Ухвала суду № 26288294, 28.08.2012, Харківський апеляційний адміністративний суд

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 серпня 2012 р.Справа № 2а-11897/10/2070Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі

Головуючого судді: Мінаєвої О.М.

Суддів: Макаренко Я.М. , Шевцової Н.В.

за участю секретаря судового засідання Антоненко Н.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі м.Харкова (Основ'янської міжрайонної державної податкової інспекції м. Харкова Харківської області Державної податкової служби) на постанову Харківського окружного адміністративного суду від 01.12.2011р. по справі № 2а-11897/10/2070

за позовом повного товариства "Асигра і компанія"

до Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі м.Харкова (Основ'янської міжрайонної державної податкової інспекції м. Харкова Харківської області Державної податкової служби)

за участю прокуратури Комінтернівського району м. Харкова

про скасування податкових повідомлень-рішень,

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, повне товариство "Ломбард "Інтегралфінанс і Компанія", звернувся до суду з позовом до Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі м. Харкова, в якому просив суд визнати протиправними та скасувати повністю податкові повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі м. Харкова № 0000092200/0 від 29.03.2010р., № 0000092200/1 від 05.05.2010р., № 0000092200/2 від 30.06.2010р., № 0000092200/3 від 16.09.2010р., якими товариству донараховано податок на прибуток підприємств у розмірі 10176442 грн. за основним платежем та 8359188,8 грн. за штрафними (фінансовими) санкціями.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 01.12.2011р. по справі № 2а-11897/10/2070 адміністративний позов повного товариства "Асигра і компанія" до Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі м. Харкова, за участю прокуратури Комінтернівського району м.Харкова, про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень - рішень задоволено у повному обсязі. Визнано протиправними та скасовано повністю:

- податкове повідомлення - рішення ДПІ у Комінтернівському районі м.Харкова №0000092200/0 від 29.03.2010 року, з податку на прибуток на суму 10176442 грн. за основним платежем та 8359188,8 грн. за штрафними санкціями;

- податкове повідомлення - рішення ДПІ у Комінтернівському районі м.Харкова №0000092200/1 від 05.05.2010 року, з податку на прибуток на суму 10176442 грн. за основним платежем та 8359188,8 грн. за штрафними санкціями;

- податкове повідомлення - рішення ДПІ у Комінтернівському районі м.Харкова №0000092200/2 від 30.06.2010 року, з податку на прибуток на суму 10176442 грн. за основним платежем та 8359188,8 грн. за штрафними санкціями;

- податкове повідомлення - рішення ДПІ у Комінтернівському районі м.Харкова №0000092200/3 від 16.09.2010 року, з податку на прибуток на суму 10176442 грн. за основним платежем та 8359188,8 грн. за штрафними санкціями.

Стягнуто з Державного бюджету України на користь повного товариства "Асигра і компанія" витрати зі сплати судового збору в сумі 3,40 грн.

Відповідач, Державна податкова інспекції у Комінтернівському районі м. Харкова (Основ'янська міжрайонна державна податкова інспекція м. Харкова Харківської області Державної податкової служби), не погодився з постановою суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу. Свою незгоду з постановою суду обґрунтовує тим, що податкові повідомлення-рішення прийняті з дотриманням вимог чинного законодавства, та зазначає, що в порушення вимог пп.4.1.6 п.4.1 ст.4 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" від 28 грудня 1994 року, позивачем до складу валових доходів не включено отриману суму в розмірі 16905078,99 грн., в т.ч. у 3 кварталі 2008 року у сумі 7407575,00 грн., у 4 кварталі 2008 року у сумі 3422829,50 грн., у 1 кварталі 2009 року у сумі 1074674,49 грн., 2 кварталі 2009 року у сумі 5000000,00 грн. до складу валового доходу у відповідних податкових періодах. Просить суд апеляційної інстанції скасувати постанову Харківського окружного адміністративного суду від 01.12.2011р. по справі № 2а-11897/10/2070 та ухвалити нове рішення, яким в задоволенні адміністративного позову відмовити.

Представник відповідача в судовому засіданні підтримав доводи апеляційної скарги, просить суд апеляційної інстанції скасувати постанову суду першої інстанції, прийняти нову постанову, якою відмовити в задоволенні позову.

Прокурор в судове засідання не з'явився, про час та місце слухання справи був належним чином повідомлений.

Представник позивача в судове засідання не з'явився. В судове засідання викликалася повісткою про виклик. Вказане відправлення було направлено на адресу, вказану в позовній заяві та в спеціальному витязі з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, але повернулося без вручення з поштовою відміткою «за закінченням терміну зберігання». Суд зазначає, згідно ч. 11 ст. 35 КАС України у разі повернення поштового відправлення із повісткою, яка не вручена адресату з незалежних від суду причин, вважається, що така повістка вручена належним чином. Таким чином, суд належним чином повідомив позивача про час та місце розгляду даної справи.

У відповідності до ч. 4 ст. 196 КАС України неприбуття у судове засідання сторін або інших осіб, які беруть участь у справі, належним чином повідомлених про дату, час та місце апеляційного розгляду, не перешкоджає судовому розгляду справи.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, доводи апеляційної інстанції, колегія суддів, переглядаючи судове рішення у даній справі в межах доводів апеляційної скарги у відповідності до ч.1 ст. 195 КАС України, дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

З матеріалів справи встановлено, що на підставі направлень від 22.02.2010 р. № 76 та від 11.03.2010 р. № 133, згідно із ч.1, ч. 2 ст. 11 Закону України "Про державну податкову службу в Україні" від 04.12.1990 року та відповідно до плану - графіка, фахівцями ДПІ у Комінтернівському районі м. Харкова була проведена планова виїзна перевірка повного товариства "Ломбард "Інтегралфінанс і компанія" з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.07.07року по 30.09.09 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.07.07 року по 30.09.09 року, за результатами якої складено акт від 18.03.2010р. № 547/22-017/33410809.

Перевіркою встановлені порушення ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і компанія", а саме: пп.7.6.1, пп..7.6.4 п.7.6 ст.7 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств", в результаті чого занижено податок на прибуток в періоді, що перевірявся, на загальну суму 498523 грн., у тому числі у 2 кварталі 2009 року на суму 498523 грн.; пп.4.1.6 п.4.1 ст.4 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств", в результаті чого занижено податок на прибуток в періоді, що перевірявся, на загальну суму 9677919 грн., у тому числі у 3 кварталі 2008 року у сумі 1851894 грн., у 4 кварталі 2008 року у сумі 855707 грн., у 2 кварталі 2009 року у сумі 1883574 грн. у 3 кварталі 2009 року у сумі 5086744; пп.4.1.6 п.4.1 ст.4 вищезазначеного Закону, в результаті чого завищено від'ємне значення об'єкта оподаткування податком на прибуток в періоді, що перевірявся, на загальну суму 2182980 грн., у тому числі у 3 кварталі 2009 року у сумі 2182980 грн.; пп.7.6.3, 7.6.4 ст.7 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств", в результаті чого завищені збитки від операцій з акціями за 2008 рік у сумі 6577171,0 грн. та за 2009 рік у сумі 13471497,0 грн.

На підставі акту перевірки від 18.03.2010р. №547/22-017/33410809 ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і компанія", у зв'язку з виявленими порушеннями товариством чинного законодавства України, керівником ДПІ у Комінтернівському районі м. Харкова було прийнято податкове повідомлення - рішення №0000092200/0 від 29.03.2010р. про визначення податку на прибуток фінансових установ на суму - 18 535 630,8грн. (основний платіж - 10 176 442грн., штрафні (фінансові) санкції - 8 359 188,8грн.).

Позивач скористався правом адміністративного оскарження рішення ДПІ у Комінтернівському районі м. Харкова до відповідача, ДПА у Харківській області, ДПА України, внаслідок чого, керуючись п.5.3 ст.5 Порядку направлення органами державної податкової служби України податкових повідомлень платникам податків та рішень про застосування штрафних (фінансових) санкцій, затвердженого Наказом ДПА України від 21.06.2001р. № 253, та Закону України "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами", ДПІ у Комінтернівському районі м. Харкова були винесені податкові повідомлення-рішення №0000092200/1 від 05.05.2010р., №0000092200/2 від 30.06.2010р., №0000092200/3 від 16.09.2010р. про визначення податку на прибуток фінансових установ на суму - 18535630,8грн. (основний платіж - 10176442грн., штрафні (фінансові) санкції - 8359188,8грн.).

Ухвалою Харківського окружного адміністративного суду від 30.11.2011року відбулась заміна позивача - повного товариства "Ломбард "Інтегралфінанс і компанія" його правонаступником - повним товариством "Асигра і компанія".

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з необґрунтованості висновків акту перевірки відповідача щодо встановлених в діяльності позивача порушень пп. 4.1.6 пункту 4.1 статті 4, пп.7.6.1, пп. 7.6.4 п.7.6 ст.7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", на підставі яких були винесені оскаржувані податкові повідомлення-рішення.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції з наступних підстав.

Перевіркою встановлені факти купівлі-продажу акцій, емітованих підприємствами, які за рішенням суду ліквідовані, вилучені з Єдиного Державного реєстру підприємств і організацій України, зупинено та/або скасовано обіг акцій ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів", ЗАТ "Укренергоатом", ВАТ "Укрпромметал". Так, відповідач зазначає, що постановою Хмельницького окружного адміністративного суду від 18.02.2009р. припинено підприємницьку діяльність юридичної особи ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів", про що 10.03.2009р. державним реєстратором внесено до Єдиного державного реєстру запис (згідно листа Віньковецької МДПІ № 592/7/23-109 від 23.02.2010р.).

ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і Компанія" було укладено наступні договори:

1. договір № Б62-09/Б61-09 від 05.06.2009р. з ТДВ "СК "Професіонал" на продаж цінних паперів - акцій (емітент ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів"). Загальна вартість укладеного договору складає 5000000,00 грн. ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і компанія" передані цінні папери в повному обсязі 12.06.2009р. та отримано грошові кошти згідно платіжних доручень у сумі 5000000,00 грн.;

2. договір № Б70-09/Б69-09 від 09.06.2009р. з ТДВ "СК "Прогрес" на продаж цінних паперів - акцій (емітент ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів"). 3агальна вартість укладеного договору складає 2000000,00 грн. ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і компанія" передані цінні папери в повному обсязі 25.06.2009р. та отримано грошові кошти згідно платіжних доручень в сумі 2000000,00 грн.;

3. договір № Б76-09/Б75-09 від 01.07.2009р. з ТДВ "СК "Професіонал" на продаж цінних паперів - акцій (емітент ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів"). 3агальна вартість укладеного договору складає: 5000000,00 грн. ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і компанія" передані цінні папери в повному обсязі 13.07.2009 р. та отримано грошові кошти згідно платіжних доручень у сумі 5000000,00 грн.;

4. договір № Б98-09/Б97-09 від 14.08.2009р. з ТДВ "СК "Прогрес" на продаж цінних паперів - акцій (емітент ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів"). 3агальна вартість укладеного договору складає 3000000,00 грн. ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і компанія" передані цінні папери в повному обсязі 17.08.2009 р. та отримано грошові кошти згідно платіжних доручень у сумі 1037205,02 грн. Станом на 30.09.2009 р. дебіторська заборгованість по договору становила 1962794,98 грн.;

5. договір № Б96-09/Б95-09 від 14.08.2009р. з ТДВ "СК "Професіонал" на продаж цінних паперів - акцій (емітент ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів"). Загальна вартість укладеного договору складає 7000000,00 грн. ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і компанія" передані цінні папери в повному обсязі 17.08.2009 р. та отримано грошові кошти згідно платіжних доручень у сумі 7000000,00 грн.

6. договір № Б102-09/Б101-09 від 23.09.2009р. з ТДВ СК "Професіонал" на продаж цінних паперів - акцій (емітент ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів"). 3агальна вартість укладеного договору складає 5000000 грн. ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і компанія" передані цінні папери в повному обсязі 28.09.2009р. та отримано грошові кошти згідно платіжних доручень у розмірі 3952375,97 грн. Станом на 30.09.2009р. дебіторська заборгованість по договору становила 1047624,03 грн.

Як зазначено в акті перевірки, в ході перевірки отримано копії документів (договорів купівлі-продажу цінних паперів, розпорядження на списання цінних паперів, виписки банку), які підтверджують здійснення операцій купівлі-продажу акцій, емітентом яких є ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів". В результаті чого відповідачем зроблено висновок, що ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і Компанія" до складу валових доходів неправомірно не включено суму в розмірі 23989580,99 грн., в т.ч. у 2 кварталі 2009 року 5144751,93 грн. та у 3 кварталі 2009 року у сумі 18844829,06 грн. до складу валового доходу у відповідних податкових періодах, оскільки постановою Хмельницького окружного адміністративного суду від 18.02.2010р. було припинено підприємницьку діяльність ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів".

Колегія суддів зазначає, що державна реєстрація юридичної особи ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів" не припинилась з винесення постановою Хмельницького окружного адміністративного суду від 18.02.2010р., про що 10.03.2009р. державним реєстратором внесено запис до Єдиного державного реєстру (згідно з довідкою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 17.03.2010р. № 5532832).

Колегія суддів встановила, що постановою Львівського апеляційного адміністративного суду від 03.06.2010 року по справі № 24103/09/9104 в задоволенні позову Віньковецької міжрайонної державної податкової інспекції до ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів" про припинення юридичної особи-відмовлено, постанову Хмельницького окружного адміністративного суду від 18.02.2010р. скасовано.

Відповідно до ст. 22 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" від 15 травня 2003 року, інформація про проведення державної реєстрації юридичної особи, про зміну місцезнаходження юридичної особи, про зміну найменування юридичної особи, про прийняття засновниками (учасниками), уповноваженим ними органом або судом рішення про виділ, про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом рішення щодо припинення юридичної особи, про постановлення судового рішення щодо припинення юридичної особи, якщо таке рішення не пов'язане з банкрутством юридичної особи, про постановлення судового рішення щодо порушення провадження у справі про банкрутство юридичної особи, про зменшення статутного капіталу (статутного або складеного капіталу) юридичної особи, про проведення державної реєстрації припинення юридичної особи, про прийняття фізичною особою рішення щодо припинення підприємницької діяльності, про постановлення судового рішення щодо припинення підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця, якщо таке рішення не пов'язане з банкрутством фізичної особи - підприємця, про постановлення судового рішення щодо порушення провадження у справі про банкрутство фізичної особи - підприємця, про постановлення судового рішення щодо припинення провадження у справі про банкрутство юридичної особи або фізичної особи - підприємця підлягає обов'язковому опублікуванню в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації. Відповідно до частини 3 зазначеної статті підставою для опублікування повідомлень є внесення відповідного запису до Єдиного державного реєстру.

Згідно до ч. 5 ст. 111 Цивільного кодексу України від 16 січня 2003 р. юридична особа є ліквідованою з дня внесення до Єдиного державного реєстру запису про її припинення. Відповідно до ст.59 Господарського кодексу України, ст.33 Закону "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", юридична особа є такою, що припинилася, з дати внесення до Єдиного державного реєстрацію припинення юридичної особи.

У відповідності до ст.38 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", суд, який постановив рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язане з банкрутством юридичної особи, у день набрання таким рішенням законної сили направляє його копію державному реєстратору за місцезнаходженням юридичної особи для внесення до Єдиного державного реєстру запису про судове рішення. Державний реєстратор повинен не пізніше наступного робочого дня з дати надходження судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи, внести до Єдиного державного реєстру запис щодо цього судового рішення.

У разі, якщо в судовому рішенні щодо припинення юридичної особи у зв'язку з її ліквідацією не призначена комісія з припинення (ліквідаційна комісія), державний реєстратор не пізніше трьох робочих днів від дати надходження такого судового рішення вносить до Єдиного державного реєстру запис, в якому вказує як голову комісії з припинення (ліквідаційної комісії) юридичної особи керівника органу управління або особу, яка згідно з відомостями, внесеними до Єдиного державного реєстру, має право вчиняти юридичні дії від імені юридичної особи без довіреності, якщо інше не встановлено судовим рішенням.

Таким чином, на відміну від запису про державну реєстрацію припинення юридичної особи, який означає завершення ліквідаційної процедури, ліквідацію юридичної особи і виключення її з державного реєстру, запис про судове рішення щодо припинення юридичної особи є початком ліквідаційної процедури і призначення комісії з припинення (ліквідаційної комісії). А у період роботи ліквідаційної комісії підприємство, яке ліквідується, не втрачає статусу юридичної особи.

Отже, юридична особа не припиняється з винесенням судового рішення про визнання недійсними її установчих документів та припинення її державної реєстрації. Емітовані цією особою акції також не стають недійсними з дня винесення такого рішення.

Як вбачається з матеріалів справи, згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів" знаходиться в стані припинення підприємницької діяльності, воно не ліквідовано, будь-яких записів щодо припинення або ліквідації цієї юридичної особи до суду не надано.

Також, згідно листа АКБ "Золоті ворота" від 22.04.2010р. за №1743 інформація щодо обмеження обігу простих іменних акцій ВАТ «Віньковецький завод будівельних матеріалів» відсутня. Тому акції ВАТ «Віньковецький завод будівельних матеріалів» знаходяться у вільному обігу.

З матеріалів справи вбачається, що відповідачем зроблений висновок про порушення ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і Компанія" вимог пп.4.1.6 п.4.1 ст.4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", до складу валових доходів не включено суму в розмірі 16905078,99 грн., в т.ч. у 3 кварталі 2008 року у сумі 7407575,00 грн., у 4 кварталі 2008 року у сумі 3422829,50 грн., у 1 кварталі 2009 року у сумі 1074674,49 грн., 2 кварталі 2009 року у сумі 5000000,00 грн. до валового доходу у відповідних податкових періодах.

Відповідно пп. 4.1.6 п.4.1 ст.4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", до складу валового доходу включаються (доходи з інших джерел, у тому числі, але не виключно, у вигляді: сум безповоротної фінансової допомоги, отриманої платником податку у звітному періоді, вартості товарів робіт, послуг), безоплатно наданих платнику податку у звітному періоді.

Стосовно акцій емітента ЗАТ "Укренергоатом", ВАТ "Укрпромметал", позивачем було укладені наступні договори:

1. договір № Б122-08/Б121-08 від 16.09.2008р. з ТДВ "СК "Професіонал" на продаж цінних паперів - акцій (емітент ЗАТ "Укренергоатом"). Загальна вартість укладеного договору складає 2692829,50 грн. ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і Компанія" передані цінні папери в повному обсязі 14.11.2008р. та отримано грошові кошти згідно платіжного доручення від 14.11.2008р. у сумі 2692829,50грн.;

2. договір № Б141-08/Б140-08 від 30.09.2008р. з ТДВ СК "Схід-Захід" на продаж цінних паперів - акцій (емітент ЗАТ "Укренергоатом"). Загальна вартість укладеного договору складає 730000,00 грн. ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і Компанія" передані цінні папери в повному обсязі 30.09.2008р. та отримано грошові кошти згідно платіжного доручення від 30.09.2008р. у сумі 730000,00 грн.;

3. договір № Б135-08/Б134-08 від 24.09.2008р. з АТЗТ "Тома" на продаж цінних паперів - акцій (емітент ЗАТ "Укренергоатом"). Загальна вартість укладеного договору складає 6477625,00 грн. ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і Компанія" передані цінні папери в повному обсязі 29.09.2008р. та отримано грошові кошти, згідно платіжного доручення від 29.09.2008р. у сумі 6477625,00грн.;

4. договір № Б154-08/Б153-08 від 21.10.2008р. з ТДВ "СК "Прогрес" на продаж цінних паперів - акцій (емітент ЗАТ"Укренергоатом"). Загальна вартість укладеного договору складає 730000,00 грн. ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і Компанія" передані цінні папери в повному обсязі 22.10.2008р. та отримано грошові кошти згідно платіжного доручення від 21.10.2008р. у сумі 730000,00грн.;

5. договір № Б194-08/Б193-08 (ДУ №1 від 02.03.2009р.) від 29.12.2008р. з ТДВ "СК Прогрес" на продаж цінних паперів - акцій (емітент ЗАТ -"Укренергоатом"). Загальна вартість укладеного договору складає 1074674,49 грн. ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і компанія" передані цінні папери в повному обсязі 17.03.2009р. та отримано грошові кошти, згідно платіжного доручення від 17.03.2009р. у сумі 1074674,49 грн.;

6. договір № Б58-09/Б57-09 від 13.05.2009р. з ТДВ "СК "Професіонал" на продаж цінних паперів - акцій (емітент ЗАТ "Укренергоатом"). Загальна вартість укладеного договору складає 5000000,00 грн. ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і компанія" передані цінні папері в повному обсязі 19.05.2009р. та отримано грошові кошти, згідно платіжних доручень у розмірі 5000000,00 грн.;

7. договір № Б135-08/Б134-08 від 24.09.2008р. з АТЗТ "Тома" на продаж цінних паперів - акцій (емітент ВАТ "Укрпромметал"). Загальна вартість укладеного договору складає 199950,00 грн. ПТ "Ломбард "Інтегралфінанс і компанія" передані цінні папері в повному обсязі 24.09.2008р. та отримано грошові кошти, згідно платіжного доручення від 24.09.2008р. у сумі 199950,00грн.

Перерахування коштів за вищезазначеними договорами купівлі-продажу цінних паперів з вищеназваними контрагентами не заперечуються відповідачем по справі та підтверджується довідкою від 21.12.2010р. № 61.

Постановою Господарського суду Запорізької області від 06.06.2008р. визнано банкрутом ВАТ "Укрпромметал", призначено ліквідатора, встановлено ліквідаційну процедуру. По цій справі господарським судом Запорізької області 25.02.2009р. було винесено ухвалу, відповідно до якої ліквідаційна процедура проведена станом на 08.01.2009р.

З матеріалів справи вбачається, що ухвалою Господарського суду м. Києва від 01.12.2006 р. визнано банкрутом ВАТ "Укренергоатом".

Відповідно до статті 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14 травня 1992 року, банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури; ліквідація - припинення діяльності суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення визнаних судом вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Статтею 26 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" зазначено, що усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, які в разі банкрутства підприємства передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Пунктом 1.4 статті 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994р. визначено, що цінний папір - документ, що засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери.

Цінні папери та деривативи, що використовуються у будь-яких операціях, крім операцій з їх випуску (емісії) та погашення є товаром в розумінні п. 1.6 ст.1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств".

Абзацом 2 п. 1.31 ст.1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" визначено, що продаж товарів - будь-які операції, що здійснюються згідно з договорами купівлі-продажу, міни, поставки та іншими цивільно-правовими договорами, які передбачають передачу прав власності на такі товари за плату або компенсацію, незалежно від строків її надання, а також операції з безоплатного надання товарів.

Пунктом 7.6. статті 7 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" встановлено окремий податковий облік фінансових результатів з цінними паперами. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами.

Відповідно до пп.7.6.4. вищевказаної норми Закону під терміном "доходи" слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження цінних паперів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матеріальних цінностей чи матеріальних активів, які передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням.

Враховуючи норми п. 1.6 ст. 1 та п 7.6 ст.7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", цінні папери відносяться до товарів, що використовуються платником податків у будь-яких операціях, за результатами здійснення яких платник податку веде окремий податковий облік.

Колегія суддів зазначає, що відносини, які виникають під час розміщення, обігу цінних паперів і провадження професійної діяльності на фондовому ринку, регулює Закон України "Про ціні папери та фондовий ринок від 23.02.2006, із змінами та доповненнями.

Відповідно до ст. 1 зазначеного вище Закону вчинення правочинів, пов'язаних з переходом прав власності на цінні папери і прав за цінними паперами є обігом цінних паперів, обмеження якого та/або реалізації прав за цінними паперами згідно із ч. 1 ст. 4 цього ж Закону може бути встановлено тільки у випадках і в порядку, передбачених законом.

Згідно положень Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам (ч. 1 ст. 3); акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств (ч. 1 ст. 6).

Однією із форм державного регулювання ринку цінних паперів, як то передбачено ст. 3 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні", є регулювання випуску та обігу цінних паперів, прав та обов'язків учасників ринку цінних паперів.

Відповідно до ст. 5 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" державне регулювання ринку цінних паперів здійснює Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку.

Частина 9 ст.6 цього Закону передбачає, що обіг акцій дозволяється після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення акцій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Перехід та реалізація права власності на акції здійснюється відповідно до ч.3 ст.28 Закону України "Про господарські товариства".

З системного аналізу законодавства про цінні папери, вбачається, що обіг акцій починається після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення акцій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, та закінчується після зупинення Державною комісією цінних паперів та фондового ринку обігу або скасування випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у випадках та у порядку, визначених цією комісією.

Порядок зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, передбачений рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998р. № 222 "Про затвердження Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій", зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24.03.1999р. за № 180/3473 (надалі - Порядок).

Згідно п. 1.2 Порядку уповноважена особа реєструвального органу видає розпорядження про зупинення обігу акцій протягом п'ятнадцяти робочих днів з дати надходження до реєструвального органу документів, зазначених у підпункті 1.1 пункту 1 цього розділу.

Відповідно до положень пунктів 1.4 та 1.5 Порядку, реєструвальний орган забезпечує опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному зі своїх офіційних друкованих видань протягом п'ятнадцяти календарних днів з дати видання розпорядження про зупинення обігу акцій. Починаючи з дати опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено .

Відповідно до Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" та з метою запобігання обігу цінних паперів акціонерних товариств, які ліквідовані й які не скасували реєстрацію випусків акцій Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку прийнято рішення "Про передачу повноважень територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо скасування реєстрації випусків акцій акціонерних товариств, які виключені з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України (Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців) у зв'язку з їх ліквідацією" № 240 від 16 травня 2005 року яким встановлено порядок скасування реєстрації випусків акцій акціонерних товариств, які виключені з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України.

Відповідно до положень вищевказаного рішення № 240 від 16 травня 2005 року територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку протягом трьох робочих днів від дати прийняття відповідного рішення повинно повідомити Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку про скасування реєстрації випуску цінних паперів акціонерного товариства, яке вилучено з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України (Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців) у зв'язку з ліквідацією, шляхом надання копії розпорядження про скасування реєстрації випуску цінних паперів (п. З Рішення).

Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку, у свою чергу, протягом 15 днів з дати отримання копії розпорядження про скасування реєстрації випуску цінних паперів акціонерного товариства, повинна опублікувати відповідну інформацію в своїх офіційних друкованих виданнях (п. 4 Рішення).

Після опублікування такої інформації на виконання розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій реєстроутримувач (при документарній формі випуску акцій) або депозитарій (при бездокументарній формі випуску акцій), який обслуговує акції емітента, зобов'язаний здійснили операцію щодо вилучення з обігу цінних паперів, реєстрацію випуску яких скасовано, та їх анулювання, після чого обслуговування операцій з цими акціями Національною депозитарною системою припиняється.

При цьому, на територіальні управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку вищевказаним рішенням не покладено обов'язку повідомлення учасників фондового ринку, які ведуть відповідний облік прав власності на цінні папери (депозитарії, зберігачів, реєстраторів) про скасування випуску акцій.

На виконання повноважень, наданих п. 23 ч. 2 ст. 7 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку своїм листом № Д1/03/6536 від 24 квітня 2009 року надані роз'яснення щодо застосування положень Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16 травня 2005 року № 240 за змістом якого, обіг акцій припиняється після офіційного оприлюднення повідомлення про скасування реєстрації випуску акцій в офіційних друкованих виданнях Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Отже, оприлюднення інформації про скасування реєстрації випуску акцій здійснюється безпосередньо Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку і є єдиним та належним способом доведення до учасників фондового ринку, у тому числі депозитаріїв, зберігачів, реєстраторів та торговців цінними паперами відповідної інформації.

З наведеного вбачається, що про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій вищенаведені учасники фондового ринку можуть дізнатися тільки після опублікування цієї інформації у друкованих виданнях Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Як вбачається з матеріалів справи, Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку листом від 19.08.2011 року 11/02/15933 (вх. № 01-17/58374 від 25.08.2011 року) повідомила, що згідно даних загального реєстру випусків цінних паперів, станом на 15.08.2011 року відсутня інформація щодо зупинення обігу акцій та/або скасування реєстрації акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій - ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів", а договори на продаж цінних паперів-акцій, емітентом яких було ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів", укладались в період з 05.06.2009року по 23.09.2009 року

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 01.12.2006 р. порушено справу про банкрутство ЗАТ "Укренергоатом", що підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців стосовно ЗАТ "Укренергоатом". Іншої інформації щодо стану зазначеного платника до суду не надано. Отже, у відповідача не має достатніх підстав вважати, що вищезазначене підприємство ліквідоване. Крім того, договори на продаж цінних паперів-акцій, емітентом яких було ЗАТ "Укренергоатом", укладались з 16.09.2008р. по 13.05.2009 р., але, як вбачається з інформації, наданої Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку від 19.08.2011 року 11/02/15933, комісією 03.09.2009 року прийнято рішення №1040 "Щодо зупинення внесення змін до системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Укренергоатом" та до системи депозитарного обліку щодо цінних паперів, випущених даним товариством на строк до усунення порушення, тобто після укладання вищезазначених договорів.

Постановою Господарського суду Запорізької області від 06.06.2008 року по справі № 12/0/08 ВАТ "Укрпромметал" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено арбітражного керуючого. Крім того, Господарським судом Запорізької області винесено ухвалу по зазначеній справі від 08.01.2009 р., відповідно до якої була проведена ліквідаційна процедура станом на дату винесення ухвали.

Матеріалами справи встановлено, що договір № Б135-08/Б134-08 з АТЗТ "Тома" на продаж цінних паперів - акцій, емітентом яких було ВАТ "Укрпромметал", укладено 24.09.2008р.

Як свідчать матеріали справи, що Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку 03.11.2008 року на підставі документів, наданих ВАТ "Укрпромметал", було зупинено обіг акцій у зв'язку з ліквідацією товариства, про що уповноваженою особою Комісії було видано рішення №105-3 від 03.11.2008 року.

19.04.2010 року Запорізьким територіальним управлінням Комісії було скасовано реєстрацію випуску акцій ВАТ "Укрпромметал", про що було видано розпорядження №14-ЗП-С від 19.04.2010 року.

У відповідності до Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 222 від 30 грудня 1998 року (в редакції рішення від 14 липня 2005 року № 398), зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій здійснюється уповноваженими особами Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку або її територіальних органів відповідно до цього Порядку.

Згідно п.1.5 вищезазначеного Порядку, починаючи з дати опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено.

Дата публікації інформації про припинення обігу акцій в одному з офіційних друкарських видань реєстраційного органу є датою закриття реєстру (при документарній формі випуску акцій) або датою, на яку складається звідний обліковий реєстр і здійснюється операція обмеження в обігу акцій (при бездокументній формі випуску акцій).

Колегія суддів встановила, що публікацій щодо зупинення обігу акцій ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів" та ЗАТ "Укренергоатом" взагалі не було, а щодо зупинення обігу акцій ВАТ "Укрпромметал", то таке зупинення реєстраційний орган здійснив своїм розпорядженням лише 03.11.2008р., тоді як купівля-продаж акцій цього емітента була здійснена 24.09.2008р., тобто до зазначеного зупинення.

Посилання відповідача на ту обставину, що на момент укладання вищевказаних угод ВАТ "Віньковецький завод будівельних матеріалів" припинено підприємницьку дільність, ВАТ "Укрпромметал" та ЗАТ "Укренергоатом"- визнані банкрутами, а тому позивач не мав правових підстав для здійснення операцій з акціями цих товариств, колегія суддів до уваги не приймає, оскільки в даному випадку процедура припинення підприємницької діяльності підприємства та порушення справ про банкрутство не співпадала із процедурою зупинення обігу акцій цього суб'єкту господарювання та подальшого скасування випуску акцій у встановленому законом порядку.

Колегія суддів зазначає, що положеннями пункту 7.6 статті 7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин, встановлено порядок оподаткування операцій з цінними паперами та деривативами.

Відповідно до пп. 7.6.1 п. 7.6 ст. 7 зазначеного Закону платник податку веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами (у тому числі іпотечними сертифікатами участі, іпотечними сертифікатами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів операцій з нерухомістю) і деривативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами. Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або деривативами такого ж виду майбутніх звітних періодів у порядку, визначеному статтею 6 цього Закону. Якщо протягом звітного періоду доходи від продажу кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами чи деривативами такого ж, виду минулих періодів), прибуток включається до складу валових доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду.

Усі інші витрати та доходи такого платника податку, крім витрат та доходів за операціями з цінними паперами (корпоративними правами) та деривативами, визначеними цим підпунктом, беруть участь у визначенні об'єкта оподаткування такого платника податку на загальних умовах, встановлених цим Законом. Норми цього пункту не поширюються на операції з емісії корпоративних прав або інших цінних паперів, що здійснюються платником податку, а також з їх зворотного викупу або погашення таким платником податку. Норми цього пункту поширюються на платників податку - торгівців цінними паперами та деривативами, а також на будь-яких інших платників податку, які здійснюють операції з торгівлі цінними паперами чи деривативами. Те саме стосується обліку операцій таких платників податку з придбання або продажу корпоративних прав, відмінних від акцій.

Колегією суддів встановлено, що приватним товариством "Ломбард "Інтергралфінанс і компанія" по вказаних вище господарських операціях вівся належний податковий облік фінансових результатів операцій із цінними паперами, в порядку, встановленому положеннями підпункту 7.6.1. пункт 7.6. статті 7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", що відображалося в бухгалтерському обліку та в декларації з податку на прибуток позивача за відповідний звітний період, наданих до податкового органу.

Висновки податкового органу щодо встановлення факту купівлі-продажу акцій, емітованих підприємствами, які за рішенням суду ліквідовані, вилучені з Єдиного Державного реєстру підприємств і організацій України, зупинено та/або скасовано обіг акцій не знайшли свого підтвердження під час розгляду справи.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що прийняті податкові повідомлення-рішення № 0000092200/0 від 29.03.2010р., № 0000092200/1 від 05.05.2010р., № 0000092200/2 від 30.06.2010р., № 0000092200/3 від 16.09.2010р., якими товариству донараховано податок на прибуток підприємств у розмірі 10176442 грн. за основним платежем та 8359188,8 грн. за штрафними (фінансовими) санкціями, відповідач діяв не на підставі та не у спосіб, що передбачені Законом України "Про оподаткування прибутку підприємств".

В силу ч.2 ст.71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову. Відповідачем не доведено правомірності своїх рішень.

На підставі наведеного, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про наявність підстав для задоволення позовних вимог.

Відповідно до п. 1 ч. 3 ст. 2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій, бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, серед іншого, чи прийняті вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. При розгляді справи встановлено, що при прийнятті оскаржуваного податкового повідомлення-рішення відповідач діяв всупереч вимогам діючого законодавства.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що при прийнятті постанови Харківського окружного адміністративного суду від 01.12.2011р. по справі № 2а-11897/10/2070 суд дійшов вірних висновків щодо встановлення обставин справи і правильно застосував норми матеріального та процесуального права. Доводи апеляційної скарги, з наведених підстав, висновків суду не спростовують.

Керуючись ст. 160, 167, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 209, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі м.Харкова (Основ'янської міжрайонної державної податкової інспекції м. Харкова Харківської області Державної податкової служби) залишити без задоволення.

Постанову Харківського окружного адміністративного суду від 01.12.2011р. по справі № 2а-11897/10/2070 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання ухвали у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя (підпис)Мінаєва О.М.Судді(підпис) (підпис) Макаренко Я.М. Шевцова Н.В. ЗГІДНО З ОРИГІНАЛОМ Мінаєва О.М.

Повний текст ухвали виготовлений 03.09.2012 р.