момент проведення вказаної перевірки ТзОВ "Збараж-цукор" було вже ліквідовано як юридичну особу за процедурою банкрутства, в якій брала участь і Збаразька МДПІ, але відповідне судове рішення не оскаржила.

Крім цього, 19 січня 2012 року набрав чинності Закон України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо гуманізації відповідальності за правопорушення у сфері господарської діяльності" №4025-VI, відповідно до ст.3 вказаного Закону, ст.218 Кримінального кодексу України виключено, що виключає можливість кримінального переслідування за завідомо неправдиву офіційну заяву громадянина -засновника (учасника) або службової особи суб'єкта господарської діяльності, а так само громадянина -суб'єкта підприємницької діяльності про фінансову неспроможність виконання вимог з боку кредиторів і зобов'язань перед бюджетом, якщо такі дії завдали великої матеріальної шкоди кредиторам або державі.

Таким чином, постанова про порушення кримінальної справи від 21 квітня 2011 року винесена з порушенням вимог ст.22, ч.2 ст.94 КПК України без з'ясування всіх фактичних обставин справи та без достатніх даних, які б вказували на наявність ознак злочину, передбачених ч.2 ст.364 КК України.

За таких обставин, колегія суддів приходить до переконання, що постанова Тернопільського міськрайонного суду від 08 липня 2011 року, якою задоволено скаргу ОСОБА_3 та скасовано постанову першого заступника прокурора Тернопільської області від 21 квітня 2011 року про порушення кримінальної справи за ч.2 ст.364, 218 КК України стосовно службових осіб ТзОВ "Збараж-цукор", є обґрунтованою, законною, а тому підстав для її скасування немає.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 362, 365, 366, 382 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Апеляцію прокурора відділу прокуратури Тернопільської області залишити без задоволення, а постанову Тернопільського міськрайонного суду від 08 липня 2011 року, якою задоволено скаргу ОСОБА_3 та скасовано постанову першого заступника прокурора Тернопільської області від 21 квітня 2011 про порушення кримінальної справи щодо службових осіб ТзОВ "Збараж-цукор" за фактом зловживання ними службовим становищем і подання неправдивої офіційної заяви про фінансову неспроможність виконання перед бюджетом та кредиторами, за ознаками злочинів, передбачених ч.2 ст.364, ст.218 КК України -залишити без зміни.

Головуючий - підпис

Судді - два підписи

З оригіналом згідно:

Суддя апеляційного суду Тернопільської області М.Н. Крукевич