Ухвала суду № 26442911, 19.09.2012, Харківський апеляційний адміністративний суд

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 вересня 2012 р.Справа № 2а-13664/11/2070Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі

Головуючого судді: Мельнікової Л.В.

суддів -Подобайло З.Г., Григорова А.М.

розглянувши у письмовому провадженні в місті Харкові апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Дзержинському районі м. Харкова на постанову Харківського окружного адміністративного суду від 12 березня 2012 року по справі за позовом Державної податкової інспекції у Дзержинському районі м. Харкова до приватного підприємства «ОВД-Трейд», Департаменту державної реєстрації юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради про скасування державної реєстрації змін до установчих документів, -

В с т а н о в и л а:

У жовтні 2011 року Державна податкова інспекція у Дзержинському районі м. Харкова (нині - Державна податкова інспекція у Дзержинському районі м. Харкова Харківської, далі по тексту ДПІ у Дзержинському районі м. Харкова) звернулася до Харківського окружного адміністративного суду з позовом до приватного підприємства «ОВД-Трейд»про скасування державної реєстрації змін до установчих документів приватного підприємства «ОВД-Трейд»з моменту перереєстрації на громадянина ОСОБА_1.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 12 березня 2012 року у задоволенні адміністративного позову ДПІ у Дзержинському районі м. Харкова відмовлено.

Не погоджуючись з судовим рішенням, в апеляційній скарзі позивач, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, просить скасувати оскаржувану постанову та постановити нове рішення про задоволення позовних вимог.

В обґрунтування апеляційної скарги, посилаючись на положення ст. 55-1 та ч.1 ст. 59 Господарського кодексу України, ч.1 ст.110 Цивільного кодексу України, ч.2 ст.38 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», п.20.1.12 ст.20, п.67.2 ст.67 Податкового кодексу України, обставини викладені в апеляційній скарзі та зазначає про те, що відповідач є суб'єктом господарювання, який проводить фіктивну господарську діяльність, тобто є фіктивним, у зв'язку з чим реєстрація змін внесених до установчих документів ПП «ОВД-Трейд»має бути скасовано.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, а постанову Харківського окружного адміністративного суду від 12 березня 2012 року слід, відповідно до приписів ст. 200 Кодексу адміністративного судочинства України (далі по тексу КАС України) залишити без змін, виходячи з наступного.

На підставі доказів, досліджених з дотриманням норм процесуального права, судом першої інстанції встановлено, що відповідач - ПП «ОВД-Трейд»зареєстровано Управлінням державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради 01.07.2010 року та включено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців з ідентифікаційним кодом 37091177.

З 05.07.2010 року відповідач знаходиться на обліку як платник податків, зборів (обов'язкових платежів) у ДПІ у Дзержинському районі міста Харкова.

Єдиним засновником ПП «ОВД-Трейд»був ОСОБА_2.

14 квітня 2011 року між ОСОБА_2 та ОСОБА_1 укладено договір купівлі-продажу, відповідно до якого ОСОБА_2 зобов'язався передати у власність ОСОБА_1 належну йому частку статутного капіталу ПП «ОВД-Трейд», що засвідчує майнові права та обов'язки як власника цього підприємства в розмірі 100% (сто відсотків), а ОСОБА_1 прийняти цю частку та майнові права і обов'язки як власника підприємства і сплатити за неї обговорену грошову суму. Договір посвідчено приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Харківської області ОСОБА_3 та зареєстровано в реєстрі за № 1654.

Того ж дня -14 квітня 2011 року ОСОБА_2, як єдиним власником та директором ПП «ОВД-Трейд»прийнято рішення про:

- звільнення ОСОБА_2 з посади директора ПП «ОВД-Трейд»за власним бажанням з 14.04.2011 року;

- призначення на посаду директора ПП «ОВД-Трейд»ОСОБА_1 з 15.04.2011 року;

- передання своїх прав та обов'язків власника ПП «ОВД-Трейд»ОСОБА_1;

- у зв'язку зі змінами вирішено зареєструвати нову редакцію статуту ПП «ОВД-Трейд»доручивши це ОСОБА_1

15.04.2011 Департаментом державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради проведена державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи - ПП «ОВД-Трейд», про що у Державному реєстрі вчинений запис №14801050002047093 (а.с.51)

Згідно з вказаними змінами до статуту ПП «ОВД-Трейд», пункт 1.2 статуту викладено у наступній редакції: «засновником (далі Власник) підприємства є ОСОБА_1, що мешкає за адресою: АДРЕСА_1 (НОМЕР_1, виданий Московським РВ ГУМВС України в Харківській області 14.08.2007 року, ідентифікаційний номер 3320103595)».

Як вбачається з апеляційної скарги та позовної заяви позивач вважає, що ПП «ОВД-Трейд»має ознаки фіктивності з моменту перереєстрації установчих документів на ОСОБА_1, що призвело до незаконності його фінансово-господарської діяльності підприємства.

Вказаний висновок зроблено на підставі:

- пояснень ОСОБА_1 від 22.09.2011 року (а.с.21-22), відповідно до яких ОСОБА_1 повідомив, що ніякого відношення до діяльності підприємства ПП «ОВД-Трейд»не має та що підприємство було перереєстровано на нього за грошову винагороду;

- висновку спеціаліста Науково-дослідного експертно-криміналістичного центру при Головному управлінні Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області від 04.08.2011 №384 (а.с.16-17), відповідно до якого підписи від імені ОСОБА_1 у ксерокопії договору №5731 про визнання електронних документів від 18.05.2011 року, та ксерокопії довіреності від 15.04.2011 року, ксерокопії листа ПП «ОВД-Трейд»вих.№18/04-011 від 18.04.2011 року - виконані різними особами;

- та у зв'язку з відсутністю ПП «ОВД-Трейд»за місцезнаходженням.

У зв'язку з наведеним ДПІ у Дзержинському районі м. Харкова звернулася до суду із позовною заявою про скасування державної реєстрації змін до установчих документів ПП «ОВД-ТРЕЙД»з моменту перереєстрації на громадянина ОСОБА_1

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що позивачем не надано суду належних доказів, порушення законодавства при внесенні змін до статуту ПП «ОВД-Трейд».

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

З матеріалів справи вбачається, що 28.12.2011 року ПП «ОВД-Трейд»надано до Харківського окружного адміністративного суду оригінал нотаріально засвідченої заяви ОСОБА_1 в якій він заявляє, що дійсно є засновником Приватного підприємства «ОВД-Трейд»(код 37091177) з 15.04.2011 року на підставі рішення засновника ПП «ОВД-Трейд»№7-11 від 14.04.2011 року та наказу №1 від 15.04.2011 року.

Зміни до статуту ПП «ОВД-Трейд»були зареєстровані виконавчим комітетом Харківської міської ради 15.04.2011 року № запису 14801050002047093, шляхом його вільного волевиявлення та доброї волі, відповідно до норм чинного законодавства України з дотриманням усіх вимог Закону «Про реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», з метою подальшого ведення господарської діяльності, виконання статутних завдань та отримання прибутку.

У вказаній заяві ОСОБА_1 зазначив, що пояснення, які були надані ним раніше не відповідають дійсності.

Порядок проведення державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців визначено Законом України від 15.05.2003 року № 755-IV «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» та включає, зокрема: перевірку комплектності документів, які подаються державному реєстратору для проведення державної реєстрації, та повноти відомостей, що вказані в реєстраційній картці, та перевірку документів, які подаються державному реєстратору, на відсутність підстав для відмови у проведенні державної реєстрації.

Згідно ч. 1 ст. 17 Закону України від 15.05.2003 року № 755-IV «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», в редакції чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин (подалі Закон № 755-IV) відомості про юридичну особу або фізичну особу - підприємця включаються до Єдиного державного реєстру шляхом внесення записів на підставі відомостей з відповідних реєстраційних карток та відомостей, що надаються юридичними особами державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи згідно із законодавством України.

Відповідно до ч. 2 ст. 17 зазначеного Закону № 755-IV в Єдиному державному реєстрі містяться відомості щодо юридичної особи, зокрема щодо переліку засновників (учасників) юридичної особи, у тому числі ім'я, місце проживання, ідентифікаційний номер фізичної особи - платника податків, якщо засновник - фізична особа; найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код, якщо засновник - юридична особа.

Згідно ч. 3 ст. 8 Закону № 755-IV установчі документи (установчий акт, статут або засновницький договір, положення) юридичної особи повинні містити відомості, передбачені законом. Відповідальність за відповідність установчих документів законодавству несуть засновники (учасники) юридичної особи.

Частиною 1 ст. 29 Закону № 755-IV встановлено, що для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридична особа повинна подати (надіслати поштовим відправленням з описом вкладення) такі документи: заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення про внесення змін до установчих документів; документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів; оригінали установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію з усіма змінами, чинними на дату подачі документів, або копія опублікованого в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації повідомлення про втрату всіх або частини зазначених оригіналів установчих документів; два примірники змін до установчих документів юридичної особи у вигляді окремих додатків або два примірники установчих документів у новій редакції; документ, що підтверджує внесення реєстраційного збору за проведення державної реєстрації змін до установчих документів.

У ч. 3 ст. 29 Закону № 755-IV визначено, що у разі внесення змін до установчих документів, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, крім документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається або копія рішення про вихід юридичної особи із складу засновників (учасників), завірена в установленому порядку, або нотаріально посвідчена копія заяви фізичної особи про вихід зі складу засновників (учасників), або нотаріально посвідчена копія документа про перехід частки учасника у статутному капіталі товариства, або нотаріально посвідчений документ про передання права засновника (учасника) іншій особі, або рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника (учасника) зі складу засновників (учасників) юридичної особи, якщо це передбачено законом або установчими документами юридичної особи.

Державному реєстратору забороняється вимагати документи для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо вони не передбачені частинами першою - шостою цієї статті (ч. 7 ст. 29 Закону № 755-IV).

Тобто, під час здійснення реєстраційних дій, в тому числі щодо реєстрації зміни складу учасників засновників підприємства державний реєстратор не мав обов'язку перевіряти достовірність поданих відомостей та вимагати інші документи, ніж ті, що передбачені чинним законодавством, в т.ч. щодо підтвердження дійсних намірів ОСОБА_1

Колегія суддів також погоджується з висновком суду першої інстанції, щодо недоцільності посилання позивача на положення ст. 55-1 Господарського кодексу України, оскільки податковим органом не надано судам належних доказів на підтвердження наявності ознак фіктивності.

Посилання позивача на висновок спеціаліста Науково-дослідного експертно-криміналістичного центру при Головному управлінні Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області від 04.08.2011 №384 (а.с.16-17), відповідно до якого підписи від імені ОСОБА_1 у ксерокопії договору №5731 про визнання електронних документів від 18.05.2011, та ксерокопії довіреності від 15.04.2011, ксерокопії листа ПП «ОВД-Трейд»вих.№18/04-011 від 18.04.2011 - виконані різними особами колегія суддів до уваги не приймає, оскільки такий висновок не є належним доказом, оскільки не свідчить про порушення порядку внесення змін до установчих документів ПП «ОВД-Трейд».

Частиною другою статті 38 Закону України 755-IV передбачені підстави для постановлення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи, а саме: визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації через порушення закону, допущені при створенні юридичної особи, які не можна усунути; провадження діяльності, що суперечить установчим документам, або такої, що заборонена законом; невідповідність мінімального розміру статутного фонду юридичної особи вимогам закону; неподання протягом року органам державної податкової служби податкових декларацій, документів фінансової звітності відповідно до закону; наявність в Єдиному державному реєстрі запису про відсутність юридичної особи за вказаним місцезнаходженням.

Згідно довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо ПП «ОВД-Трейд»(а.с.50-54) вбачається внесення 25.08.2011 року запису «внесення інформації щодо відсутності юридичної особи за вказаною адресою», однак 26.08.2011 та 29.09.2011 року внесено записи «підтвердження відомостей про юридичну особу».

Також, колегія суддів зазначає, що станом на час звернення позивача до суду інформація щодо фактичного місцезнаходження ПП «ОВД-Трейд»була підтверджена відомостями, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців, що підтверджується Спеціальним витягом з Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців від 17.10.2011 року (а.с. 29-31). Тобто підстав, визначених ч. 2 ст. 38 Закону України N 755-IV для постановлення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи відсутні.

Таким чином, оскільки в процесі розгляду справи судами першої та апеляційної інстанції встановлено, що державна реєстрація ПП «ОВД-Трейд»була проведена відповідно до вимог Закону України N 755-IV, за наявністю необхідного пакету документів. В матеріалах справи відсутні докази порушення закону реєструючим органом під час державної реєстрації відповідача та докази, що діяльність відповідача визнавалась фіктивною, колегія суддів, погоджуючись з висновком суду першої інстанції, вважає, що вимоги позовної заяви є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню. Суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з дотриманням норм матеріального та процесуального права, що відповідно до приписів ст. 200 КАС є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, а оскаржуваної постанови -без змін.

Апеляційний розгляд справи в порядку письмового провадження відбувся з підстав визначених п.п. 1, 2 ч.1 ст. 197 КАС України.

Відповідно до ч.1 ст. 41 КАС України, суд під час судового розгляду адміністративної справи здійснює повне фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу. У разі неявки у судове засідання всіх осіб, які беруть участь у справі, чи якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється за відсутності осіб, які беруть участь у справі (у тому числі при розгляді справи в порядку письмового провадження), фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 160, 165, 195, 197, 199, 200, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Дзержинському районі м. Харкова залишити без задоволення, а постанову Харківського окружного адміністративного суду від 12 березня 2012 року -без змін.

Ухвала Харківського апеляційного адміністративного суду набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копії особам, які беруть участь у справі, та може бути оскаржена шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів після набрання законної сили..

Головуючий суддя - (підпис) Л.В. Мельнікова

Судді - (підпис) З.Г. Подобайло

(підпис) А.М. Григоров

ЗГІДНО З ОРИГІНАЛОМ Мельнікова Л.В.