Ухвала суду № 22651811, 27.03.2012, Апеляційний суд Житомирської області

УКРАЇНА

Апеляційний суд Житомирської області

Справа № 0614/1-216/11

Стаття ч.2 ст.307 КК України

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 березня 2012 року Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Житомирської області в складі:

головуючого-судді . . .Жизнєвського Ю.В.

суддів . . . . . . . . . . . . . . Широкопояса Ю.В., Михайловського В.І.,

з участю

прокурора . . . . . . . . . . Сидоренка О.П.

розглянула у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Житомирі кримінальну справу за апеляцією прокурора, який брав участь у суді 1 інстанції на вирок Малинського районного суду Житомирської області від 23 січня 2012 року.

В с т а н о в и л а :

Цим вирокомОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця та жителя АДРЕСА_1, громадянина України, українця, з середньою освітою, не одруженого, працюючого оператором в ПП «Міліція», раніше судимого 21.12.2004 року Малинським районним судом за ст.ст.307 ч.2. 69, 309 ч.2, 317ч.2. КК України на 5 років позбавлення волі, звільнений 16.09.2009 року умовно - достроково на один рік 6 місяців 29 днів, -

засуджено за ч.2 ст.307 КК України на 5 років позбавлення волі.

ОСОБА_6,

ІНФОРМАЦІЯ_4, уродженця та жителя АДРЕСА_2, громадянина України, українця, з середньо - спеціальною освітою, одруженого, працюючого охоронцем в ДЮШС м. Малин, раніше судимого: 17.12.2003 року Малинським районним судом за ст.185 ч.3 КК України на 3 роки позбавлення волі, з іспитовим строком на 1 рік, -

засуджено за ч.2 ст.307 КК України на 5 років позбавлення волі.

ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_7, уродженця АДРЕСА_6, жителя АДРЕСА_3, громадянина України, українця, з середньою технічною освітою, одруженого, працюючого електромеханіком на Коростенській дистанції електропостачання, раніше не судимого, -

засуджено за ч.2 ст.307 КК України на 5 років позбавлення волі.

ОСОБА_8,

ІНФОРМАЦІЯ_11, уродженця та жителя АДРЕСА_4, громадянина України, українця, з середньою спеціальною освітою, не одруженого, непрацюючого, раніше не судимого, -

засуджено за ч.2 ст.307 КК України на 5 років позбавлення волі.

ОСОБА_9, ІНФОРМАЦІЯ_14, уродженця та жителя АДРЕСА_5, громадянина України, українця, з вищою освітою, працюючого водієм СПД ОСОБА_13, раніше не судимого, -

засуджено за ч.2 ст.307 КК України на 5 років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнено засуджених ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_8 від відбуття покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, встановивши іспитовий строк - 2 роки кожному.

На підставі ст. 75 КК України звільнено засуджених ОСОБА_7, ОСОБА_9 від відбуття покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, встановивши іспитовий строк 1 рік кожному.

На підставі ст. 76 КК України на засуджених ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9 покладено наступні обов'язки:

-не виїжджати за межі України без дозволу органу кримінально - виконавчої інспекції,

-повідомляти вказані органи про зміну місця проживання.

Запобіжний захід до набрання вироком законної сили засудженим залишено підписку про невиїзд.

Стягнуто судові витрати за проведення судово - хімічних експертиз на користь НДЕКЦ при УМВС України в Житомирській області на розрахунковий рахунок НОМЕР_3, МФО 811039. код 25574601 в дольовому порядку з засуджених: ОСОБА_5 337,54 грн., ОСОБА_9 150,02 грн., ОСОБА_6- 150,02 грн., ОСОБА_8-150.02 грн., ОСОБА_7 - 56,26 грн., ОСОБА_9 - 56,26 грн.

Речові докази, а саме гроші в сумі 270 грн., які зберігаються в бухгалтерії Малинської МВ повернути в бухгалтерію Малинського МА в сумі 120 грн., гроші в сумі 150 грн. передати в дохід держави, три пакети із поліпропілену із наркотичними засобами, які передані на зберігання в камеру схову УМВС України в Житомирській області знищити, автомобілі ВАЗ - 21063 державний номер НОМЕР_4 повернути власникові - ОСОБА_10, який проживає в АДРЕСА_6, автомобіль „Хонда Аккорд державний номер НОМЕР_1, власником якого є ОСОБА_8 повернути йому.

Згідно з вироком, близько 14.00 години в кінці вересня вересня 2010 року в м. Малині ОСОБА_9 на присадибній ділянці біля будинку АДРЕСА_5 за місцем проживання виявив рослину коноплі. З метою незаконного придбання, виробництва та зберігання наркотичних засобів з метою збуту ОСОБА_9 зірвав із стебла сухе листя рослини коноплі, яке відніс у гараж, де його перетер та помістив його у три паперові згортки, які незаконно зберігав в гаражі на полиці з метою збуту.

27.06.2011 року близько 10.00 годин в м. Малині працівниками міліції з метою одержання доказів злочинної діяльності, пов'язаної з незаконним обігом наркотичних засобів було проведено оперативну закупку наркотичних засобів у ОСОБА_5 легендованою особою ОСОБА_11, який передав йому для цього гроші в сумі 120 гри.

ОСОБА_5, будучи раніше судимим за ст.307 ч.2. 309 ч.2, 317ч.2 КК України і звільнений 16.10.2009 року умовно-достроково на 1 рік 6 місяців 29 днів, на шлях виправлення не став та повторно вчинив злочин.

Так, ОСОБА_5 достовірно знаючи, що наркотичний засіб може знаходитись у ОСОБА_7 зателефонував йому та домовився про придбання наркотичного засобу та передав йому гроші в сумі 120 грн..

27.06.2011 року близько 18.00 годин в м. Малині ОСОБА_7 з метою незаконного придбання, зберігання, з метою збуту та збуту наркотичного засобу ОСОБА_5, отримавши при зустрічі від нього гроші в сумі 120 грн. на придбання наркотичного засобу та достовірно знаючи, що у ОСОБА_6, може знаходитись наркотичний засіб, зателефонував йому та домовився про придбання наркотичного засобу з метою збуту.

27.06.2011 року близько 18.00 годин в м. Малині ОСОБА_6, з метою незаконного придбання та збуту наркотичного засобу ОСОБА_7, достовірно знаючи, що наркотичний засіб може знаходитись у ОСОБА_8 зателефонував останньому та домовився про придбання наркотичного засобу з метою збуту.

27.06.2011 року близько 18.00 годин ОСОБА_8 з метою незаконного придбання з метою збуту наркотичного засобу ОСОБА_6, достовірно знаючи, що наркотичний засіб може знаходитись у ОСОБА_9, зателефонував йому та домовився про придбання наркотичного засобу з метою збуту. О 19.00 годин того ж дня в м. Малині ОСОБА_9 з метою незаконного збуту наркотичного засобу при зустрічі із ОСОБА_8. який приїхав до нього на власному автомобілі „Хонда Акорд реєстраційний номер НОМЕР_1 у гаражі за місцем проживання АДРЕСА_5 незаконно збув ОСОБА_8 в рахунок боргу, паперовий згорток з особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом /марихуаною/ - масою 1г., в перерахунку на суху речовину.

Продовжуючи свою злочинну діяльність 27.06.2011 року близько 19 години в м. Малині ОСОБА_8 незаконно придбаний наркотичний засіб з метою збуту у ОСОБА_9 з метою незаконного зберігання, перевезення з метою збуту на власному автомобілі відвіз на вул. Чорновола, де при зустрічі з ОСОБА_6 в автомобілі незаконно збув за 240 грн. паперовий згорток із особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом /марихуаною/ - масою 1 г. в перерахунку на суху речовину. Частину отриманих грошей від збуту наркотичного засобу ОСОБА_8 27.06.2011 року в сумі 200 грн. повернув борг ОСОБА_9, а 40 грн. витратив на власні потреби.

Продовжуючи свою злочинну діяльність 27.06.2011 року близько 19 години в м. Малині, ОСОБА_6 збув незаконно придбаний з метою збуту у ОСОБА_8 наркотичний засіб, який він незаконно зберігав з метою збуту ОСОБА_7 на вул. Чорновола в м. Малині за 120 грн. паперовий згорток із наркотичним засобом канабісом /марихуаною/ - масою 1г. в перерахунку на суху речовину.

Продовжуючи свою злочинну діяльність 27.06.2011 року близько 19 години в м. Малині ОСОБА_7 незаконно придбаний наркотичний засіб у ОСОБА_6, який він незаконно зберігав з метою збуту на автомобілі НОМЕР_2, яким він керує за довіреністю, незаконно перевіз з вул. Чорновола на вул. Огіенка в м. Малині, де незаконно збув ОСОБА_5 паперовий згорток із особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом /марихуаною/ - масою 1 г. в перерахунку на суху речовину.

Продовжуючи свої злочинну діяльність 27.06.2011 року близько 19 години в АДРЕСА_1 ОСОБА_5 повторно, незаконно придбаний наркотичний засіб у ОСОБА_7, який він незаконно зберігав з метою збуту, незаконно збув ОСОБА_11 частину особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу /марихуани/ - масою 0.59 г. в перерахунку на суху сировину, а частину залишив собі.

Продовжуючи свою злочинну діяльність 27.06.2011 року близько 22 години в м. Малині по вул. Дорошок, поблизу магазину «Копійка», ОСОБА_9, повторно незаконно збув ОСОБА_8 в рахунок боргу паперовий згорток із особливо небезпечним наркотичним засобом Канабісом /марихуаною/ - масою 2,14 г. в перерахунку на суху речовину.

Продовжуючи свою злочинну діяльність 27.06.2011 року близько 22 години в м. Малині ОСОБА_8 повторно з метою збуту наркотичного засобу ОСОБА_6, незаконно придбаний наркотичний засіб у ОСОБА_9, який він незаконно зберігав, незаконно перевіз на власному автомобілі «Хонда Акорд» реєстраційний номер НОМЕР_1, з метою збуту із вул. Дорошок на вул. Чорновола, де незаконно збув ОСОБА_6 за гроші в сумі 120 грн. паперовий згорток із особливо небезпечним наркотичним засобом Канабісом /марихуаною/ - масою 2,14 г. в перерахунку на суху речовину.

В апеляції та доповненнях до неї прокурор, який приймав участь в розгляді справи судом 1 інстанції просить вирок змінити, замінивши покладений обовязок на засуджених „не виїжджати за межі України без дозволу органу кримінально-виконавчої інспекції на обовязок „не виїжджати за межі України на постійне місце проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції . Виключити із вступної частини вироку анкетні дані про попередню судимість за вироками Малинського районного суду Житомирської області від 17.12.2003 року і 05.03.2009 року, відповідно. В частині призначення покарання ОСОБА_5, ОСОБА_6 у вигляді 5(пяти) років позбавлення волі, застосувати додаткове покарання у вигляді конфіскації майна, кожному.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який частково підтримав апеляцію, перевіривши вирок суду в межах ст.365 КПК України, обговоривши доводи, викладені а апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція підлягає задоволенню частково.

Доведеність вини засуджених ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9 у незаконному придбанні, зберіганні особливо небезпечного наркотичного засобу з метою збуту та незаконному збуті особливо небезпечного наркотичного засобу, вчиненими засудженими ОСОБА_5, ОСОБА_8, ОСОБА_9 повторно, що кваліфіковано за ч.2 ст.307 КК України в апеляції не оскаржуються.

При призначенні покарання засудженим суд 1 інстанції відповідно до вимог ст. 65 КК України, врахував ступінь тяжкості вчинених злочинів, особи винних та обставини, що помякшують та обтяжують покарання.

Призначене засудженим покарання є необхідним і достатнім для їх виправлення та попередження нових злочинів.

Водночас, ст.76 КК України чітко визначено перелік обовязків, які суд може покласти на засудженого при звільненні від відбування покарання з випробуванням. Так, згідно п.3 ч.1 ст.76 КК України у разі звільнення від відбування покарання з випробуванням суд може зобовязати засудженого не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції.

За таких обставин, вирок суду 1 інстанції підлягає зміні, обовязок покладений на засуджених ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9 „не виїжджати за межі України без дозволу кримінально-виконавчої інспекції в резолютивній частині вироку слід змінити, викласти відповідно до п.3ч.1 ст.76 КК України обовязок засуджених не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції.

Також колегія суддів погоджується з доводами апеляції в тому, що вступна частина обвинувального вироку винесена в порушення статті 333 КПК України, а саме у відомостях про особу підсудного ОСОБА_6 зазначено, що він раніше судимий Малинським районним судом Житомирської області від 17.12.2003 року за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі з іспитовим строком на 1 рік.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.89 КК України такими, що не мають судимості вважаються особи, засуджені відповідно до ст.75 КК України, якщо протягом іспитового строку вони не вчинять нового злочину і якщо протягом зазначеного строку рішення про звільнення від відбування покарання не буде скасоване з інших підстав, передбачених законом.

Підсудний ОСОБА_12 протягом іспитового строку нового злочину не вчинив та протягом зазначеного строку рішення про звільнення від відбування покарання не скасовувалось з інших підстав, передбачених законом.

Аналогічно у вступній частині обвинувального вироку у відомостях про підсудного ОСОБА_8, зазначено, що він раніше судимий звільнений від кримінальної відповідальності 05.03.2009 року у звязку із Законом України „Про амністію за ч.4 ст.296 КК України. Проте, він вважається не судимим у відповідності до ч.3 ст.88 КК України.

Разом з тим, колегія суддів вважає необґрунтованими доводи апелянта про те, що при призначенні покарання підсудним за ч.2 ст.307 КК України судом першої інстанції останнім не призначено покарання у вигляді конфіскації майна.

Судом до всіх засуджених застосовано ст.75 КК України, на підставі якої вони звільнені від відбування покарання з випробуванням.

Стаття 77 КК України передбачає вичерпний перелік додаткових видів покарань, які можуть призначатися у разі звільнення від відбування покарання з випробуванням, до яких конфіскація майна не відноситься.

Отже, при застосуванні цього виду звільнення від відбування покарання закон виключає можливість призначення лише одного додаткового виду покарання конфіскація майна.

Керуючись ст.ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів судової палати у кримінальних справах, -

У х в а л и л а :

Апеляцію прокурора який брав участь у суді 1 інстанції задовольнити частково.

Вирок Малинського районного суду Житомирської області від 23 січня 2012 року щодо ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9 - змінити.

У вступній частині вироку виключити із анкетних даних засуджених ОСОБА_6 і ОСОБА_8 вказівку про їх попередню судимість за вироками Малинського районного суду Житомирської області від 17.12.2003 року та 05.03.2009 року, відповідно.

В резолютивній частині вироку виключити вказівку про застосування на підставі ст.76 КК України засудженим ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9 обовязку не виїжджати за межі України без дозволу кримніально-виконавчої інспекції.

Викласти наступним чином:

На підставі ст. 76 КК України покласти на засуджених ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, кожного окремо, обов'язки:

-не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу органу кримінально - виконавчої інспекції,

-повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи або навчання.

В решті вирок залишити без зміни.

Судді: