Постанова № 25825397, 28.08.2012, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.08.2012 № 2/034-11

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пономаренка Є.Ю.

суддів: Кропивної Л.В.

Буравльова С.І.

за участю представників сторін згідно протоколу судового засідання від 28.08.2012, а саме:

від позивача: Вихристюк О.В., довіреність № 581 від 02.08.2012; Канюк Я.Ю., довіреність № 660 від 28.08.2012;

від І-го відповідача: представник не прибув;

від ІІ-го відповідача: Рубель І.В., довіреність № 43-44/4.4/1005 від 02.08.2012;

від третіх осіб:

-Приватного підприємства "Веселка" : представник не прибув;

-Товариства з обмеженою відповідальністю "ВІК LTD" : представник не прибув;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство «Юстиція»

на рішення господарського суду Київської області від 18.01.2012,

у справі № 2/034-11 (суддя: Конюх О.В.)

про припинення дій, що порушують право та зобов'язання вчинення певних дій

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Київської області від 18.01.2012 позов до приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство «Юстиція» задоволено повністю. Зобов'язано приватне підприємство «Спеціалізоване підприємство Юстиція»:

- оформити протоколом та актом про реалізацію предмету іпотеки придбання Публічним акціонерним товариством Акціонерний банк «Укргазбанк» за початковою ціною, що становить 118452653.00 грн. (без ПДВ) предмету іпотеки: земельної ділянки площею 1,9902 га (кадастровий номер 8000000000:82:033:0013) з урахуванням земельних поліпшень: нежилих приміщень та споруд спортивного клубу ВО «Завод Арсенал», загальною площею 536,3 кв.м., крім того споруд: асфальтованого майданчику, тенісного майданчику, футбольного поля, баскетбольного майданчику, трибун та комунікацій, що розташовані за адресою м. Київ, вул. Грушевського 36 і є власністю майнового поручителя приватного підприємства «Веселка 2007» - товариства з обмеженою відповідальністю «ВІК LТD».

- припинити дії з реалізації в межах виконавчого провадження ВП № 25462735 за наказом господарського суду міста Києва від 24.03.2011р. № 4/6 предмету іпотеки: земельної ділянки площею 1,9902 га (кадастровий номер 8000000000:82:033:0013) з урахуванням земельних поліпшень: нежилих приміщень та споруд спортивного клубу ВО «Завод Арсенал», загальною площею 536,3 кв.м., крім того споруд: асфальтованого майданчику, тенісного майданчику, футбольного поля, баскетбольного майданчику, трибун та комунікацій, що розташовані за адресою м. Київ, вул. Грушевського 36 і є власністю майнового поручителя приватного підприємства «Веселка 2007» - товариства з обмеженою відповідальністю «ВІК LТD».

При ухваленні вказаного рішення місцевий господарський суд виходив з того, що оскільки прилюдні торги не відбулись, то позивач як іпотекодержатель обґрунтовано, в силу ст. 49 Закону України «Про іпотеку», вимагає від організатора прилюдних торгів - ПП «Спеціалізоване підприємство «Юстиція» оформити протоколом і актом про реалізацію предмета іпотеки придбання позивачем майна за початковою ціною.

Не погоджуючись із вищевказаним рішенням, відповідач - приватне підприємство «Спеціалізоване підприємство «Юстиція» звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення місцевого господарського суду та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Апеляційна скарга мотивована наступними доводами. Реалізація арештованого майна здійснюється Державною виконавчою службою України, а приватне підприємство «Спеціалізоване підприємство «Юстиція» за її дорученням надає послуги по організації і проведенню прилюдних торгів. Акт про реалізацію предмету іпотеки складається, затверджується та скріплюється печаткою Державної виконавчої служби України, тоді як позовна вимога про це була задоволена судом відносно приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство «Юстиція». Також, апелянт вказує, що прилюдні торги не відбулись, у зв'язку з їх не проведенням, а тому відсутні підстави для застосування наслідків, передбачених статтями 47, 49 Закону України «Про іпотеку».

Згідно відмітки інформаційно-статистичного відділу Київського апеляційного господарського суду від 30.05.2012 проведено автоматичний розподіл справи № 2/034-11 та передано її на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя - Рудченко С.Г. (доповідач), судді - Поляк О.І., Кропивна Л.В.

Розпорядженням Секретаря судової палати з розгляду справ у спорах між господарюючими суб'єктами Київського апеляційного господарського суду від 01.06.2012 у зв'язку із перебуванням судді Кропивної Л.В. у відпустці було змінено склад колегії суддів у даній справі, замість судді Кропивної Л.В. призначено суддю Буравльова С.І.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 05.06.2012 відновлено Приватному підприємству "Спеціалізоване підприємство Юстиція" строк на подання апеляційної скарги на рішення господарського суду Київської області від 18.01.2012, вказану скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 20.06.2012 за участю уповноважених представників сторін.

Розпорядженням секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 20.06.2012 № 01-22/1/13 у зв'язку із перебуванням судді Буравльова С.І. у відпустці до складу судової колегії для розгляду даної справи замість судді Буравльова С.І. було внесено суддю Кропивну Л.В.

Судове засідання, призначене на 20.06.2012, у зв'язку з хворобою головуючого судді було знято зі складу розгляду та перенесено на 04.07.2012.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 04.07.2012 розгляд апеляційної скарги Приватного підприємства "Спеціалізоване підприємство Юстиція" відкладено на 16.07.2012.

Розпорядженням Голови Київського апеляційного господарського суду від 16.07.2012 у зв'язку із припиненням повноважень судді Поляк О.І. та обранням її на посаду судді Вищого господарського суду України змінено склад колегії суду у справі. Так, для розгляду даної справи призначено колегію у складі суддів: головуючого судді Рудченка С.Г., суддів Кропивної Л.В. та Буравльова С.І.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 16.07.2012 розгляд апеляційної скарги Приватного підприємства "Спеціалізоване підприємство Юстиція" відкладено на 01.08.2012.

Розпорядженням Заступника Голови Київського апеляційного господарського суду від 01.08.2012 по справі № 2/034-11 у зв'язку із перебуванням головуючого судді Рудченка С.Г. у відпустці для розгляду даної справи призначено колегію суддів у складі: Пономаренко Є.Ю. (головуючий), Кропивна Л.В., Буравльов С.І.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 01.08.2012 справа № 2/034-11 прийнята для здійснення апеляційного провадження у наступному складі: головуючий суддя - Пономаренко Є.Ю., судді - Кропивна Л.В., Буравльов С.І.; розгляд справи відкладено на 13.08.2012 о 10 годині 45 хвилин.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 01.08.2012 розгляд справи № 2/034-11 відкладено на 28.08.2012 о 15 годині 45 хвилин.

До початку слухання справи по суті не заявлено вимогу про фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу, у зв'язку з чим відповідно до ст. ст. 4-4, 81-1 Господарського процесуального кодексу України таке фіксування судом не здійснювалося.

Апелянт та треті особи не скористалися правом на участь своїх представників в судовому засіданні, хоча про дату час та місце судового засідання були повідомлені належним чином: ухвали суду направлялися за адресами, які є офіційним місцезнаходженням вказаних суб'єктів.

Відповідно до пункту 3.5.11 Інструкції з діловодства в господарських судах України, затвердженою наказом Вищого господарського суду України від 10.12.2002 N 75 (з подальшими змінами), перший, належним чином підписаний, примірник процесуального документа (ухвали, рішення, постанови) залишається у справі; на звороті у лівому нижньому куті цього примірника проставляється відповідний штамп суду з відміткою про відправку документа, що містить: вихідний реєстраційний номер, загальну кількість відправлених примірників документа, дату відправки, підпис працівника, яким вона здійснена.

Дана відмітка є підтвердженням належного надсилання копій процесуального документа сторонам та іншим учасникам судового процесу.

Водночас до повноважень господарських судів не віднесено з'ясування фактичного місцезнаходження юридичних осіб або місця проживання фізичних осіб - учасників судового процесу на час вчинення тих чи інших процесуальних дій. Тому відповідні процесуальні документи надсилаються господарським судом згідно з поштовими реквізитами учасників судового процесу, наявними в матеріалах справи. Про це Вищим господарським судом України зазначалося і в інформаційних листах від 02.06.2006 N 01-8/1228 "Про деякі питання практики застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у 2005 році" (пункт 4), від 14.08.2007 N 01-8/675 "Про деякі питання практики застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у першому півріччі 2007 року" (пункт 15), від 18.03.2008 N 01-8/164 "Про деякі питання практики застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у 2007 році" (пункт 23).

У першому з названих листів викладено й правову позицію, згідно з якою примірники повідомлень про вручення рекомендованої кореспонденції, повернуті органами зв'язку з позначками "адресат вибув", "адресат відсутній" і т. п., з урахуванням конкретних обставин справи можуть вважатися належними доказами виконання господарським судом обов'язку щодо повідомлення учасників судового процесу про вчинення цим судом певних процесуальних дій.

Крім того, явка представників учасників судового процесу не визнавалася обов'язковою.

Також, слід зазначити, що апелянт знав про апеляційне провадження у справі не лише виходячи з подачі ним апеляційної скарги, а і з огляду на те, що його представник приймав участь у минулих судових засіданнях апеляційного суду по даній справі. Отже, апелянт мав можливість дізнатися про дату та час даного засідання.

Будь-яких заяв, клопотань щодо відкладення розгляду справи з наданням доказів поважності неможливості участі в засіданні суду від апелянта не надійшло.

Представник позивача у справі надав пояснення, якими проти апеляційної скарги заперечив та просив за результатами апеляційного провадження, з урахуванням залучення до участі іншого (другого) відповідача, задовольнити первісно заявлену першу позовну вимогу в частині зобов'язання оформлення протоколом проведення прилюдних торгів відносно першого відповідача - приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство «Юстиція», а в частині зобов'язання оформлення актом державного виконавця про реалізацію предмету іпотеки відносно другого відповідача - Державної виконавчої служби України.

Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у апеляційній інстанції, обговоривши доводи апеляційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, дійшла до висновку про те, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду скасуванню в частині задоволення до приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство «Юстиція» позовної вимоги про зобов'язання оформити актом про реалізацію предмету іпотеки, з прийняттям нового рішення в цій частині про задоволення зазначеної позовної вимоги до другого відповідача - Державної виконавчої служби України виходячи з наступних підстав.

Господарським судом міста Києва при розгляді спору у справі № 4/6 ухвалено рішення від 24.10.2010р., яким позов ПАТ АБ "Укргазбанк" задоволено повністю, стягнуто з ПП "Веселка" заборгованість по кредиту, заборгованість по процентах, заборгованість по пені, всього 371 906 049,17 грн., судові витрати в сумі 25738,00 грн., загалом 371 931 785,17 грн. шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки (нерухоме майно - нежилі приміщення та споруди спортивного клубу ВО "Завод Арсенал" загальною площею 536,30 кв.м., крім того споруди: асфальтний майданчик, трибуни та комунікації, а також на земельну ділянку, на якій знаходиться нерухоме майно, розташована на вул. Михайла Грушевського, 36 в Печерському районі міста Києва), який належить на праві власності майновому поручителю боржника ПП " Веселка"- товариству "ВІК LTD".

Вказане рішення суду залишено без змін Постановою Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2011р. та відповідно набрало законної сили.

На виконання рішення господарського суду міста Києва у справі № 4/6 24.03.2011р. видано наказ.

Відділом примусового виконання рішень ДВС України на підставі даного наказу 24.03.2011р. відкрито виконавче провадження ВП № 25462735.

Відповідно до частини 2 ст. 62 Закону України "Про виконавче провадження" нерухоме майно реалізується виключно на прилюдних торгах (аукціонах). Відповідно до пункту 3.1 Тимчасового положення про порядок проведення прилюдних торгів з реалізації арештованого нерухомого майна, затвердженого наказом Мін'юсту від 27.10.1999, № 68/5 орган державної виконавчої служби укладає із спеціалізованою організацією договір, яким доручає реалізацію майна спеціалізованій організації за визначену винагороду за надані послуги з реалізації арештованого майна, яка встановлюється у відсотковому відношенні до продажної ціни лота.

Судом першої інстанції встановлено, що 12.08.2011р. між ПП "СП Юстиція" та ДВС України було укладено договір № 062/11 про надання послуг по організації і проведенню прилюдних торгів з реалізації арештованого майна (предмету іпотеки), а саме земельної ділянки площею 1,9902 га (кадастровий номер 8000000000:82:033:0013) з урахуванням земельних поліпшень та споруд спортивного клубу ВО "Завод Арсенал", загальною площею 536,3 кв.м., крім того споруд: асфальтованого майданчику, тенісного майданчику, футбольного поля, баскетбольного майданчику, трибун та комунікацій, що розташовані за адресою м. Київ, вул. Грушевського 36 і є власністю іпотекодавця - ТОВ "ВІК LТD".

Для визначення вартості предмету іпотеки державним виконавцем призначено експерта - суб'єкта оціночної діяльності. Згідно висновку з оцінки майна вартість об'єкта оцінювання (земельної ділянки площею 1,9902 га (кадастровий номер 8000000000:82:033:0013) з урахуванням земельних поліпшень та споруд спортивного клубу ВО "Завод Арсенал", загальною площею 536,3 кв.м., крім того споруд: асфальтованого майданчику, тенісного майданчику, футбольного поля, баскетбольного майданчику, трибун та комунікацій, що розташовані за адресою м. Київ, вул. Грушевського 36) визначена в розмірі 118 452 653,00 грн. (без ПДВ). Оскільки ПАТ АБ "Укргазбанк" заперечив проти результатів оцінки, державним виконавцем призначено експерта для здійснення рецензії звіту з оцінки вартості майна.

Згідно листа ПП "СП Юстиція" від 22.08.2011р. № 3373, прилюдні торги з реалізації зазначеного майна були призначені на 09.09.2011р. на 12 год. за початковою ціною 118452653,00 грн. (без ПДВ).

Листом від 08.09.2011р. № 3659 ПП "СП Юстиція" відкликало свій лист від 22.08.2011р. № 3373, просило вважати його недійсним, та повідомило боржника та стягувача, що прилюдні торги з реалізації зазначеного майна відбудуться 12.10.2011р. о 12 год. 00 хв. за початковою ціною 118 452 653.00 грн.

Відповідно до пунктів 3.5, 3.6 Порядку реалізації арештованого майна, затвердженого наказом Мін'юсту від 15.07.1999, № 42/5, пункту 3.5 Тимчасового положення про порядок проведення прилюдних торгів з реалізації арештованого нерухомого майна, затвердженого наказом Мін'юсту від 27.10.1999, № 68/5, організатор аукціону визначає дату і час проведення аукціону. Організатор аукціону не пізніше ніж за 15 днів до дня проведення аукціону розміщує в порядку, визначеному Положенням про Єдиний державний реєстр виконавчих проваджень, затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 20.05.2003р. N 43/5, зареєстрованим у Мін'юсті 21.05.2003р. за N 388/7709 (зі змінами), на відповідному веб-сайті інформацію про майно, що реалізується. Оголошення про проведення аукціону має бути розміщене не пізніше семи днів з моменту укладення договору про реалізацію майна, а у випадку проведення повторного аукціону - не пізніше семи днів з моменту складання акта переоцінки майна.

Як вбачається з поданої позивачем копії повідомлення в системі реалізації конфіскованого та арештованого майна на веб-сайті http:trade.informjust.ua було розміщено повідомлення щодо проведення 12.10.2011р. о 12:00 торгів за лотом № 641046 (земельної ділянки площею 1,9902 га, з урахуванням земельних поліпшень -нежилих приміщень та споруд спортивного клубу ВО "Завод Арсенал", що розташована за адресою м. Київ, вул. М. Грушевського, 36). Кінцевий строк реєстрації для участі в торгах визначено 12.10.2011р. 11:00.

Листом від 19.10.2011р. № 4345 ПП "СП Юстиція" повідомило ДВС України, стягувача та боржника про те, що прилюдні торги, призначені на 12.10.2011р. у зв'язку з відсутністю зареєстрованих покупців є такими, що не відбулись. При цьому, повідомлено про право іпотекодержателя та інших кредиторів боржника, яке передбачене ст. 49 Закону України "Про іпотеку" протягом десяти днів з дня оголошення прилюдних торгів такими, що не відбулися, придбати предмет іпотеки за початковою ціною шляхом заліку своїх забезпечених вимог в рахунок ціни майна.

Відповідно до частини першої ст. 49 Закону України "Про іпотеку" протягом десяти днів з дня оголошення прилюдних торгів такими, що не відбулися, іпотекодержателі та інші кредитори боржника відповідно до пріоритету їх зареєстрованих вимог мають право придбати предмет іпотеки за початковою ціною шляхом заліку своїх забезпечених вимог в рахунок ціни майна. У цьому випадку придбання предмета іпотеки іпотекодержателем оформлюється протоколом і актом про реалізацію предмета іпотеки у порядку, встановленому статтею 47 цього Закону, а нотаріус на підставі такого акта видає свідоцтво про придбання майна з прилюдних торгів, якщо прилюдні торги не відбулися.

ПАТ АБ "Укргазбанк" листом від 21.10.2011р. № 132/8656/2011 повідомив відділ примусового виконання рішень ДВС України та директора ПП "СП Юстиція" про свою згоду на придбання предмету іпотеки (земельної ділянки площею 1,9902 га (кадастровий номер 8000000000:82:033:0013) з урахуванням земельних поліпшень та споруд спортивного клубу ВО "Завод Арсенал", загальною площею 536,3 кв.м., крім того споруд: асфальтованого майданчику, тенісного майданчику, футбольного поля, баскетбольного майданчику, трибун та комунікацій, що розташовані за адресою м. Київ, вул. Грушевського 36) на підставі частини першої ст. 49 Закону України "Про іпотеку"за початковою ціною, що становить 118 452 653,00 грн. (без ПДВ) шляхом заліку своїх забезпечених вимог в рахунок ціни майна.

Направлення зазначеного листа підтверджується матеріалами справи, а саме: копіями описів в цінні листи на ім'я відділу примусового виконання рішень ДВС України та ПП "СП Юстиція" від 21.10.2011р. та фіскальних чеків підприємства поштового зв'язку від 21.10.2011р. № 7719 та №7718. Згідно повідомлень про вручення поштових відправлень зазначений лист отримано ДВС України 26.10.2011р., ПП "СП Юстиція" 27.10.2011р.

Крім того, листом від 27.10.2011р. № 13272/8831/2011 ПАТ АБ "Укргазбанк" повторно повідомив начальника відділу примусового виконання рішень ДВС України та директора ПП "СП Юстиція" про свою згоду на придбання предмету іпотеки за початковою ціною, що становить 118 452 653,00 грн. (без ПДВ) шляхом заліку своїх забезпечених вимог в рахунок ціни майна. Про направлення та отримання зазначеного листа свідчать копії повідомлення про вручення поштового відправлення від 01.11.2011р. та від 07.11.2011р.

Листом від 21.10.2011р. № 5657-0-33-11/20 ДВС України повідомило ПП "СП Юстиція", стягувача та боржника про проведення переоцінки майна 24.10.2011р. о 10 год. 00 хв. Внаслідок того, що прилюдні торги не відбулися у зв'язку із відсутністю зареєстрованих покупців.

Також, ДВС України листом від 24.10.2011р. № 5657-0-33-11/20-607/6 направила ПП "СП Юстиція", стягувачу, боржнику та іпотекодавцю Акт уцінки майна від 24.10.2011р., з якого вбачається, що згідно повідомлення ПП "СП Юстиція" від 19.10.2011р. № 4345 прилюдні торги з реалізації нерухомого майна, не відбулися у зв'язку з відсутністю покупців.

Виходячи з оцінки наведених доказів судом правильно встановлено, що прилюдні торги з реалізації предмету іпотеки - земельної ділянки площею 1,9902 га (кадастровий номер 8000000000:82:033:0013) з урахуванням земельних поліпшень та споруд спортивного клубу ВО "Завод Арсенал", загальною площею 536,3 кв.м., крім того споруд: асфальтованого майданчику, тенісного майданчику, футбольного поля, баскетбольного майданчику, трибун та комунікацій, що розташовані за адресою м. Київ, вул. Грушевського 36, призначені на 12.10.2011р., не відбулись у зв'язку з відсутністю зареєстрованих покупців.

Таким чином, у позивача - іпотекодержателя на підставі частини першої статті 49 Закону України "Про іпотеку" виникло право вимоги оформлення протоколом і актом про реалізацію предмета іпотеки придбання позивачем за початковою ціною, що становить 118452653.00 грн. (без ПДВ) предмету іпотеки шляхом заліку своїх забезпечених вимог в рахунок ціни майна., передбаченого від організатора прилюдних торгів -ПП "СП Юстиція".

Відповідно до частини другої ст. 49 Закону України "Про іпотеку", якщо іпотекодержатель не скористався правом, передбаченим частиною першою цієї статті, за результатами перших прилюдних торгів, призначається проведення на тих же умовах других прилюдних торгів, які мають відбутися протягом одного місяця з дня проведення перших прилюдних торгів. Початкова ціна продажу предмета іпотеки на других прилюдних торгах може бути зменшеною не більше ніж на 25 відсотків. Якщо іпотекодержатель не скористався правом, передбаченим частиною першою цієї статті, за результатами других прилюдних торгів призначається проведення у тому самому порядку третіх прилюдних торгів. Початкова ціна продажу предмета іпотеки на третіх прилюдних торгах може бути зменшена не більш як на 50 відсотків початкової вартості майна.

Судом першої інстанції зроблено правильний висновок про те, що призначення та проведення других та третіх прилюдних торгів здійснюється за умови, якщо іпотекодержатель протягом десяти днів з дня оголошення перших прилюдних торгів такими, що не відбулися, не скористався своїм правом, передбаченим частиною першою вказаної статті, тобто правом на придбання предмету іпотеки за початковою ціною.

Позивач належним чином та в обумовлений Законом строк повідомив ДВС України та ПП "СП Юстиція" про свій намір придбати предмет іпотеки за початковою ціною шляхом зарахування своїх забезпечених вимог в рахунок вартості майна.

Таким чином, на підставі частини першої статті 49 Закону України "Про іпотеку" підлягає оформленню протоколом і актом про реалізацію предмета іпотеки придбання його позивачем за початковою ціною продажу.

Проте, при цьому слід враховувати, що протокол та акт про реалізацію предмета іпотеки мають складати різні суб'єкти.

Наведене питання регламентовано статтею 47 Закону України "Про іпотеку". Так, згідно частини першої вказаної статті організатор прилюдних торгів протягом трьох днів з дня підписання переможцем прилюдних торгів протоколу надсилає відповідний протокол державному виконавцю, а також інші документи, що підтверджують реалізацію предмета іпотеки відповідно до цього Закону. На вимогу державного виконавця для перевірки дотримання порядку проведення прилюдних торгів організатор прилюдних торгів зобов'язаний подати державному виконавцю повну та достовірну інформацію і документи, що стосуються організації та проведення торгів.

Частиною 2 статті 47 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що протягом п'яти робочих днів з дня надходження коштів від реалізації предмета іпотеки державний виконавець складає акт про реалізацію предмета іпотеки. При цьому, також дана норма передбачає що має зазначатися в такому акті.

Згідно частини 3 вказаної статті акт про реалізацію предмета іпотеки підписується державним виконавцем, затверджується начальником відповідного органу державної виконавчої служби, скріплюється печаткою цього органу та не пізніше наступного дня надсилається до організатора прилюдних торгів, яка проводила прилюдні торги.

На підставі акта про реалізацію предмета іпотеки нотаріус видає покупцеві свідоцтво про придбання майна з прилюдних торгів (частина п'ята статті 47 Закону України "Про іпотеку").

За положеннями частини 6 статті 47 Закону України "Про іпотеку" протягом п'яти робочих днів з дня надходження від державного виконавця акта про реалізацію предмета іпотеки організатор проведення прилюдних торгів видає цей акт покупцеві, нотаріально посвідчені копії акта надсилає іпотекодержателю та іпотекодавцю.

Таким чином, задовольнивши першу позовну вимогу повністю та зобов'язавши ПП "СП Юстиція" оформити не лише протокол, а і акт про реалізацію предмета іпотеки суд першої інстанції порушив положення ст. 47 Закону України «Про іпотеку».

Висновок суду про задоволення другої позовної вимоги про зобов'язання відповідача (першого) припинити дії з реалізації спірного майна є обґрунтованим, з огляду на задоволення першої позовної вимоги.

З урахуванням всіх обставин справи в їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку про те, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, оскаржуване рішення місцевого господарського суду підлягає скасуванню в частині задоволення до приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство «Юстиція» позовної вимоги про зобов'язання оформити актом про реалізацію предмету іпотеки з прийняттям нового рішення в цій частині про задоволення зазначеної позовної вимоги до другого відповідача - Державної виконавчої служби України. В решті рішення залишається без змін.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору за розгляд спору в суді першої інстанції покладаються на першого відповідача - приватне підприємство «Спеціалізоване підприємство «Юстиція», оскільки спір виник внаслідок його неправильних дій - не оформлення протоколу. При цьому, судом враховуються пояснення представника другого відповідача про те, що державний виконавець не міг оформити акт про реалізацію предмета іпотеки через ненадання йому першим відповідачем протоколу.

Витрати по сплаті апелянтом судового збору за подачу апеляційної скарги покладаються на позивача в частині суми 268 грн. 25 коп., а в решті на апелянта. Так, з урахуванням ухвали Київського апеляційного господарського суду від 27.02.2012 по справі №2/034-11 про повернення апеляційної скарги, залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 15.05.2012, апелянтом сплачено 1073 грн. (по 536 грн. 50 коп. за кожною з двох вимог немайнового характеру). Апеляційна скарга задоволена судом частково, рішення скасовано в частині задоволення до приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство «Юстиція» позовної вимоги про зобов'язання оформити актом про реалізацію предмету іпотеки. При цьому, при подачі позову до суду позивачем було неправильно пред'явлено вказану частину першої позовної вимоги до ПП «Спеціалізоване підприємство «Юстиція». Тому, враховуючи часткове задоволення апеляційної скарги та скасування рішення про задоволення частини першої позовної вимоги до первісного відповідача, судовий збір в розмірі 268 грн. 25 коп. - половини ставки за оскарження рішення по першій позовній вимозі підлягає покладенню на позивача.

Керуючись ст.ст. 32-34, 43, 49, 99, 101-103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство «Юстиція» на рішення господарського суду Київської області від 18.01.2012 у справі № 2/034-11 за позовом Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Укргазбанк» до приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство «Юстиція» та Державної виконавчої служби України, за участю як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Приватного підприємства "Веселка 2007" та Товариства з обмеженою відповідальністю "ВІК LTD" про припинення дій, що порушують право та зобов'язання вчинення певних дій задовольнити частково.

2. Рішення господарського суду Київської області від 18.01.2012 у справі № 2/034-11 скасувати в частині зобов'язання приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство Юстиція» оформити актом про реалізацію предмету іпотеки придбання Публічним акціонерним товариством Акціонерний банк «Укргазбанк» за початковою ціною, що становить 118452653.00 грн. (без ПДВ) предмету іпотеки: земельної ділянки площею 1,9902 га (кадастровий номер 8000000000:82:033:0013) з урахуванням земельних поліпшень: нежилих приміщень та споруд спортивного клубу ВО «Завод Арсенал», загальною площею 536,3 кв.м., крім того споруд: асфальтованого майданчику, тенісного майданчику, футбольного поля, баскетбольного майданчику, трибун та комунікацій, що розташовані за адресою м. Київ, вул. Грушевського 36 і є власністю майнового поручителя приватного підприємства «Веселка 2007» - товариства з обмеженою відповідальністю «ВІК LТD».

Прийняти в цій частині нове рішення.

3. Зобов'язати Державну виконавчу службу України (м. Київ, вул. Артема, б. 73, ідентифікаційний код за ЄДРПОУ 37471975) оформити актом про реалізацію предмету іпотеки придбання Публічним акціонерним товариством Акціонерний банк «Укргазбанк» за початковою ціною, що становить 118452653.00 грн. (без ПДВ) предмету іпотеки: земельної ділянки площею 1,9902 га (кадастровий номер 8000000000:82:033:0013) з урахуванням земельних поліпшень: нежилих приміщень та споруд спортивного клубу ВО «Завод Арсенал», загальною площею 536,3 кв.м., крім того споруд: асфальтованого майданчику, тенісного майданчику, футбольного поля, баскетбольного майданчику, трибун та комунікацій, що розташовані за адресою м. Київ, вул. Грушевського 36 і є власністю майнового поручителя приватного підприємства «Веселка 2007» - товариства з обмеженою відповідальністю «ВІК LТD».

4. В решті рішення господарського суду Київської області від 18.01.2012 у справі № 2/034-11 за позовом Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Укргазбанк» до приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство «Юстиція» та Державної виконавчої служби України, за участю як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Приватного підприємства "Веселка 2007" та Товариства з обмеженою відповідальністю "ВІК LTD" про припинення дій, що порушують право та зобов'язання вчинення певних дій залишити без змін, а апеляційну скаргу приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство «Юстиція» - без задоволення.

5. Стягнути з Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Укргазбанк» (м. Київ, вул. Єреванська,1, код ЄДРОПУ 23697280) на користь приватного підприємства «Спеціалізоване підприємство Юстиція» (Київська обл., м. Васильків, вул. Володимирська, буд.22-А, кімната 302, код ЄДРПОУ 32277680) судовий збір за подачу апеляційної скарги у сумі 268 грн. 25 коп.

6. Доручити Господарському суду Київської області видати наказ.

7. Матеріали справи № 2/034-11 повернути до господарського суду Київської області.

8. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у встановленому Господарським процесуальним кодексом України порядку та строки.

Головуючий суддя Пономаренко Є.Ю.

Судді Кропивна Л.В.

Буравльов С.І.