Постанова № 25503498, 01.08.2012, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" серпня 2012 р. Справа № 5/136

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого: суддів:Черкащенка М.М. Студенця В.І. Нєсвєтової Н.М. (доповідач)розглянувши касаційну скаргу Закритого акціонерного товариства "Сонат" та ОСОБА_4на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 19.04.2012та на рішеннягосподарського суду міста Києва від 09.02.2012у справі№ 5/136за позовом1. ОСОБА_5 2. ОСОБА_6 3. ОСОБА_7 4. ОСОБА_8 5. ОСОБА_9 6. ОСОБА_10 7. ОСОБА_11доЗакритого акціонерного товариства "Сонат"треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: 1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Комекс-Фінанс" 2. ОСОБА_12 3. ОСОБА_13 4. ОСОБА_4 5. ОСОБА_14провизнання недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерівза участю представників сторін:

від позивачів: не з'явились;

від відповідача: ОСОБА_14 -керівник;

від третьої особи - 1: не з'явився;

від третьої особи - 2: не з'явився;

від третьої особи - 3: не з'явився;

від третьої особи - 4: ОСОБА_15;

від третьої особи - 5: ОСОБА_14

ВСТАНОВИВ:

Позивачі звернулись до господарського суду міста Києва з позовом до Закритого акціонерного товариства "Сонат" про визнання недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів від 14.07.2010, оформленого протоколом № 14/07/10.

Рішенням господарського суду від 09.02.2012 року, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 19.04.2012 у справі №5/136 позовні вимоги задоволено повністю. Визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Сонат" від 14.07.2010 р., оформленого протоколом № 14/07/10.

Не погоджуючись з ухваленими рішеннями, Закрите акціонерне товариство "Сонат" та ОСОБА_4 звернулись до Вищого господарського суду з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на неправильне застосування судами норм матеріального та процесуального права, просять рішення господарського суду міста Києва від 09.02.2012 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 19.04.2012 року скасувати, прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити.

01.08.2012 року від голови правління ЗАТ "Сонат"ОСОБА_14 надійшла заява про відмову від касаційної скарги в порядку ст. 1116 ГПК України.

Відповідно до ст. 1116 ГПК України, особа яка подала касаційну скаргу має право відмовитись від неї до винесення постанови касаційною інстанцією.

Колегія суддів, обговоривши подану заяву про відмову від касаційної скарги приходить до висновку про прийняття відмови ЗАТ "Сонат", проте через наявність касаційної скарги ОСОБА_4, колегія суддів продовжує розгляд касаційної скарги ОСОБА_4

Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у касаційній інстанції, обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування попередніми судовими інстанціями норм матеріального та процесуального права при ухваленні зазначених судових рішень, вважає, що касаційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, відповідно до статуту ЗАТ "Сонат" засноване згідно з рішенням засновників (протокол №1 від 30.08.1995 р.) шляхом перетворення магазину № 1153 Орендного торговельно-виробничого підприємства "Авторитет".

Засновками вказаної юридичної особи відповідно до наданого до матеріалів справи установчого договору є, в тому числі, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10. ОСОБА_11.

Відповідно до ст.4 Закону України "Про цінні папери і фондову біржу" (в редакції, яка діяла на момент створення Закритого акціонерного товариства "Сонат" ) акція -це цінний папір без установленого строку обігу, що засвідчує дольову участь у статутному фонді акціонерного товариства, підтверджує членство в акціонерному товаристві та право на участь в управлінні ним, дає право його власникові на одержання частини прибутку у вигляді дивіденду, а також на участь у розподілі майна при ліквідації акціонерного товариства.

За результатами створення ЗАТ "Сонат" ОСОБА_6 отримала 269 штук простих іменних акцій; ОСОБА_5 - 134 штуки простих іменних акцій; ОСОБА_7 -269 штук простих іменних акцій; ОСОБА_8 - 134 штуки простих іменних акцій, ОСОБА_9 - 40 штук простих іменних акцій; ОСОБА_16 - 174 штуки простих іменних акцій.

Відповідно до ст.5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надавати власнику цінних паперів.

За змістом ст.1 цього закону сертифікат - це бланк цінного паперу, який видається власнику цінного паперу (цінних паперів) і містить визначені законодавством реквізити та назву виду цінного паперу (акція, облігація тощо) або найменування "сертифікат акцій (облігацій тощо)" і засвідчує право власності на цінний папір (цінні папери).

Судами встановлено, що відповідно до наданих копій сертифікатів акцій Закритого акціонерного товариства "Сонат" від 28.10.2008 р.: № 2 серії А, виданого на ім'я ОСОБА_5, володіє в кількості акцій 134 штуки; № 4 серії А, виданого на ім'я ОСОБА_11, володіє в кількості акцій 807 штук; № 6 серії А, виданого на ім'я ОСОБА_7, володіє в кількості акцій 269 штук; № 7 серії А, виданого на ім'я ОСОБА_8, володіє в кількості акцій 134 штуки; № 8 серії А, виданого на ім'я ОСОБА_9, володіє в кількості акцій 40 штук; № 9 серії А, виданого на ім'я ОСОБА_16, володіє в кількості акцій 174 штуки, тому переоцінка зазначених доказів до повноважень касаційної інстанції не відноситься та не береться до уваги суду касаційної інстанції з огляду на норми ст. 1117 ГПК України.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх інстанцій, що позивачі є акціонерами Закритого акціонерного товариства "Сонат" з моменту створення вказаної юридичної особи, мали статус носія корпоративних прав станом на момент проведення 14.07.2010 р. загальних зборів акціонерів відповідача, та не здійснили відчуження належних їм корпоративних прав на теперішній час.

Крім того, суд обгрунтовано виходив з обставин, що підтверджуються судовими рішеннями, а саме:

- судовими рішеннями у справі № 2-120/2004 від 05.04.2004 р., яке залишено в силі ухвалою Верховного суду України від 02.03.2005 р.;

- рішенням від 23.06.2008 р. у справі № 6/241 господарського суду міста Києва, яким визнано недійсним з моменту вчинення договір купівлі-продажу 174 акцій ЗАТ "Сонат", укладений 01.07.2002 р. між ОСОБА_16 та ОСОБА_14; визнано право власності на 174 акції ЗАТ "Сонат" за ОСОБА_16;

- рішенням від 23.06.2008 р. у справі № 6/242 господарського суду міста Києва, яким визнано недійсним з моменту вчинення договір купівлі-продажу 40 акцій ЗАТ "Сонат", укладений 28.06.2002 р. між ОСОБА_9 та ОСОБА_14; визнано право власності на 40 акцій ЗАТ "Сонат" за ОСОБА_9;

- рішенням від 23.06.2008 р. у справі № 6/243 господарського суду міста Києва, яким визнано недійсним з моменту вчинення договір купівлі-продажу 134 акцій ЗАТ "Сонат", укладений 27.06.2002 р. між ОСОБА_5 та ОСОБА_14; визнано право власності на 134 акції ЗАТ "Сонат"за ОСОБА_5;

- рішенням від 23.06.2008 р. у справі № 6/244 господарського суду міста Києва, яким визнано недійсним з моменту вчинення договір купівлі-продажу 134 акцій ЗАТ "Сонат", укладений 08.07.2002 р. між ОСОБА_8 та ОСОБА_14; визнано право власності на 134 акції ЗАТ "Сонат" за ОСОБА_8;

- рішенням від 23.06.2008 р. у справі № 6/245 господарського суду міста Києва, яким визнано недійсним з моменту вчинення договір купівлі-продажу 269 акцій ЗАТ "Сонат", укладений 30.07.2002 р. між ОСОБА_7 та ОСОБА_14; визнано право власності на 269 акцій ЗАТ "Сонат" за ОСОБА_7;

- рішенням від 23.06.2008 р. у справі № 6/246 господарського суду міста Києва, яким визнано недійсним з моменту вчинення договір купівлі-продажу 269 акцій ЗАТ "Сонат", укладений 28.06.2002 р. між ОСОБА_6 та ОСОБА_14; визнано право власності на 269 акції ЗАТ "Сонат" за ОСОБА_6.

Як встановлено судами попередніх інстанцій та підтверджується матеріалами справи, 14.07.2010 р. відбулись позачергові загальні збори акціонерів Закритого акціонерного товариства "Сонат", на яких були прийняті рішення, зокрема, щодо, відкликання попереднього складу правління ЗАТ "Сонат" та обрання головою Правління ЗАТ "Сонат" ОСОБА_4, членами правління: ОСОБА_17 та ОСОБА_18, а також затвердження новим реєстратором ЗАТ "Сонат" ТОВ "Комекс-Фінанс" та затвердження договору на ведення реєстру власників іменних цінних паперів з ТОВ "Комекс-Фінанс".

Відповідно до протоколу, яким оформлено оспорюване рішення, позачергові загальні збори акціонерів були проведені за адресою: м. Київ, вул. Полярна, 8, їх відкриття проводилось акціонерами, які володіють більш ніж 10 відсотками голосів, та саме на вимогу останніх вони були скликані; про проведення позачергових загальних зборів було повідомлено персонально шляхом направлення листів та крім того відповідні повідомлення були надруковані в газеті "Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" № 86 (844) від 14.05.2010 р., в газеті "Дивіденти Столиця" № 37-38 (410-411) від 11.05.2010 р.; про доповнення порядку денного акціонерів ЗАТ "Сонат" було повідомлено персонально шляхом направлення листів та відповідне повідомлення надруковано в газеті "Бюлетень цінні папери України" № 116 (2918) від 29.06.2010 р та газеті "Київська правда" № 70 (22560) від 01.07.2010 р.; реєстрацією акціонерів, що прибули на загальні збори проводило ТОВ "Комекс-Фінанс" ( правонаступник ВАТ "Комекс-Реєстратор"), про що з останнім укладено договір на проведення реєстрації акціонерів.

Судами встановлено, що постановою Київського апеляційного господарського суду від 15.09.2011р. у справі № 9/516, залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 16.11.2011 р. було визнано недійсним договір № 207 від 11.06.2009 р. на ведення реєстру власників іменних цінних паперів, укладений між ЗАТ "Сонат" та ВАТ "Комекс-реєстратор" (правонаступником якого є ТОВ "Комекс-Фінанс").

Рішенням господарського суду міста Києва від 11.03.2009 р. у справі № 14/284, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 03.11.2009 р. та постановою Вищого господарського суду України від 10.06.2010 р., встановлено, що до анулювання ліцензії на здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів (наказ Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 760 від 25.08.2004 р.) ТОВ "Компанія "Реєстратор" здійснювало ведення реєстру власників іменних цінних паперів відповідача, а постановою № 18-КП від 20.01.2006 р. Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку визнано факт утрати системи реєстру власників іменних цінних паперів відповідача без можливості її відновлення власними силами реєстроутримувача (ТОВ "Компанія "Реєстратор").

Статутом Закритого акціонерного товариства "Сонат" в редакції, затвердженої протоколом № 4 від 30.08.1995 р. установчих зборів засновників товариства, встановлено, що положення останнього не містять певного порядку персонального повідомлення кожного з акціонерів про проведення загальних зборів. Проте, відсутність у статуті такого порядку не нівелює положення Закону України "Про господарські товариства" про необхідність обов'язкового персонального повідомлення кожного з акціонерів у будь-який можливий у конкретному випадку спосіб, зокрема, шляхом направлення поштової кореспонденції.

Судами встановлено, що на момент проведення загальних зборів, прийняті якими рішення є предметом розгляду по цій справі, діяла саме вказана вище редакція статуту з огляду на те, що відповідно до постанови від 12.02.2007 р. у справі 15/851-А господарського суду міста Києва визнано недійсним свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи Закритого акціонерного товариства "Сонат", виданого 12.05.2005 р., з моменту його видачі, а також визнано недійсною та скасовано реєстрацію статуту відповідача в новій редакції за номером № 23493956 від 05.05.2004 р. з моменту проведення держаної реєстрації. Ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 13.12.2010 р., яка залишена в силі ухвалою Вищого адміністративного суду України від 12.05.2011 р., у задоволенні клопотання ОСОБА_4 про поновлення строку на апеляційне оскарження відмовлено; апеляційну скаргу ОСОБА_4 залишено без розгляду та повернено особі, яка подала апеляційну скаргу.

Оголошення про проведення позачергових загальних зборів ЗАТ "Сонат" було опубліковане в газеті "Дивіденди-столиця" від 11.05.2010 р. № 37-38 (410-411) та в газеті "Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" № 86 (844) від 14.05.2010 р. Оголошення про доповнення порядку денного було опубліковане в газеті "Київська правда" від 01.07.2010 р. та газети "Бюлетень. Цінні папери України" від 29.06.2010 р.

Відповідно до ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є акціонерами. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів.

Статтею 43 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

Тобто, виходячи зі змісту вказаної норми, акціонери товариства є належним чином повідомленими про проведення зборів вищого органу товариству у разі наявності у сукупності двох умов:

- направлення персонального повідомлення у передбаченому статутом порядку;

- розміщення в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку відповідного оголошення.

Враховуючи наведене, судами вірно встановлено, відсутність належних доказів персонального повідомлення позивачів про проведення загальних зборів 14.07.2010 р.

Реєстрація акціонерів Закритого акціонерного товариства "Сонат" (їх представників), які прибули до участі у позачергових загальних зборах 14.07.2010 р., проводилась неуповноваженими особами, які не є виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором Закритого акціонерного товариства "Сонат", - ТОВ "Комекс-Фінанс", договір з яким на ведення реєстру власників іменних цінних паперів у судовому порядку був визнаний недійсним, що відповідно є порушенням вимог ст. 41 Закону України "Про господарські товариства".

Тому, укладені між ТОВ "Комекс-Фінанс" та гр. ОСОБА_13 і ОСОБА_12 договори не можуть давати право ТОВ "Комекс-Фінанс" здійснювати реєстрацію акціонерів, оскільки вказаним особам не надавалось повноважень на вчинення в інтересах ЗАТ "Сонат" таких правочинів

Статтею 1 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" визначено, що реєстр власників іменних цінних паперів - це складений реєстратором на певну дату список власників іменних цінних паперів та номінальних утримувачів.

Відповідно до п. п. 9.1-9.4 розділу 9 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, яке затверджено рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 60 від 26.05.1998 р. (чинного на момент укладення Договору), утратою системи реєстру акціонерів акціонерного товариства без можливості її відновлення власними силами реєстроутримувача (далі - втрата реєстру) вважається реальна відсутність системи реєстру у реєстроутримувача та невідновлення її у терміни та/або в порядку, визначеному в п. 9.2 цього Положення.

Відповідно, що факт утрати реєстру встановлює уповноважена особа Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі - Комісія) під час розгляду справи про правопорушення на ринку цінних паперів. Після винесення уповноваженою особою Комісії постанови за наслідками розгляду справи про правопорушення, якою визначено факт утрати системи реєстру акціонерів без можливості його відновлення власними силами реєстроутримувача, цей реєстр втрачає чинність. Відновлення втраченого реєстру здійснює реєстроутримувач, призначений загальними зборами акціонерного товариства. Якщо реєстроутримувача, який втратив реєстр, позбавлено права ведення реєстру (через припинення дії договору з емітентом, унаслідок анулювання дії ліцензії тощо), то для забезпечення можливості скликання загальних зборів, які призначатимуть нового реєстроутримувача, та забезпечення процесу відновлення реєстру Комісія призначає реєстратора, що має відповідну ліцензію на здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів щодо ведення реєстру власників іменних цінних паперів і який відновлює систему реєстру.

Тобто, органом, уповноваженим призначати реєстроутримувача з метою відновлення втрачену реєстру, є загальні збори акціонерного товариства. Загальні збори акціонерів Закритого акціонерного товариства "Сонат" з вказаного приводу не проводилися, рішення про передачу повноважень на ведення реєстру певному реєстратору не приймалося, оскільки відповідні обставини не встановлено.

Враховуючи вищевикладене, колегія приходить до висновку, що суди першої та апеляційної інстанцій правомірно встановили, що реєстрація здійснювалась за відсутності реєстру власників іменних цінних паперів відповідача, оскільки, як зазначалось вище, він був втрачений та не відновлений та складений уповноваженою особою у передбаченому законодавством порядку, що не відповідає вимогам ст. 41 Закону України "Про господарські товариства".

Згідно ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" що акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів.

Пленум Верховного суду України у Постанові від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" роз'яснив, що безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є, зокрема, прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства). Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства може бути, зокрема, порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства ( п.17 Постанови). Згідно п.21 Постанови рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону "Про господарські товариства". Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Враховуючи відсутність у матеріалах справи доказів повідомлення позивачів - акціонерів Закритого акціонерного товариства "Сонат" про проведення 14.07.2010р. позачергових загальних зборів акціонерів відповідача, а також встановлені вище порушення вимог законодавства під час проведення реєстрації акціонерів, колегія погоджується з висновком суду, що відповідачем не дотримано вимог ст.41, ст.43 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній на момент прийняття оспорюваних рішень), а порушення відповідачем порядку повідомлення позивачів про скликання загальних зборів є також порушенням їх прав, як акціонерів Закритого акціонерного товариства "Сонат".

Таким чином, господарські суди дійшли обґрунтованого висновку про задоволення позовних вимог та визнання недійсним рішення, прийнятого позачерговими загальними зборами акціонерів 14.07.2010 року, оскільки порушення порядку реєстрації акціонерів, скликання та проведення загальних зборів є підставою для визнання їх недійсними.

Доводи скаржника, щодо правомочності загальних зборів товариства спростовуються вищевикладеними встановленими судами першої та апеляційної інстанції обставинами у даній справі.

Згідно ст.1117 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Отже, перевіривши у відповідності до ч. 2 статті 1115 Господарського процесуального кодексу України юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення у рішенні місцевого та постанові апеляційного господарських судів, колегія суддів дійшла висновку, що судами в порядку статей 43, 101, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України всебічно, повно і об'єктивно розглянуто всі обставини справи в їх сукупності, досліджено подані сторонами в обґрунтування своїх вимог і заперечень докази, належним чином проаналізовано права та обов'язки сторін, враховано положення статей 32, 33, 34 Господарського процесуального кодексу України, у зв'язку з чим підстав для скасування оскаржуваних судових рішень не вбачається.

Враховуючи викладене, керуючись статтями 1115, 1116, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ :

Прийняти відмову від касаційної скарги Закритого акціонерного товариства "Сонат".

Касаційну скаргу ОСОБА_4 залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 19.04.2012 та рішення господарського суду міста Києва від 09.02.2012 у справі №5/136 залишити без змін.

Головуючий М.М. Черкащенко

Судді В.І. Студенець

Н.М. Нєсвєтова