Ухвала суду № 22307680, 08.09.2011, Апеляційний суд міста Києва

УКРАЇНА

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

1

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

8 сентября 2011 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда г. Киева в составе:

председательствующей судьи Силковой И.Н.,

судей Корниенко Т.Ю., Гриненко А.И.,

с участием прокурора Тертычного А.А.,

защитника ОСОБА_1,

обвиняемого ОСОБА_2

рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Киеве уголовное дело по апелляции прокурора Петровой И.В., которая принимала участие при рассмотрении дела судом первой инстанции на постановление Соломенского районного суда г. Киева от 4 июля 2011 года,

установила:

Этим постановлением уголовное дело по обвинению ОСОБА_2 по ч.1 ст. 212, ч.2 ст. 366 УК Украины направлено прокурору Оболонского района г. Киева для проведения дополнительного расследования.

В соответствии с предъявленным обвинением, ОСОБА_2 обвиняется в том, что находясь в должности директора Общества с ограниченной ответственностью «Тхайсимекс» согласно протоколу №1 участников общего собрания ООО «Тхайсимекс» и приказа №1 от 14.10.2008 года данное предприятие зарегистрировано райгосадминистрацией Оболонского района г. Киева 05.02.2008 года за №10691020000022990, взято на налоговый учет ГНИ в Оболонском районе г. Киева 11.02.2008 года за №10693, юридический и фактический адрес: г. Киев, ул. Волгоградская, 9а, при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности, в период 2010 года, умышленно в нарушение требований п.п. 7.4.5 п.7.4 ст. 7 Закона Украины от 03.04.1997 г. №168/97-ВР «О налоге на добавленную стоимость» с изменениями и дополнениями, в апреле и мае 2010 года путем отнесения директором ООО «Тхайсимекс» ОСОБА_2 в состав налогового кредита сумм НДС согласно налоговым накладным выписанных от ООО «АВ Скайт», несмотря на то, что фактической поставки товара последнее не произошло, уклонился от уплаты НДС за апрель 2010 года в размере 488519 грн. и май 2010 года в размере 480620 грн. Нарушения директором ООО «Тхайсимекс» ОСОБА_2 требований налогового законодательства привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет средств на общую сумму 969139 грн., что является значительным размером.

Так, ОСОБА_2, согласно протоколу №1 участников общего собрания ООО «Тхайсимекс» и приказа №1 от 14.10.2008 года был назначен на должность директора ООО «Тхайсимекс» (код ЕГРПОУ 36798258).

В связи с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных обязанностей по занимаемой должности, ОСОБА_2 являлся должностным лицом предприятия и в своей деятельности должен был руководствоваться соответствующими нормами действующего законодательства Украины.

Так, ОСОБА_2, как должностное лицо предприятия, нес ответственность за полноту и своевременность начисления и уплату налогов, а именно:

- согласно ст.67 Конституции Украины - обязанность уплачивать налоги и сборы в порядке и размерах, установленных законом;

- согласно ст. 11 Закона Украины «О системе налогообложения» №77/97-ВР от 18.02.1997 г.

- ответственность за правильность исчисления, своевременность уплаты налогов и сборов (обязательных платежей) и соблюдение законов о налогообложении;

- согласно п. 20.1 ст. 20 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» - ответственность за правильность начисления, своевременность уплаты налога и соблюдение налогового законодательства;

- согласно п.10.1 ст. 10 Закона Украины « О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.1997 г. за № 168/97-ВР ответственность за организацию бухгалтерского учета, обеспечения контроля за отражением на счетах бухгалтерского учета всех хозяйственных операций, составлением и предоставлением в установленные сроки бухгалтерской отчетности;

- согласно п.3 ст. 8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» № 996-XIV обязанность создать необходимые условия для правильного ведения бухгалтерского учета, обеспечить неуклонное выполнение всеми подразделениями, службами работниками, причастными к бухгалтерскому учету, правомерных требований бухгалтера по соблюдению порядка оформления и представления к учету первичных документов, а также ответственность за организацию бухгалтерского учета и обеспечение фиксирования фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах;

- согласно п.п. 7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закона Украины от 03.04.1997 г. №168/97-ВР «О налоге на добавленную стоимость» не подлежат включению в состав налогового кредита суммы уплаченного (начисленного) налога в связи с приобретением товаров (услуг), не подтвержденные налоговыми накладными или таможенными декларациями (другими подобными документами согласно подпунктом 7.2.6 настоящего пункта).

В случае если на момент проверки налогоплательщика органом государственной налоговой службы суммы налога, предварительно включенные в состав налогового кредита, остаются не подтвержденными указанными этим подпунктом документами, налогоплательщик несет ответственность в виде финансовых санкций, установленных законодательством, начисленных на сумму налогового кредита, не подтвержденную отмеченными этим подпунктом документами.

ОСОБА_2, действуя вопреки интересам государства, осознавая возложенную на него ответственность, преднамеренно скрывая от налогообложения определенные объекты, входящие в систему налогообложения, предвидя общественно опасные последствия в виде фактического не поступления в бюджет средств в особо крупных размерах, будучи директором ООО «Тхайсимекс», ОСОБА_2 совершил умышленное уклонение от уплаты налогов при следующих обстоятельствах:

В 2010 году к ОСОБА_2 обратился мужчина, имя которого ОСОБА_2 не помнит (личность которого не установлена, а материалы выделены для дополнительной проверки), последний предложил ОСОБА_2 следущее: с целью минимизации уплаты налогов сформировать схему работы, связаться ООО «АВ Скайт» путем заключения договора о купле-продаже товара (рыбы). Так, ООО «Тхайсимекс» в лице ОСОБА_2 был заключен договор №48 от 15.03.2010 г. с предприятием ООО «АВ Скайт». Достоверно установлено, что по данному договору никакой поставки товара в адрес ООО «Тхайсимекс» не было.

Так, ОСОБА_2 с целью уклонения от уплаты налогов, примерно в десятых числах марта 2010 года действуя от имени ООО «Тхайсимекс» с ООО «АВ Скайт» заключен договор купли-продажи товара №48 от 15.03.2010 г. Согласно указанного договора ООО «АВ Скайт» должно было поставить в адрес ООО «Тхайсимекс» рыбу, стоимость договора составляла 10000000, 00 грн., Расчет проводился путем перерасчета 100% аванса на счет продавца.

На основании договора №48 на текущий счет ООО «АВ Скайт» перечислены денежные средства общей суммой 15033022, 55 грн. (включая налог на добавленную стоимость в сумме 250503,00 грн., сумма которого включена в состав налогового кредита по НДС ООО «Тхайсимекс»). На сумму 250503, 00 грн. ООО «Тхайсимекс» сформирован налоговый кредит, с которого фактически уменьшен уплате на сумму 969139, 00 грн. За апрель 2010 года в размере 488519 грн., за май 2010 года в размере 480620 грн.

В результате чего, ОСОБА_2 с помощью неустановленного предварительным следствием лица, с целью минимизации уплаты налогов в Государственный бюджет Украины, заключил договоры с фиктивным субъектом предпринимательской деятельности ООО «АВ Скайт», и создал видимость поставки ООО «АВ Скайт» в адрес ООО «Тхайсимекс» товаров, путем подписания расходных накладных, однако фактической поставки товара в адрес ООО «Тхайсимекс» не было. Данные действия директора ООО «Тхайсимекс» ОСОБА_2 привели к минимизации налогов, а именно к завышению налогового кредита и дальнейшее использование незаконно сформированного налогового кредита в счет уменьшения уплаты налога на добавленную стоимость предприятия ООО «Тхайсимекс» на сумму 969139, 00 грн.

Итак, директором ООО «Тхайсимекс» ОСОБА_2, с целью уклонения от уплаты налогов, была создана видимость осуществления операций с предприятием ООО АВ Скайт» по поводу приобретения товаров, которые фактически последним в адрес ООО «АВ Скайт» не поставлялись. В результате использования ОСОБА_2 схемы минимизации уплаты налогов, государству был нанесен ущерб в виде не поступления в государственный бюджет НДС в сумме 969139, 00 грн., что является значительным размером.

ОСОБА_2, находясь в должности директора ООО «Тхайсимекс» согласно протоколу №1 участников общего собрания ООО «Тхайсимекс» и приказа №1 от 14.10.2008 года данное предприятие зарегистрировано райгосадминистрацией Оболонского района г. Киева 05.02.2008 года за №10691020000022990, взято на налоговый учет ГНИ в Оболонском районе г. Киева 11.02.2008 года за №10693, юридический и фактический адрес: г. Киев, ул. Волгоградская, 9а, при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности, в период 2010 года, умышленно в нарушение требований п.п. 7.4.5 п.7.4 ст. 7 Закона Украины от 03.04.1997 г. №168/97-ВР «О налоге на добавленную стоимость» с изменениями и дополнениями, в апреле и мае 2010 года путем отнесения директором ООО «Тхайсимекс» ОСОБА_2 в состав налогового кредита сумм НДС согласно налоговым накладным выписанных от ООО «АВ Скайт», несмотря на то, что фактической поставки товара последнее не произошло, уклонился от уплаты НДС за апрель 2010 года в размере 488519 грн. И май 2010 года в размере 480620 грн. Нарушения директором ООО «Тхайсимекс» ОСОБА_2 требований налогового законодательства привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет средств на общую сумму 969139 грн., что является значительным размером.

Так, ОСОБА_2 примерно в десятых числах марта 2010 года находясь в офисном помещении ООО «Тхайсимекс», расположенного по адресу: г. Киев, ул. Волгоградская, 9-а, с целью уклонения от уплаты налогов, по заранее разработанному плану, подписал и в дальнейшем выдал документы с внесенными в них заведомо ложными сведениями, а именно: договор №48 от 15.03.2010 г., расходные накладные №140409 от 14.04.2010 г., №150406-1 от 15.04.2010, №150406-2 от 15.04.2010, №160414 от 16.04.2010, №190414 от 19.04.2010, №200410 от 20.04.2010, №210408 от 21.04.2010, № 2104041 от 22.04.2010, №220409 от 22.04.2010, №260414 от 26.04.2010, №270419 от 27.04.2010, №270419-2 от 27.04.2010, №280407 от 28.04.2010, №290414 от 29.04.2010, №050509 от 05.04.2010, №110512 от 11.05.2010, №170511 от 17.05.2010, №180505 от 18.05.2010, №200310 от 20.05.2010, №260506 от 26.05.2010, №310513 от 31.05.2010, то есть совершил служебный подлог, что повлекло за собой уклонение от уплаты налогов предприятием ООО «Тхайсимекс», при следующих обстоятельствах.

Так, ОСОБА_2, с целью уклонения от уплаты налогов ООО «Тхайсимекс» в десятых числах марта 2010 года, в дневное время, находясь в офисном помещении ООО «Тхайсимекс», расположенного по адресу: г. Киев, ул. Волгоградская, 9-а, путем подписания, внес заведомо ложную информацию в договор №48 от 15.03.2010 г., расходные накладные №140409 от 14.04.2010 г., №150406-1 от 15.04.2010, №150406-2 от 15.04.2010, №160414 от 16.04.2010, №190414 от 19.04.2010, №200410 от 20.04.2010, №210408 от 21.04.2010, № 2104041 от 22.04.2010, №220409 от 22.04.2010, №260414 от 26.04.2010, №270419 от 27.04.2010, №270419-2 от 27.04.2010, №280407 от 28.04.2010, №290414 от 29.04.2010, №050509 от 05.04.2010, №110512 от 11.05.2010, №170511 от 17.05.2010, №180505 от 18.05.2010, №200310 от 20.05.2010, №260506 от 26.05.2010, №310513 от 31.05.2010, согласно которым ООО «Скайт» поставляет, а ООО «Тхайсимекс» получает товар. Указанные документы ОСОБА_2 подписал осознавая тот факт, что никакой поставки по договору №48 и расходным накладным ООО «АВ Скайт» не поставит. Такие действия ОСОБА_2 привели к нарушению требований п.п. 7.4.5 п. 7.4. ст. 7 Закона Украины от 03.04.1997 г. №168/97-ВР «О налоге на добавленную стоимость» и уклонения от уплаты НДС на общую сумму 969139 грн., что является значительным размером.

Следовательно, составление и выдача директором ООО «Тхайсимекс» ОСОБА_2, заведомо ложных документов позволило выполнить все объективные действия, направленные на уклонение от уплаты налогов в сумме 969139, 00 грн, и повлекло последствия государству связанные с материальными убытками, в виде не поступления в государственный бюджет Украины налога на добавленную стоимость в размере 969139, 00 грн., деяния последнего являются преступлением небольшой тяжести, квалифицированные по ч.1 ст. 212 УК Украины.

Прокурор Петрова И.В., которая принимала участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, подала апелляцию, в которой просит постановление суда от 04.07.2011 года отменить, а уголовное дело по обвинению ОСОБА_2 по ч.1 ст. 212, ч.2 ст. 366 УК Украины вернуть в Соломенский районный суд г. Киева на новое судебное рассмотрение. Апеллянт основывает свои доводы на том, что постановление суда о возвращении уголовного дела прокурору Оболонского района г. Киева для дополнительного расследования в связи с нарушением права ОСОБА_2 на защиту, принято с существенными нарушениями уголовно-процессуального законодательства. Данные о том, что предприятие ООО «Тхайсимекс», директором которого является ОСОБА_2, зарегистрировано на территории Украины, и свою финансово-хозяйственную деятельность ведет на украинском языке, а ОСОБА_2 на протяжении последних пяти лет проживает на территории Украины, получил гражданство Украины, на досудебном следствии ходатайств о предоставлении ему переводчика и ведения дела на языке, которым он свободно владеет, не заявлял, свидетельствуют о том, что ОСОБА_2 понимал суть предъявленного ему обвинения.

Выслушав докладчика, прокурора, который поддержал апелляцию, обвиняемого ОСОБА_2 и его защитника, которые возражали против удовлетворения апелляции, ссылаясь на то, что ОСОБА_2 не владеет украинским языком, на котором велось досудебное следствие и на досудебном следствии не был обеспечен защитником, проверив материалы дела и обговорив доводы апелляции, коллегия судей считает, что апелляция не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Направляя уголовное дело в отношении ОСОБА_2 на дополнительное расследование в связи с нарушением его права на защиту, суд первой инстанции указал на то, что обвиняемый не владеет украинским языком, на котором велось производство по делу, обвинение и материалы дела для ознакомления ему предъявлены на украинском языке без переводчика и защитника.

Как видно из материалов дела, при ознакомлении с процессуальными документами ОСОБА_2 собственноручные записи об ознакомлении делал на русском языке, на русском языке он также давал показания в качестве обвиняемого.

Данных о том, что он владеет украинским языком, в материалах дела не имеется. То обстоятельство, что ООО «Тхайсимекс», директором которого является ОСОБА_2, финансово-хозяйственную деятельность ведет на украинском языке, а ОСОБА_2 на протяжении последних пяти лет проживает на территории Украины и получил гражданство Украины само по себе не свидетельствует о владении им украинским языком, как утверждает прокурор в апелляции.

Если обвиняемый не владеет языком, на котором ведется судопроизводство, следственные и судебные документы вручаются ему в переводе на его родной язык или другой язык, которым он владеет, а участие защитника является обязательным с момента задержания или предъявления обвинения в соответствии с требованиями ст.ст. 19, 21, 45 УПК Украины.

Установив, что право на защиту обвиняемого было нарушено и это делает невозможным дальнейшее производство по делу, судья обоснованно вернул дело на дополнительное расследование, а поэтому апелляция прокурора не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь ст. ст.365,366, коллегия судей

определила:

Апелляцию прокурора Петровой И.В., которая принимала участие при рассмотрении дела судом первой инстанции на постановление Соломенского районного суда г. Киева от 4 июля 2011 года, которым уголовное дело по обвинению ОСОБА_2 по ч.1 ст. 212, ч.2 ст. 366 УК Украины направлено прокурору Оболонского района г. Киева для проведения дополнительного расследования оставить без удовлетворения, а постановление Соломенского районного суда г. Киева от 4 июля 2011 года без изменений.

судьи:

Силкова И.Н. Корниенко Т.Ю. Гриненко А.И.