Постанова № 22481613, 06.04.2012, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

03.04.2012 р. справа №32/228пн

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого Москальової І.В.

Суддів Будко Н.В., Мясищева А.М.

При секретарі Чергинець І.В.

За участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_1 за адвокатським договором б/н від 01.12.2011р.;

від відповідача - не зявились;

від третьої особи ОСОБА_2 за довіреністю б/н від 26.12.2011р.;

від третьої особи 2 не зявився.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу FIRST LIBERTI GROUP INC., Канада

на рішення господарського суду Донецької області від 31.01.2012р. (підписано 06.02.2012р.) по справі №32/228пн (суддя Сковородіна О.М.)

за позовом: ОСОБА_3, м. Харцизьк

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Ліберті - дом", м. Харцизьк

за участю третьої особи-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Відділ державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців Виконавчого комітету Харцизької міської ради, м. Харцизьк

за участю третьої особи-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: FIRST LIBERTI GROUP INC., Канада

про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_3, м. Харцизьк звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ліберті - дом", м. Харцизьк, про визнання незаконним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ліберті - дом" від 09.12.2011р., які викладені в протоколі від 09.12.2011 р.. Ухвалою господарського суду Донецької області від 19.12.2011р. задоволена заява позивача та вжиті заходи забезпечення позову шляхом заборони Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців Виконавчого комітету Харцизької міської ради (86700, м. Харцизьк, вул. Краснознаменська, 87а) та посадовим особам (державним реєстраторам) Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців Виконавчого комітету Харцизької міської ради (86700, м. Харцизьк, вул. Краснознаменська, 87а), вчиняти будь які реєстраційні дії щодо Товариства з обмеженою відповідальністю "Ліберті - дом" (86700, м. Харцизьк, вул. Загородна, 19, код ЄДРПОУ 33839275). (а.с.2 та зі зворотної сторінки)

Ухвалою від 18.01.2012р. залучено до участі у справі, в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, FIRST LIBERTI GROUP INC., Канада. (а.с.50).

Рішенням господарського суду Донецької області від 31.01.2012 р. по справі №32/228пн позовні вимоги ОСОБА_3 задоволено частково. Визнано недійсним рішення загальних зборів ТОВ "Ліберті - дом" від 09.12.2011 р., які викладені у протоколі від 09.12.2011 р. FIRST LIBERTI GROUP INC, з рішенням господарського суду не погодилось та подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду від 31.01.2012 р. та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Вважає, що суд не повно зясував обставини, які мають значення для справи, а саме на момент повідомлення учасника ОСОБА_3 про скликання загальних зборів ТОВ "Ліберті - дом" FIRST LIBERTI GROUP INC не мало ніякої інформації щодо наявності в ТОВ "Ліберті - дом" посади Голови товариства, оскільки не отримало на свої численні запити до керівництва товариства ні статутні документи, ні звітну документацію. Вважає, що питання, які були запропоновані FIRST LIBERTI GROUP INС до розгляду на загальних зборах 09.12.2011р., позивачем (як генеральним директором) були також проігноровані та не включені до порядку денного загальних зборів учасників, які були ним скликані на 08.12.2011р. (повідомлення про скликання загальних зборів знаходиться в матеріалах справи). Представник позивача у відзиві на апеляційну скаргу проти задоволення апеляційної скарги заперечує, вважає рішення законним та обґрунтованим. До відзиву надав копію рішення Харцизького міського суду від 03.01.2012р. у справі 2/550/312/12 , за яким поновлено ОСОБА_3 на посаді генерального директора ТОВ "Ліберті-Дом".

Представник скаржника надав в судовому засіданні копію ухвали Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ про відкриття касаційного провадження у цивільній справі за позовом ОСОБА_3 до ТОВ "Ліберті дом" про поновлення на роботі.

Представник відповідача та третьої особи-1 в судові засідання апеляційної інстанції не зявились, відзивів на апеляційну скаргу не надали, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином .

Перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

19.03.2007 року виконавчим комітетом Харцизької міської ради Донецької області затверджено редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю “Ліберті - дом” номер запису 12791050001000473.

Відповідно до п.п. 8.1 - 8.2.2 Статуту учасниками товариства є FIRST LIBERTI GROUP INC., Канада, із часткою - 66,67% статутного фонду товариства та ОСОБА_3, м. Харцизьк, із часткою - 33,33% статутного фонду товариства. (а.с.14)

03.11.2011р. учасник ТОВ "Ліберті - дом" - компанія FIRST LIBERTI GROUP INC вручив позивачу повідомлення, яким запросив учасника товариства ОСОБА_3 згідно статті 98 ЦК України бути присутнім на загальних зборах учасників товариства ТОВ "Ліберті - дом", які відбудуться 09.12.2011 р. о 14:00, за адресою: 83049, м.Донецьк, вул. Куйбишева, 75в, офіс 2, з порядком денним: 1) про вибір голови та секретаря загальних зборів учасників товариства; 2) звіт генерального директора про діяльність ТОВ "Ліберті дом" за 2006р. 2010р. та за 9 місяців 2011р.; 3) звіт ревізійної комісії про результати діяльності ТОВ "Ліберті дом" за 2006р. 2010р. та за 9 місяців 2011р.; 4) про відкликання і обрання генерального директора ТОВ "Ліберті дом". 09.12.2011 року відбулись загальні збори учасників ТОВ "Ліберті дом" , на яких були присутні представники: від ОСОБА_3 ОСОБА_1 за довіреністю від 07.12.2011р. та ОСОБА_4 за довіреністю від 07.12.2011 р.; від компанії FIRST LIBERTI GROUP INC ОСОБА_5 за довіреністю від 25.11.2011р. та ОСОБА_2 за довіреністю від 08.12.2011 р. (а.с.15) На порядок денний загальних зборів, що відбулись 09.12.2011р., винесені питання, що були визначені у повідомленні від 03.11.2011р. За результатами проведення 09.12.2011р. загальних зборів прийняті наступні рішення, які оформлені протоколом від 09.12.2011р.:

по першому питанню: обрано головою загальних зборів учасників FIRST LIBERTI GROUP INC. ОСОБА_5; обрано секретарем загальних зборів представника FIRST LIBERTI GROUP INC ОСОБА_2;

по другому питанню: у звязку з тим, що загальним зборам учасників звіт генерального директора не представлено ні особисто, ні через представників, учасник FIRST LIBERTI GROUP INC. не отримав інформації на свій запит щодо проекту звіту генерального директора питання порядку денного "Звіт Генерального директора про діяльність ТОВ "Ліберті дом" за 2006, 2007, 2008, 2009, 2010 роки та 9 місяців 2011 року" - не розглянуто; по третьому питанню: питання "Звіт Ревізійної комісії про результати діяльності ТОВ "Ліберті дом" за 2006, 2007, 2008, 2009, 2010 роки та 9 місяців 2011 року" знято з розгляду; по четвертому питанню: відкликати ОСОБА_3 з посади генерального директора ТОВ "Ліберті дом" та розірвати з ним трудовий договір; обрано громадянина України ОСОБА_6 генеральним директором ТОВ "Ліберті дом"; встановлено порядок повідомлення ОСОБА_3 про рішення загальних зборів учасників щодо його відкликання з посади генерального директора та порядок і строк передачі печатки (печаток), штампів та оригіналів установчих документів ТОВ "Ліберті дом" від ОСОБА_3 до генерального директора ОСОБА_6 Предметом позову у цій справі є визнання незаконним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ліберті дом", викладені в протоколі від 09.12.2011р., з підстав відсутності звернення третьої особи до голови товариства з вимогою про скликання загальних зборів за 25 днів, а сам їх скликав чим порушив ч.4 ст.98 ЦК України та ч.4 ст.61 ЦК України. Згідно частини 4 статті 61 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

За умовами ч.4 статті 98 ЦК України порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства.

Згідно п.13.5 Статуту відповідача загальні збори учасників товариства обирають Генерального директора (голову товариства).

За протоколом загальних зборів засновників ТОВ "Ліберті дом" №1 від 29.11.2005р. ОСОБА_3 (позивач у справі) призначений генеральним директором (а.с.73). Доказів призначення позивача в якості голови товариства матеріали справи не містять .

Стаття 12 Статуту товариства не передбачає і такого органу управління у ТОВ "Ліберті дом" як голова товариства (пунктом 12.1. Статуту ТОВ "Ліберті дом" визначено, що органами управління є загальні збори, генеральний директор товариства та ревізійна комісія).

В свою чергу, стаття 13 статуту відповідача не містить і визначення того, що учасник товариства повинен звернутись у певні строки з вимогою до певного органу управління - Генерального директора з вимогою про скликання загальних зборів, у зв'язку з чим позивачем не доведено порушення третьою особою у справі як учасником товариства вимог установчих документів під час дотримання строків та порядку скликання загальних зборів товариства, що відбулись 09.12.2011р.

Третя особа у справі, яка зареєстрована у м. Канада, під час розгляду справи у суді першої інстанції та в апеляційній інстанції, заперечує проти обізнаності її як учасника товариства із часткою в статутному фонді відповідача 66,67 %, про визначення в п.13.5 Статуту, що генеральний директор є одночасно головою товариства з огляду на відсутність направлення на її адресу статутних документів.

Згідно статті 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Позивач не спростував доводи третьої особи, яка зареєстрована в м. Канада, шляхом подання суду доказів направлення третій особі як учаснику товариства, Статуту відповідача. З огляду протоколу загальних зборів №1 від 29.11.2005р. (а.с.73), за яким прийняті рішення про створення товариства та затвердження редакції Статуту відповідача, вбачається, що редакція Статуту запропонована ОСОБА_1 (який на час створення підприємства представляв інтереси саме третьої особи у справі - FIRST LIBERTI GROUP INC.). Доказів направлення чи вручення FIRST LIBERTI GROUP INC статутних документів відповідача матеріали справи не містять. Згідно статті 62 Закону України "Про господарські товариства" дирекція (директор) підзвітна загальним зборам учасників і організує виконання їх рішень. Дирекція (директор) не вправі приймати рішення, обов'язкові для учасників товариства. Дирекція (директор) діє від імені товариства в межах, встановлених даним Законом та установчими документами

Пунктом 14.1 статті 14 Статуту відповідача, виконавчим органом є Генеральний директор, який підзвітний загальним зборам учасників, призначається та звільняється з посади загальними зборами.

Пунктом 13.8 Статуту передбачено, що учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства.

Про проведення загальних зборів учасників товариства учасники повідомляються персонально будь-яким зручним способом, який забезпечує фіксацію відправлення повідомлення, з зазначенням часу і місця проведення загальних зборів учасників та порядку денного (п.13.9 Статуту).

Пункт 13.10 Статуту визначає, що повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Матеріали справи свідчать, що третя особа (компанія FIRST LIBERTI GROUP INC, яка є учасником ТОВ "Ліберті дом" із часткою в розмірі 66,67 % у статутному капіталі товариства) направила на адресу іншого учасника товариства ОСОБА_3 (позивача у справі), письмове повідомлення від 03.11.2011р., (яке отримано 03.11.2011р. - а.с.72), про необхідність скликання на 09.12.2011р. загальних зборів учасників товариства ТОВ "Ліберті дом" з певним порядком денним. Таким чином, позивач який є одночасно генеральним директором був обізнаний за 35 днів про необхідність скликання загальних зборів. Доказів скликання генеральним директором з дня отримання повідомлення (03.11.2011р. ) та протягом 25 днів загальних зборів саме з порядком денним, який запропонований у письмовому повідомлені від 03.11.2011р. учасником товариства із часткою в статутному капіталі 66,67%, матеріали справи не містять. Пунктом 18 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про порядок розгляду корпоративних спорів" визначено, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Права учасника товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання закону про скликання і проведення зборів, якщо він н зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного , зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Матеріали справи доводять, що позивач як учасник товариства про скликання загальних зборів був повідомлений належним чином ( персонально, з фіксацією отримання повідомлення), у встановленні законодавством та статутом строки ( не менш як за 30 днів до скликання Загальних зборів, а фактично за 35 днів) та у спосіб передбачений Статутом.

Представники позивача у кількості двох осіб ( ОСОБА_1 та ОСОБА_4) були присутні на загальних зборах , що відбулись 09.12.2011р.. Як вбачається, загальними зборами, що відбулись 09.12.2011р. та є предметом оскарження у цієї справі, прийнято лише рішення щодо четвертого питання "Про відкликання та обрання Генерального директора".

Висновок суду першої інстанції про порушення прав позивача з підстав того, що загальними зборами 09.12.2011р. прийняті рішення з питань, не включених до порядку денного таких зборів, є помилковим, оскільки матеріали справи свідчать, що на загальних зборах розглядались ті питання, що були визначені у письмовому повідомленні від 03.11.2011р. (яке вручено позивачу), в тому числі щодо четвертого питання "Про відкликання і обрання генерального директора ТОВ "Ліберті дом"". Прийняття загальними зборами рішення щодо четвертого питання: "Про відкликання і обрання генерального директора ТОВ "Ліберті дом"", в тому числі щодо розірвання трудового контракту з генеральним директором та обрання нового керівника з передачею документів та печатки у певні строки, є правовим наслідком розгляду четвертого питання і тому не може вважатись питанням, що не було внесено до порядку денного загальних зборів.

Враховуючи розмежування підвідомчості спорів, позивач, який є одночасно учасником товариства і займав посаду генерального директора з 2005 року, повинен у господарському суді доводити на час розгляду цієї справи порушення його прав як учасника та підстави предявлення саме корпоративного спору, а не трудового, який підлягає розгляду в порядку цивільного судочинства, у зв»язку з чим знаходження позивача на лікарняному з 08.12.2011р. при наявності факту присутності на оскаржуваних загальних зборах його представників не може свідчити про порушення його прав як учасника товариства .

Така правова позиція викладена у п.4 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008, № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів". З огляду на зазначене, рішення Харцизького міського суду від 03.01.2012р. у справі 2/550/312/12, за яким поновлено ОСОБА_3 на посаді генерального директора ТОВ "Ліберті дом", на яке посилається позивач в апеляційній скарзі, не є тим доказом, що звільняє від доказування під час розгляду саме корпоративного спору у господарській справі. При цьому, скаржником до матеріалів справи приєднана ухвала Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ про відкриття касаційного провадження у цивільній справі за позовом ОСОБА_3 до ТОВ "Ліберті дом" про поновлення на роботі.

Враховуючи вищевикладене, матеріалами справи не доведено порушення корпоративних прав позивача як учасника товариства, в тому числі які передбачені статтею 10 Закону України "Про господарські товариства", у звязку з чим колегія суддів вважає відсутнім підстави для задоволення позовних вимог ОСОБА_3, що зумовлює скасування судового рішення у цій справі щодо задоволення позовних вимог з прийняттям нового рішення у цій частині про відмову у задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

На підставі викладеного, керуючись ст. 99, 101, 102, п. 2 ст. 103, п.2 ст.104, ст.105 Господарського процесуального кодексу України суд

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу FIRST LIBERTI GROUP INC., Канада задовольнити.

Рішення господарського суду Донецької області від 31.01.2012 р. по справі №32/228пн скасувати в частині задоволення позову. В цій частині прийняти нове рішення у справі.

В задоволенні позову ОСОБА_3, м. Харцизьк до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ліберті - дом", м. Харцизьк, про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ "Ліберті дом" від 09.12.2011р., викладені в протоколі від 09.12.2011 р., відмовити в повному обсязі. Скасувати вжиті ухвалою господарського суду Донецької області від 19.12.2011 р. у справі № 32/228пн заходи забезпечення позову у вигляді заборони Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців Виконавчого комітету Харцизької міської ради ( 86700, м. Харцизьк, вул. Краснознаменська, 87а ) та посадовим особам (державним реєстраторам) Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців Виконавчого комітету Харцизької міської ради (86700, м. Харцизьк, вул. Краснознаменська, 87а), вчиняти будь які реєстраційні дії щодо Товариства з обмеженою відповідальністю "Ліберті дом" (86700, м. Харцизьк, вул. Загородна, 19, код ЄДРПОУ 33839275). (а.с.2 та зі зворотної сторінки). Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів. Головуючий І.В. Москальова Судді Н.В.Будко А.М. Мясищев Надруковано 7 прим.: 2 сторонам, 2 третім особам, 1 у справу, 1 ДАГС, 1 - ГСДО