Ухвала суду № 22307674, 25.08.2011, Апеляційний суд міста Києва

УКРАЇНА

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 серпня 2011 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду м. Києва у складі:

головуючої судді Сілкової І.М.,

суддів Корнієнко Т.Ю., Гриненко О.І.,

за участю прокурора Тертичного О.А.,

особи, щодо якої закрито кримінальну справу ОСОБА_1,

його захисника ОСОБА_2,

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Києві кримінальну справу за апеляцією прокурора Хохлова С.О., який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції на постанову Соломянського районного суду м. Києва від 22 червня 2011 року,

встановила:

Цією постановою ОСОБА_1 звільнено від кримінальної відповідальності та передано його на поруки ТОВ «Світ Плюс» на підставі ст.47 КК і ст.ст. 7-1,10 КПК України, а кримінальну справу по його обвинуваченню за ч.2 ст. 367 КК України - закрито.

Відповідно до пред'явленого обвинувачення, ОСОБА_1 працюючи директором ТОВ «Світ Плюс», на підставі наказу ТОВ «Світ Плюс» №1-к від 01.10.2008 року, неналежно виконав свої службові обовязки через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки при наступних обставинах.

Так, 15 травня 2008 року між Соломянською районною у м. Києві державною адміністрацією та ТОВ «Світ Плюс» (код за ЄДРПОУ 34353218) укладено договір оренди цілісного майнового комплексу, відповідно до п. 1.1 якого, Соломянська районна у м. Києві державна адміністрація передала, а ТОВ «Світ Плюс» прийняв в строкове платне користування цілісний майновий комплекс плодоовочевої бази Комунального підприємства «Світ» Соломянського району м. Києва, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Молодогвардійська, 32.

В подальшому, частину нерухомого майна вищезазначеного цілісного майнового комплексу ТОВ «Світ Плюс» в особі директора ОСОБА_1, з дозволу Соломянської районної у м. Києві державної адміністрації передало в суборенду субєктам господарювання, а саме приміщення площею:

- 117,8 кв.м. СПД-ФО ОСОБА_3 за договором №126 від 15.12.2007 р.;

- 276,1 кв.м. СПД-ФО ОСОБА_4 за договором №130 від 27.12.2007 р.;

- 112,7 кв.м. СПД-ФО ОСОБА_5 за договором №129 від 15.12.2007 р.;

- 57 кв. м. ТОВ «Аллон ЛТД» за договором №112 від 27.07.2007 р.;

- 210 кв.м. ТОВ «Мегаспорт» за договором №68 від 03.07.2007 р.;

- 471 кв.м. ТОВ «Форца» за договором №120 від 09.11.2007 р.;

- 174 кв.м. СПД-ФО ОСОБА_7 за договором №113 від 01.08.2007 р.;

- 57 і 244 кв.м. ТОВ «Аллон ЛТД» за договором №112 від 27.07.2007 р. і №125 від 10.12.2007 р. відповідно;

- 1290,1 кв.м. ТОВ «Агро контракт-Кий» за договором №21 від 10.05.2007 р.;

- 469,4 кв.м. ТОВ «Світова торгівля» за договором №66 від 03.07.2007 р.;

- 194,6 кв.м. ТОВ «С.О.В. Гавань-центр» за договором №128 від 15.12.2007 р.;

- 168 кв.м. ТОВ «С.О.В. Гавань-центр» за договором №127 від 15.12.2007 р.;

- 64 кв.м. ТОВ «К.С.Д.І.» за договором №6 від 12.12.2008 р.;

- 95,1 кв.м. ТОВ «С.В.С.-ЛТД» за договором №9 від 12.12.2008 р.;

- 1361,8 кв.м. ТОВ «С.О.В. Гавань» за договором №6 від 22.02.2010 р.;

-151,1 кв. м. ТОВ «Меркурій-К ЛТД» за договором №18 від 19.03.2010 р.;

- 72,2 кв.м. ТОВ «Торговий дім «Королівський смак» за договором №21 від 20.10.2009 р.;

- 314,7 і 401,1 кв.м. ТОВ «Мегаспорт» за договором №3 від 14.01.2009 р.;

- 49 кв.м. ТОВ «Гетьман Холдінг» за договором №1 від 14.01.2009 р.;

- 221,6 кв.м. СПД-ФО ОСОБА_8 за договором №37 від 01.06.2010 р.;

- 25,2 кв.м. СПД-ФО ОСОБА_6 за договором №19 від 20.10.2009 р.;

- 151,1 кв.м. ТОВ «Агро контракт-Кий» за договором №15 від 27.07.2009 р.;

- 22,5 кв.м. ТОВ «Арія Вин» за договором №4 від 22.02.2010 р.;

- 40 кв.м. ТОВ «Гурман-сервіс плюс» за договором №7 від 10.02.2009 р.;

- 1000 кв.м. СПД-ФО ОСОБА_9 за договором №20 від 20.10.2009 р.;

- 9,8 кв.м. СПД-ФО ОСОБА_10 за договором №34 від 01.06.2010 р.;

- 42,5 і 28 кв.м. ПП «Алма-Веко, ФУД» за договором №8 від 10.02.2009 р.;

- 113,6 кв.м. СПД-ФО ОСОБА_11 за договором №17 від 20.08.2009 р.;

- 12,2 і 31 кв. м. ТОВ «Юрагрозахист» за договором №6 від 10.02.2009 р.;

- 26.4 кв.м. ТОВ «Пан Камінь» за договором №8 від 22.02.2010 р.;

- 74 кв.м. ТОВ «Світова торгівля» за договором №16 від 20.08.2009 р.;

- 347,4 кв.м. ТОВ «Торговий Дім «Максимум» за договором №1 від 22.02.2010р.;

- 53 кв.м. ПП «МПК Океаніка» за договором №22 від 25.12.2009 р.;

- 168 кв.м. ТОВ «Зелене поле» за договором №20 від 19.03.2010 р.;

- 95,3 кв.м. СПД-ФО ОСОБА_12 ОСОБА_13 за договором №10 від 12.03.2010 р.;

- 44,4 кв. м. СПД-ФО ОСОБА_14 за договором №23 від 19.03.2010 р.;

- 219,4 кв.м. СПД-ФО ОСОБА_15 за договором №13 від 24.06.2009 р.;

- 25 кв.м. СПД-ФО ОСОБА_15 за договором №14 від 19.03.2010 р.

Рішенням Соломянської районної у м. Києві ради № 486 від 23.12.2009 року ТОВ «Світ Плюс» встановлено пільгову орендну ставку у розмірі 5% від вартості майна, визначеного експертним шляхом, терміном на 2 роки. На виконання вказаного рішення районної ради додатковою угодою №1 від 23.12.2009 року до вищевказаного договору оренди цілісного майнового комплексу встановлено розмір річної пільгової орендної ставки у розмірі 5% від вартості майна, визначеного експертним шляхом.

ОСОБА_1, працюючи з 1 жовтня 2008 року директором ТОВ «Світ Плюс», і згідно зі своїми посадовими обовязками постійно обіймаючи посаду, повязану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обовязків, тобто являючись службовою особою, неналежно виконуючи свої службові обовязки через несумлінне ставлення до них, в порушення вимог ст. 22 Закону України «Про оренду державного та комунального майна», п. 7.3 Порядку надання в орендне користування майна, яке належить до комунальної власності територіальної громади Соломянського району м. Києва, затвердженого розпорядженням Соломянської районної у м. Києві державною адміністрацією № 625/1 від 10.04.2007 року, на підставі п. 20 і 23 Статуту Товариства здійснив розпорядження та використав в ході господарської діяльності Товариства грошові кошти, а саме різницю, що утворилася між отриманою від суборендарів платою за суборенду (без урахування ПДВ) та нарахованою орендною платою за період з 01.01.2010 року по 01.06.2010 року, хоча повинен був та мав можливість перерахувати зазначену різницю до бюджету Соломянського району м. Києва, внаслідок чого до бюджету Соломянського району м. Києва не надійшли грошові кошти на загальну суму 89467,40 грн.

Крім того, відповідно до п. 6.2 вищевказаного договору оренди цілісного майнового комплексу від 15.05.2008 року матеріальні цінності і кошти, отримані від операцій здачі майна в суборенду, є власністю Соломянської районної у м.Києві державної адміністрації.

У період з 01.01.2009 року по 01.06.2010 року на рахунки №№ 26009002024056 і 26000001024056 в ПАТ КБ «Хрещатик» (МФО 300670), №№ 26007000590801 і 26041000590801 в АТ «Сведбанк» (публічне) (МФО 300164) та №26003007245001 в ПАТ «Індекс-Банк» (МФО 300614), які належать ТОВ «Світ Плюс» за вищевказаними договорами суборенди надійшли грошові кошти від суборендарів на загальну суму 2151376,81 грн. (без урахування ПДВ). За вказаний період часу ТОВ «Світ Плюс» перерахувало до бюджету Соломянського району м. Києва орендну плату в розмірі 1147938,36 грн.

ОСОБА_1, працюючи директором ТОВ «Світ Плюс», неналежно виконуючи свої службові обовязки через несумлінне ставлення до них, в порушення п.3.3. договору оренди цілісного майнового комплексу від 15.05.2008 року та вимог ст.19 Закону України «про оренду державного та комунального майна» (орендар за користування обєктом оренди вносить орендну плату незалежно від наслідків господарської діяльності), витратив отримані товариством за вказаний період часу кошти, які надійшли від суборендарів за користування частиною орендованого цілісного майнового комплексу на господарські потреби Товариства, хоча повинен був та мав можливість перерахувати зазначену різницю до бюджету Соломянського району м. Києва, внаслідок чого до бюджету Соломянського району м. Києва не надійшли грошові кошти на загальну суму 1003438,45 грн.

Таким чином ОСОБА_1, неналежно виконуючи свої службові обовязки як директора ТОВ «Світ Плюс» внаслідок несумлінного ставлення до них, спричинив тяжкі наслідки територіальній громаді Соломянського району м. Києва, так як заподіяв їй матеріальні збитки в розмірі 1092905 грн. 85 коп., що більше ніж у двісті пятдесят разів перевищує встановлений законодавством України неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

Звільняючи ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності суд першої інстанції на підставі ст. 47 КК України, враховуючи особу підсудного, його сімейні обставини та позитивну характеристику з місця роботи, задовольнив клопотання захисника ОСОБА_1 та трудового колективу ТОВ «Світ Плюс» про передачу його на поруки колективу ТОВ «Світ Плюс».

В апеляції прокурор, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, порушив питання про скасування постанови суду в звязку з неправильним застосуванням до ОСОБА_1 кримінального та кримінально процесуального закону та невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи, а також направлення справи на новий судовий розгляд. Як зазначив апелянт, ОСОБА_1 визнав свою вину у вчиненому тільки після зміни предявленого йому обвинувачення, що ставить під сумнів його щире каяття у скоєному злочині, і був переданий на поруки трудовому колективу ТОВ «Світ Плюс», де він є керівником, що позбавляє трудовий колектив впливати на виправлення особи шляхом застосування заходів виховного характеру, а суд першої інстанції цих обставин не врахував.

Заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав апеляцію, пояснення ОСОБА_1 та його захисника, які заперечували проти задоволення апеляції, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція підлягає задоволенню з таких підстав.

Як вбачається з постанови, суд, звільняючи ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності на підставі ст. 47 КК України, вказав, що ОСОБА_1 вчинив злочин середньої тяжкості, щиро розкаявся у вчиненому, позитивно характеризується за місцем роботи, має бездоганну трудову біографію, і колектив, в якому він працює, бере його на поруки.

Відповідно до ст. 47 КК звільнення від кримінальної відповідальності особи в порядку, передбаченому цією статтею, допускається за наявності умов, що стосуються тяжкості діяння, та підстав щирого розкаяння, яке свідчить про її бажання спокутувати провину перед колективом організації та виправити свою поведінку.

Як вбачається з протоколу судового засідання від 19.05.2011 року ( а.с.81) ОСОБА_1, будучи не згодним з кваліфікацією його дій за ч.2 ст.364 КК України, підтримав клопотання свого захисника про перекваліфікацію його дій, тим самим визнав свою вину в тому, що він через несумлінне ставлення неналежним чином виконував свої службові обовязки.

У судовому засіданні після зміни прокурором обвинувачення за ч.2 ст.367 КК України він повністю визнав себе винним у допущенні службової недбалості, та висловив своє щире розкаяння у вчиненому злочині.

Тому доводи прокурора про відсутність щирого каяття підсудного з огляду на невизнання ним своєї вини і передчасності звернення трудового колективу з клопотанням про передачу його на поруки є необґрунтованими.

Разом з тим, задовольняючи клопотання трудового колективу про передачу ОСОБА_1 на поруки, суд не звернув уваги на те, що заявлене колективом клопотання за змістом не відповідає вимогам ст. 47 КК, оскільки в ньому не зазначено, які конкретні заходи виховного характеру буде застосовано до ОСОБА_1, яким чином трудовий колектив це буде здійснювати, і чи зобовязується ОСОБА_1 законослухняною поведінкою та сумлінною працею виправдати довіру колективу.

Отже, суд передчасно дійшов висновку про можливість звільнення ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності на підставі ст.47 КК України.

За таких обставин колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду м. Києва вважає, що постанова суду підлягає скасуванню з направленням справи на новий судовий розгляд в іншому складі суду, під час якого суду необхідно більш ретельно перевірити наявність підстав для застосування щодо ОСОБА_1 ст. 47 КК України і прийняти законне та обґрунтоване рішення.

Керуючись ст.365, 366 КПК України, колегія суддів

ухвалила:

Апеляцію прокурора , який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, - задовольнити.

Постанову Соломянського районного суду м. Києва від 22 червня 2011 року про закриття кримінальної справи по обвинуваченню ОСОБА_1 за ч.2 ст.367 КК України та звільнення його від кримінальної відповідальності з передачею на поруки трудовому колективу на підставі ст.47 КК і ст.ст. 7-1,10 КПК України,- скасувати , а справу направити до Соломянського районного суду м .Києва на новий судовий розгляд в іншому складі суду.

Судді:

Сілкова І.М. Корнієнко Т.Ю. Гриненко О.І.