Постанова № 25160972 від 03.07.2012 , Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" липня 2012 р. Справа № 5004/187/12

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Тимошенко О.М.

судді Коломис В.В. ,

судді Огороднік К.М.

при секретарі Саган І.О.

за участю представників сторін:

від позивача - Ульчак Б.І.

від відповідача - Гончарова Л.О.

від третіх осіб - не з'явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу відповідача ПАТ "БМ Банк" на рішення господарського суду Волинської області від 10.05.2012 р. у справі № 5004/187/12

за позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "Волинькомунпостач"

до Публічне акціонерне товариство "БМ Банк" в особі відділення №4 АТ "БМ Банк"

треті особи на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору:

- приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Грек Анжеліка Василівна

- фізична особа ОСОБА_4

- фізична особа ОСОБА_5

про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Волинської області від 10.05.2011 року у справі № 5004/187/12 (суддя Войціховський В.А.) позов задоволено. Визнано таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис нотаріуса від 21.11.2011р., вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Грек Анжелікою Василівною і зареєстрований в реєстрі за №3844. Стягнути з публічного акціонерного товариства "БМ Банк" (м. Київ, б-р. Тараса Шевченка, 37/122, код ЄДРПОУ 33881201) в особі відділення №4 АТ "БМ Банк" м. Луцьк (м. Луцьк, вул. С.Бандери 16, код ЄДРПОУ 21666051) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Волинькомунпостач" (м. Луцьк, вул. Дубнівська 22, код ЄДРПОУ 03336226) 1073 грн. в повернення витрат по сплаті судового збору.

Приймаючи рішення, суд першої інстанції виходив з того, що позовні вимоги відповідають чинному законодавству і фактичним обставинам справи та підтверджені належними доказами.

Не погоджуючись з рішенням місцевого господарського суду, відповідач подав апеляційну скаргу в якій просить останнє скасувати з підстав невідповідності висновків викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи та при недоведеності обставин, що мають заначення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими та порушенням норм матеріального і процесуального права. Зокрема вказує, що позовна вимога ТзОВ "Волинькомунпостач" про визнання виконавчого напису нотаріусу таким що не підлягає виконанню є такою, що суперечить вимогам чинного законодавства, оскільки з набранням чинності Закану України "Про внесення змін до Закону України "Про нотаріат" від 01.12.2008 року № 614-VI із його змісту було виключено такий спосіб захисту порушеного права як визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню. Також зазначає, що Господарським судом Волинської області в порушення вимог ст. 22 ГПК України було прийнято від позивача заяву про уточнення заявлених позовних вимог, чим фактично було змінено підстави позову. Вважає, що суд першої інстанції помилково дійшов висновку, що сума боргу, яка стягується за виконавчим написом є спірною, так як вона не відповідає розміру сумі, зазначеній у направленій позивачу вимозі про повне дострокове погашення боргу, а відповідно позивачу мала направлятися вимога із сумою боргу, яка стягується за виконавчим написом, оскільки це суперечить ст. 87 Закону України "Про нотаріат".

В судовому засіданні представник відповідача підтримав доводи апеляційної скарги.

Позивач письмового відзиву на апеляційну скаргу не подав в судове не з'явився, хоча був належним чином повідомлений про дату час і місце судового засідання, що підтверджується наявними в матаріалах справи повідомленнями про вручення поштової кореспонденції.

Розглянувши матеріали справи, апеляційну скаргу та відзив на неї, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції при винесенні оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає, що у задоволенні апеляційної скарги слід відмовити, а рішення господарського суду Волинської області від 10.05.2011 року у справі № 5004/187/12 залишити без змін виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, 06 березня 2008 року між товариством з обмеженою відповідальністю "БМ Банк" правонаступником якого на даний час є публічне акціонерне товариство "БМ Банк", в особі відділення №4 товариства з обмеженою відповідальністю "БМ Банк" (на даний час відділення №4 АТ "БМ Банк" м. Луцьк) та фізичною особою ОСОБА_4 було укладено кредитний договір №4/32/060308 з додатками та додатковими угодами (том 1 а.с. 32-57) згідно з яким остання отримала на умовах поворотності та платності в кредит грошові кошти у розмірі 99867,66 дол. США під 15,26 % річних (з 01.09.2010р.) строком до 05.03.2018 р. на поточні потреби. Надання кредиту позичальнику підтверджується заявою на видачу готівки від 17.03.2008р. Вказані кошти позичальник зобов'язався повертати щомісячно рівними частинами кожного місяця.

06 березня 2008 року між товариством з обмеженою відповідальністю "БМ Банк" правонаступником якого на даний час є публічне акціонерне товариство "БМ Банк", в особі відділення №4 товариства з обмеженою відповідальністю "БМ Банк" (на даний час відділення №4 АТ "БМ Банк" м. Луцьк) та фізичною особою ОСОБА_5 було укладено кредитний договір №4/33/060308 з додатками та додатковими угодами (том 1 а.с. 62-87) згідно з яким гр. ОСОБА_5 отримав на умовах поворотності та платності в кредит грошові кошти у розмірі 99840,87 доларів США під 15,57% річних (з 01.09.2010р.) строком до 05.03.2018р. на споживчі потреби. Надання кредиту позичальнику підтверджується заявою на видачу готівки від 06.03.2008р. Вказані кошти позичальник зобов'язався повертати щомісячно рівними частинами кожного місяця.

З метою забезпечення виконання зобов'язань фізичних осіб ОСОБА_4 та ОСОБА_5 за вказаними кредитними договорами між товариством з обмеженою відповідальністю "БМ Банк" правонаступником якого на даний час є публічне акціонерне товариство "БМ Банк", в особі відділення №4 товариства з обмеженою відповідальністю "БМ Банк" (на даний час відділення №4 АТ "БМ Банк" м. Луцьк) та позивачем -товариством з обмеженою відповідальністю "Волинькомунпостач" (майновий поручитель) 06 березня 2008 року було укладено договір іпотеки, посвідчений приватним нотаріусом Луцького міського нотаріального округу Ариванюк Н.А. за реєстровим №1490 (том 1 а.с. 16-19), відповідно до якого іпотекодавець, як майновий поручитель по зобов'язанням фізичних осіб ОСОБА_4 та ОСОБА_5 відповідно до кредитних договорів №4/32/060308 від 06.03.2008р. та №4/33/060308 від 06.03.2008р. відповідно, передав в іпотеку, а банк (іпотекодержатель) прийняв в іпотеку предмет іпотеки разом з усіма його приналежностями, а саме: нерухоме майно -комплекс будівель та споруд, який в цілому складається з: будівля контори №1 (літера А-2) загальною площею 543,2 кв.м.; будівля складу №2 (літера В-1) загальною площею 379,0 кв.м.; будівля складу №3 (літера Г-1) загальною площею 443,0 кв.м., що розташований на земельній ділянці (Державний акт на право постійного користування землею серії ІІ-ВЛ №001994, виданий 20.06.1996р. Луцькою міською радою народних депутатів ТзОВ "Волинькомунпостач", призначена для обслуговування адміністративних та господарських будівель у відповідності до рішення Луцької міської ради народних депутатів від 05.04.1996р. за №7/9, акт зареєстрований в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею за №162) за адресою: АДРЕСА_1, яке належить на праві власності на підставі договору №84к купівлі-продажу державного майна, посвідченого 02.08.1995р. Першою Луцькою державною нотаріальною конторою за реєстровим №3-1454, зареєстрованого у Волинському обласному бюро технічної інвентаризації 28.11.1998р., про що зроблено запис в реєстрову книгу за реєстровим №606 (Реєстраційне посвідчення на об'єкти нерухомого майна, які належать юридичним особам серії АЮ №00207, видане Волинським обласним бюро технічної інвентаризації 26.11.1998р.)

Відповідно до п. 6.1. договору іпотеки іпотекодержатель набуває право звернення стягнення на предмет іпотеки у випадку, якщо у момент настання строку платежу зобов'язання (або відповідна його частина) не буде виконано, а також у будь-який час незалежно від настання строку платежу у випадку невиконання іпотекодавцем/боржниками будь-якого з своїх обов'язків, передбачених цим договором іпотеки та/або кредитними договорами, а рівно у випадках, якщо будь-яка з гарантій або завірень, наданих іпотекодавцем у відповідності з цим договором, виявиться (стане) недійсною.

За умовами пунктів 4.2 та 4.3. договору іпотеки від 06.03.2008р., укладеного, з метою забезпечення виконання зобов'язань фізичних осіб ОСОБА_4 та ОСОБА_5 за вищезазначеними кредитними договорами, між товариством з обмеженою відповідальністю "БМ Банк" (публічне акціонерне товариство "БМ Банк) та товариством з обмеженою відповідальністю "Волинькомунпостач", у випадку невиконання чи неналежного виконання зобов'язання в цілому чи тієї або іншої її частини, а також у інших випадках, передбачених договором та/або чинним законодавством, іпотекодержатель реалізує своє право шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки у порядку, визначеному договором. Іпотекодержатель вправі задовольнити за рахунок предмету іпотеки свої вимоги у повному обсязі, який визначається іпотекодержателем самостійно на момент реалізації права іпотеки, у тому числі, але не виключно, вимагати до сплати на користь іпотекодержателя:

а) нараховані та несплачені на момент реалізації права іпотеки штрафні санкції за порушення зобов'язань за кредитними договорами (пеня, штраф);

б) основну суму боргу;

в) комісійні винагороди банку, сплата яких передбачена кредитним договором;

г) проценти за користування кредитом;

д) витрати, понесені іпотекодержателем у зв'язку із зверненням стягнення на предмет іпотеки та його реалізацією, у тому числі витрати на оплату послуг аудиторів, оцінювачів, адвокатів та інші документально підтверджені витрати іпотекодержателя. якщо вони будуть мати місце;

ж) спричинені іпотекодержателю збитки в повному обсязі.

Пунктами 6.1.3 кредитних договорів від 06.03.2008р. №4/33/060308 та №4/32/060308 було передбачено право Банку при настанні випадків, передбачених п.п. 9.3, 9.4 угод (невиконання чи неналежне виконання позичальниками своїх зобов'язань в частині повернення наданого кредиту та сплати відсотків за користування кредитними коштами) достроково стягнути заборгованість в повному розмірі за рахунок заставленого майна та/або інших видів забезпечення, що передані в якості забезпечення виконання зобов'язань за даними договорами.

Пунктами 8.1, 8.2 кредитних договорів від 06.03.2008р. №4/33/060308 та №4/32/060308 було передбачено, що при порушенні строків погашення кредиту або сплати процентів за користування кредитними коштами Позичальники сплачують пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від несплачених вчасно сум за кожен день прострочення платежу, а також сплачують штраф у розмірі 2% від суми кредиту за кожний випадок, передбачений у п.п. 5.1.5-5.1.7 кредитних договорів.

21 листопада 2011 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Грек Анжелікою Василівною було вчинено виконавчий напис (том 1 а.с. 20) зареєстрований в реєстрі за №3844, яким запропоновано звернути стягнення на нерухоме майно -комплекс будівель та споруд, який в цілому складається з: будівля контори №1 (літера А-2) загальною площею 543,2 кв.м.; будівля складу №2 (літера В-1) загальною площею 379,0 кв.м.; будівля складу №3 (літера Г-1) загальною площею 443,0 кв.м., що розташований на земельній ділянці (Державний акт на право постійного користування землею серії ІІ-ВЛ №001994, виданий 20.06.1996р. Луцькою міською радою народних депутатів ТзОВ "Волинькомунпостач", призначена для обслуговування адміністративних та господарських будівель у відповідності до рішення Луцької міської ради народних депутатів від 05.04.1996р. за №7/9, акт зареєстрований в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею за №162) за адресою: АДРЕСА_1, яке належить на праві власності на підставі договору №84к купівлі-продажу державного майна, посвідченого 02.08.1995р. Першою Луцькою державною нотаріальною конторою за реєстровим №3-1454, зареєстрованого у Волинському обласному бюро технічної інвентаризації 28.11.1998р., про що зроблено запис в реєстрову книгу за реєстровим №606 (Реєстраційне посвідчення на об'єкти нерухомого майна, які належать юридичним особам серії АЮ №00207, видане Волинським обласним бюро технічної інвентаризації 26.11.1998р.)

Згідно зазначеного виконавчого напису було запропоновано звернути стягнення на передане у іпотеку майно, а за рахунок коштів, отриманих від реалізації нерухомого майна, запропоновано задовольнити вимоги стягувача -ПАТ "БМ Банк", яке є правонаступником ТзОВ "БМ Банк" до боржника -ТзОВ "Волинькомунпостач", відповідно до кредитних договорів №4/32/060308 та №4/33/060308 від 06.03.2008р., а саме у розмірі, що станом на 15 листопада 2011 року становив:

1) за укладеним з фізичною особою ОСОБА_4 кредитним договором №4/32/060308 від 06.03.2008р. 116951,73 дол. США, що за курсом НБУ станом на 15.11.2011р. складає 933543,79 грн., в тому числі:

- строкова кредитна заборгованість в сумі 81490,48 дол. США (за курсом НБУ 650481,46 грн.);

- прострочена заборгованість за кредитом в сумі 15874,80 дол. США (за курсом НБУ 126717,42 грн.);

- строкові проценти в сумі 577,81 дол. США (за курсом НБУ 4612,25 грн.);

- прострочені проценти в сумі 16278,20 дол. США (за курсом НБУ 129937,48 грн.);

- пеня за період з 15.11.2010р. по 14.11.2011р. в сумі 2730,44 дол. США (за курсом НБУ 21795,19 грн.)

2) за укладеним з фізичною особою ОСОБА_5 кредитним договором №4/33/060308 від 06.03.2008р. 121449,00 дол. США, що за курсом НБУ станом на 15.11.2011р. складає 969442,35 грн., в тому числі:

- строкова кредитна заборгованість в сумі 81634,99 дол. США (за курсом НБУ 631634,98 грн.);

- прострочена заборгованість за кредитом в сумі 16115,30 дол. США (за курсом НБУ 128637,16 грн.);

- строкові проценти в сумі 591,88 дол. США (за курсом НБУ 4724,56 грн.);

- прострочені проценти в сумі 19823,50 дол. США (за курсом НБУ 158237,12 грн.)

- пеня за період з 15.11.2010р. по 14.11.2011р. в сумі 3283,33 дол. США (за курсом НБУ 26208,53 грн.)

Загальний розмір заборгованості відповідно до кредитних договорів №4/32/060308 та №4/33/060308 від 06.03.2008р. станом на 15.11.2011р. склав 238400,73 дол. США, що за курсом НБУ становило 1902986,14 грн.

Постановою другого відділу Державної виконавчої служби Луцького міського управління юстиції від 08.12.2011р. (том 1 а.с. 117) було відкрито виконавче провадження за виконавчим написом №3844 виданим 21.11.2011р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Грек А.В. про звернення стягнення на нерухоме майно, а саме комплекс будівель та споруд, який в цілому складається з: будівля контори №1 (літера А-2) загальною площею 543,2 кв.м.; будівля складу №2 (літера В-1) загальною площею 379,0 кв.м.; будівля складу №3 (літера Г-1) загальною площею 443,0 кв.м., в рахунок задоволення вимог ПАТ "БМ Банк" за кредитними договорами №4/32/060308 та №4/33/060308 від 06.03.2008р. станом на 15.11.2011р. в сумі 238400,73 дол. США, що за курсом НБУ складає 1902986,14 грн. (ВП №30432610).

На час розгляду справи в суді першої інстанції порядок вчинення виконавчих написів нотаріусами України регулюється Законом України "Про нотаріат", а також Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012р. №296/5 та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за №282/20595.

На момент виникнення між сторонами спірних правовідносин, а також на момент вчинення приватним нотаріусом Грек А.В. оскаржуваного в судовому порядку виконавчого напису порядок вчинення виконавчих написів нотаріусами України регулювався Законом України "Про нотаріат", а також Інструкцією про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України (затверджена наказом Міністерства юстиції України від 03 березня 2004 року №20/5; зареєстрована в Міністерстві юстиції України 03 березня 2004 року за №283/8882; далі Інструкція про порядок вчинення нотаріальних дій).

Статтею 87 Закону України "Про нотаріат" передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до статті 88 Закону України "Про нотаріат" нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями -не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Аналогічне положення міститься й у п. 284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій.

Відповідно до пункту 283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій має бути зазначено, зокрема, строк, за який має провадитися стягнення, та інформація щодо суми, яка підлягає стягненню або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання.

Відповідно до пункту 1 Переліку документів за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172) для одержання виконавчого напису за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, подаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди та документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Тобто, відповідно до вищенаведених норм обов'язковою умовою для вчинення виконавчого напису є безспірність майнових вимог до боржника. При цьому, ця безспірна вимога не потребує додаткового доказування.

Пунктом 286 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій передбачено, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обгрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів.

Пунктом 283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій також передбачено, що у разі, якщо нотаріусу буде необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача.

Виходячи з аналізу всіх вище зазначених норм, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог статті 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" (платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки, тощо).

Доказами, які вказують на безспірність заборгованості, можуть бути ті докази, які підтверджують факт визнання боржником конкретної суми заборгованості (акт звірки, підписаний уповноваженими особами, у якому погоджені суми заборгованості; листи боржника про визнання конкретної суми заборгованості перед кредитором, тощо).

Таким чином, безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, з якою останній погоджується, що відповідно виключає можливість спору.

Зі змісту ч. 1 ст. 583 Цивільного кодексу України та ст. 11 Закону України "Про іпотеку" вбачається, що заставодавцем (іпотекодавцем) може бути боржник або третя особа (майновий поручитель). При цьому застава (іпотека) завжди є забезпеченням певного узгодженого із заставодавцем (іпотекодавцем) зобов'язання. Законодавством розрізняється застава (іпотека), надана боржником та застава (іпотека), надана третьою особою (майновим поручителем).

Статтею 1 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що майновим поручителем є особа, яка передає в іпотеку нерухоме майно для забезпечення виконання зобов'язання іншої особи-боржника.

Висновок нотаріуса про безспірність заборгованості у даному випадку та, як наслідок, вчинення спірного виконавчого напису, ґрунтувалися лише на тих документах, які ним було отримано від Банку.

Судом враховано, що розрахунок суми невиконаних зобов'язань за Кредитними договорами (суми строкової кредитної заборгованості, простроченої заборгованості за кредитом, строкових процентів, прострочених процентів та пені) у виконавчому написі здійснено Банком одноособово без урахування думок, позицій та розрахунків позивача (ТзОВ "Волинькомунпостач"), а також позичальників (фізичних осіб ОСОБА_4, ОСОБА_5)

Разом з тим, розрахунок заборгованості, проведений самостійно Банком, не може визнаватися належним доказом, який підтверджує факт безспірності суми цієї заборгованості.

За таких обставин справи, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що заборгованість, яка виникла у зв'язку із невиконанням фізичними особами ОСОБА_4 та ОСОБА_5 зобов'язань за кредитними договорами та для погашення якої вчинено оспорюваний виконавчий напис, на момент вчинення виконавчого напису нотаріуса не була безспірною.

В обгрунтування даної позиції судом першої інстанції наведено обгрунтований висновок, що з врахуванням положень ст.ст. 230, 232, 343 Господарського кодексу України, Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань" відповідачем було невірно визначено строк нарахування штрафних санкцій (пені).

Як зазначалось вище, згідно п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, такими документами є нотаріально посвідчені угоди, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно.

Для одержання виконавчого напису подаються оригінал нотаріально посвідченої угоди, документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Пунктами 283, 284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України передбачено, що вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень. Виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання.

З матеріалів справи вбачається, що відповідачем на адресу основних боржників -фізичних осіб ОСОБА_4 та ОСОБА_5, а також на адресу іпотекодавця -ТзОВ "Волинькомунпостач" направлялись вимоги-попередження за №30-04/23 від 12.01.2011р., №30-04/22 від 12.01.2011р. (том 1 а.с. 148, 151), котрі були отримані зазначеними особами 21-22 січня 2011 року (поштові повідомлення про вручення рекомендованої кореспонденції -том 1 а.с. 149-150, 152-153) щодо необхідності виконання зобов'язань за кредитними договорами №4/32/060308 від 06.03.2008р., №4/33/060308 від 06.03.2008р., а також за договором іпотеки від 06.03.2008р.

При цьому Банком у зазначених вимогах зазначалось, що:

- станом на 12.01.2011р. заборгованість боржника -фізичної особи ОСОБА_5 за кредитним договором №4/33/060308 від 06.03.2008р. становила 105870,34 дол. США, в тому числі: прострочена заборгованість за кредитом 5832,16 дол. США, строкова заборгованість за кредитом 92236,99 дол. США, прострочена заборгованість за процентами 7334,63 дол. США, строкова заборгованість за процентами 466,56 дол. США;

- станом на 12.01.2011р. заборгованість боржника -фізичної особи ОСОБА_4 за кредитним договором №4/32/060308 від 06.03.2008р. становила 102360,86 дол. США, в тому числі: прострочена заборгованість за кредитом 5509,18 дол. США, строкова заборгованість за кредитом 92073,68 дол. США, прострочена заборгованість за процентами 4322,99 дол. США, строкова заборгованість за процентами 455,01 дол. США.

Відтак загальна заборгованість фізичних осіб ОСОБА_4 та ОСОБА_5, а відтак і забезпечувального боржника (іпотекодавця) -ТзОВ "Волинькомунпостач" за кредитними договорами №4/32/060308 від 06.03.2008р., №4/33/060308 від 06.03.2008р., а також за договором іпотеки від 06.03.2008р. станом на момент підготовлення банком та направлення боржникам вимог (12.01.2011р.) складала 208231,20 дол. США, в тому числі: прострочена заборгованість за кредитом 11341,34 дол. США, строкова заборгованість за кредитом 184310,67 дол. США, прострочена заборгованість за процентами 11657,62 дол. США, строкова заборгованість за процентами 921,57 дол. США.

Слід зазначити, що у вказаних вимогах штрафні санкції (пеня) не висвітлювались, до стягнення (сплати) кредитною установою-відповідачем не ініціювались.

При цьому судом встановлено, що оспорюваний виконавчий напис нотаріуса, в основу котрого було покладено невиконання боржниками умов кредитних та іпотечних договорів, ігнорування та незадоволення письмових вимог від 12 січня 2011 року, було вчинено приватним нотаріусом Грек А.В. на значно більші суми, зокрема, на суми заборгованості, котрі станом на 15 листопада 2011 року становили: