Постанова № 22295644, 10.12.2010, Донецький апеляційний адміністративний суд

Головуючий у 1 інстанції - Кірієнко В.О.

Суддя-доповідач - Нікулін О.А.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 грудня 2010 року справа №2а-22031/10/0570

приміщення суду за адресою: 83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26

Колегія суддів Донецького апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді Нікуліна О.А.

суддів Радіонової О.О., Жаботинської С.В.

при секретарі судового засідання Дегтярьовій А.М.

за участю:

представника позивача Андреєвої К.В

представників відповідача Амоскіної М.Ю., Маковецької Н.Ю.,

Чирикіної Н.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Ворошиловському районі м. Донецька на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 15 жовтня 2010 року по справі № 2а-22031/10/0570 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Аверс» до Державної податкової інспекції у Ворошиловському районі м. Донецька про визнання протиправними та нечинними податкових повідомлень-рішень за № 0000173500/3 та № 000043500/4 від 22.07.2010 року,-

В С Т А Н О В И Л А :

У вересні 2010 року позивач звернувся з адміністративним позовом до суду про визнання протиправними та нечинними податкових повідомлень-рішень за № 0000173500/3 та № 000043500/4 від 22.07.2010 року .

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 15 жовтня 2010 року по справі № 2а-22031/10/0570 позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Аверс» до Державної податкової інспекції у Ворошиловському районі міста Донецька про визнання протиправними та нечинними податкових повідомлень-рішень за № 0000173500/3 та № 0000043500/4 від 22.07.2010 року, було задоволено у повному обсязі, а саме:

визнано протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Ворошиловському районі міста Донецька від 22.07.2010 року за №0000173500/3;

визнано протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Ворошиловському районі міста Донецька від 22.07.2010 року за №0000043500/4.

З постановою суду першої інстанції не погодився відповідач та звернувся з апеляційною скаргою на неї, в якій зазначено, що суд першої інстанції порушив норми матеріального та процесуального права, внаслідок чого неправильно вирішив справу, вважає, що постанова підлягає скасуванню.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, представників позивача та відповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з наступного.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Аверс» (ідентифікаційний код 25107437) зареєстроване розпорядженням Виконавчого комітету Ленінської районної ради м. Донецька 03.09.1997 року за №290/3, свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи від 03.09.1997 року №12661050003001351, серія А00.

Згідно наявних у матеріалах справи доказів, наданих сторонами судом, вбачається, що позивачем здійснено наступні операції по купівлі-продажу та міни цінних паперів, а саме, відповідно до договорів:

1) купівлі-продажу цінних паперів від 26.10.2007р. №017/10/07-Д, згідно з яким ТОВ „Українська промислова компанія" (Продавець) зобов'язалось передати у власність ТОВ „Аверс" (Покупець) акції прості іменні у кількості 81000 штук на суму 166010 грн. емітента ВАТ „Укрспецметиз". На виконання умов договору ТОВ „Аверс" 31.10.2007р. (платіжне доручення №270) перерахувало на рахунок Продавця 166010 грн. Здійснення операції з придбання ТОВ „Аверс" у ТОВ „Українська промислова компанія" акцій ВАТ „Укрспецметиз" у кількості 81000 штук на суму 166010 грн. підтверджується актом приймання-передачі цінних паперів від 06.11.2007р.;

2) міни цінних паперів від 28.11.2007р. №010/11/07Д, згідно з яким ТОВ „Аверс" (Сторона 1) та ТОВ „Українська промислова компанія" (Сторона 2) взяли на себе зобов'язання передати у власність один одному цінні папери. Так, ТОВ „Аверс" передає акції прості іменні у кількості 315196 штук на 787990 грн., емітентом яких є ВАТ ХК „Укрвагонобуд" (акт приймання-передачі від 30.11.2007р. №2). ТОВ „Українська промислова компанія" передає ТОВ „Аверс" акції прості іменні у кількості 393995 грн. на 787990грн., емітентом яких є ВАТ „Укрспецметиз" (акт приймання-передачі цінних паперів від 28.11.2007р. №1);

3) міни цінних паперів від 28.11.2007р. №011/11/07Д, згідно з яким ТОВ „Аверс" (Сторона 1) та ТОВ „Екополімер" (Сторона 2) взяли на себе зобов'язання передати у власність один одному цінні папери. ТОВ „Аверс" передає акції прості іменні у кількості 428166 штук на суму 1070415грн., емітентом яких є ВАТ ХК „Укрвагонобуд" (акт приймання-передачі- від 28.11.2007р. №1). ТОВ „Екополімер" передає акції прості іменні у кількості 14680 штук на суму 30104 грн., емітентом яких є ВАТ „Укрспецметиз", та 239776 штук на суму 1040311 грн., емітентом яких є ВАТ „Завод високоточного литва" (акт приймання-передачі від 29.11.2007р. № 2);

4) міни цінних паперів від 28.11.2007р. №012/11/07Д, згідно з яким ТОВ „Інвест - Маркет" (Сторона 1) та ТОВ „Аверс" (Сторона 2) взяли на себе зобов'язання передати у власність один одному цінні папери. ТОВ „Інвест - Маркет" передає акції прості іменні у кількості 2000000 штук на суму 5000000 грн. емітента ВАТ „Інноваційні промислові стратегії" та у кількості 5000000 штук на суму 5430750 грн. емітента ВАТ ХК „Укрвагонобуд", всього на 10430750грн. (акт приймання-передачі від 28.11.2007р. № 1). ТОВ „Аверс" передає акції прості іменні на загальну суму 10430750 грн., у тому числі: ВАТ „Укрспецметиз" - у кількості 1000670 штук на суму 2032000грн.; ВАТ „Укрспеццемент" - у кількості 1580700 штук на суму 4371600грн.; ВАТ „Медбіоприлад" - у кількості 123160 штук, на суму 248500 грн. (акт приймання-передачі від 29.11.2007р. №2).

Державною податковою інспекцією у Ворошиловському районі м. Донецька проведено виїзну планову перевірку Товариства з обмеженою відповідальністю «Аверс» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.10.07 р. по 30.06.08 р., про що складено Акт № 2175/22-0/25107437 від 14.12.09 року.

Перевіркою встановлено порушення п.п.4.1.3 п.4.1 ст.4, пп.7.6.1., пп 7.6.3, пп. 7.6.4. п. 7.6. ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» та додатково за порушення п.п 17.1.3, п.п. 17.1.6 п.17.1 ст. 17 Закону України «Про порядок погашення зобовязань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» застосовано штрафну санкцію по податку на прибуток.

На підставі результатів акту перевірки було винесене податкове повідомлення рішення № 000173500/00 на суму 3 452620,00 грн. Не погодившись із зазначеним рішенням, підприємство скористувалося правом оскарження, але ДПІ Ворошиловського р-ну м. Донецька скарга була залишена без задоволення та 24.02.2010 року було видане податкове повідомлення-рішення № 000173500/1.

ТОВ «Аверс» 09.03.2010 року звернулось до ДПА у Донецькій області із оскарженням первинної скарги та податкового повідомлення-рішення 000173500/1 від 24.02.2010 року, якою 07.05.2010 року прийнято рішення № 7554/10/25-013-5, де податкові повідомлення рішення № 000173500/00 на суму 3 452620,00 грн. та № 000173500/1 були залишені без змін та збільшено суму податкових зобовязань у вигляді штрафних санкцій на 242 470 грн.

14.05.2010 року ДПІ у Ворошиловському р-ні м. Донецька було видано податкове повідомлення-рішення № 0000043500/2, яким на підставі рішення ДПА у Донецькій області № 7554/10/25-013-5 від 07.05.2010 року було визначено суму податкового зобовязання у вигляді штрафних санкцій у розмірі 242 470 грн.

За виявлені порушення, на підставі Акту перевірки № 2175/22-0/25107437 від 14.12.09 р. ДПІ винесла податкові повідомлення рішення форми «Р» від 22.07.10 р. №0000173500/3, яким позивачу визначено податкове зобовязання з податку на прибуток фінансових установ у розмірі 3452620,00 грн. (1909051,00 грн. за основним платежем, та 1543569,00 грн. за штрафними (фінансовими) санкціями та №0000043500/4 - яким позивачу визначено податкове зобовязання з податку на прибуток фінансових установ у розмірі 242470,00 грн. за штрафними (фінансовими) санкціями.

Відповідно до підпунктів 7.6.3. та 7.6.4 пункту 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 20 жовтня 1995 року N 397/95-ВР із змінами і доповненнями, внесеними Законами України під терміном "витрати" слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості. До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у зв'язку з таким придбанням. Під терміном "доходи" слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження цінних паперів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, які передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням. До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням.

З акту планової виїзної перевірки ТОВ «Аверс» з питань дотримання податкового законодавства за період з 01.10.2007 року по 30.06.2009 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.10.2007 року по 30.06.2009 року № 2175/22-0/25107437 від 14.12.09 р. вбачається, що по проведеним операціям з передачі та отримання акцій ВАТ «Укрспецметиз», ВАТ «Укрспеццемент», ВАТ «Медбіоприлад» не є «витратами» і «доходами» в розумінні підпунктів 7.6.3. та 7.6.4 пункту 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», оскільки не відповідають встановленим відповідачем обставинам.

Договори купівлі-продажу цінних паперів від 26.10.2007р. №017/10/07-Д, міни цінних паперів від 28.11.2007р. №010/11/07Д, від 28.11.2007р. №011/11/07Д, від 28.11.2007р. №012/11/07Д укладені Позивачем у письмовій формі як професійним учасником фондового ринку в розумінні ст.16 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» про що свідчать надані ліцензії.

Всі акції, що були предметом договорів купівлі-продажу та міни цінних паперів, документарної форми випуску, які на час укладення правочинів були переведені у бездокументарну форму (знерухомлені).

Відповідно до п.1 статті 5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» право власності на знерухомлені цінні папери переходить до нового власника з моменту їх зарахування на рахунок власника у Зберігача.

Відповідно до п. 4 статті 5 Закону «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні», єдиним підтвердженням права власності на знерухомлені цінні папери є виписка з рахунку у цінних паперах, відкритому власником у Зберігача. Відповідно до п. 7 статті 7 цього ж Закону, на рахунку у цінних паперах Зберігач обліковує права власності та обмеження щодо обігу цінних паперів депонента (власника). Цінні папери, випущені у бездокументарній формі, та знерухомлені цінні папери, обмежуються в обігу шляхом здійснення зберігачем відповідної облікової операції - виконання відповідного облікового запису.

Державне регулювання ринку цінних паперів в Україні згідно зі ст. 5 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» здійснюється Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Реєстрацію випуску акцій ДКЦПФР здійснює у встановленому нею порядку. Обіг акцій дозволяється після реєстрації ДКЦПФР звіту про результати розміщення акцій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій відповідно до ч.9 ст. 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок».

Зупинення, відновлення обігу акцій, скасування акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій здійснюється уповноваженими особами ДКЦПФР або її територіальними органами відповідно до Порядку скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затверджених рішенням ДКЦПФР від 30.1298р. №222, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24.03.99 за №180/3473.

Відповідно до пп.1.5. Розділу ІІ вищевказаного Порядку №222 з дати опублікування інформації по зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань ДКЦПФР, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено.

Відповідно до листа Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 16/21377 від 23.12.09р. розпорядженням уповноваженої особи ДКЦПФР обіг акцій ВАТ «Медбіоприлад», ВАТ «Укрспеццемент"» та ВАТ «Укрспецметиз» було зупинено після укладення договорів купівлі продажу та міни цінних паперів, тобто заборони на обіг акцій емітованих вказаними товариствами не було.

З примірників газети «Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку» №253 (254) 31 грудня 2007р., №32 (286) 18 лютого 2008 року, «89 (343) від 12 травня 2008 року та копії листа ДКЦПФР №16/21377 від 23.12.09р. випливає, що на момент укладення та реалізації договорів купівлі-продажу та міни цінних паперів у Національній депозитарній системі України були відсутні будь-які обмеження обігу акцій емітентів, що були предметом договорів. За таких обставин, відсутні будь-які правові підстави вважати, що за договорами купівлі-продажу від 26.10.2007р. №017/10/07-Д та міни цінних паперів від 28.11.2007р. №010/11/07Д, від 28.11.2007р. №011/11/07Д, від 28.11.2007р. №012/11/07Д було передано не акції, а якесь інше майно на чому наголошував представник відповідача.

Висновки відповідача про те, що реєстрація випуску акцій ВАТ «Медбіоприлад», ВАТ «Укрспеццемент"» та ВАТ «Укрспецметиз» була скасованою на момент укладення означених угод, не знайшли підтвердження під час розгляду справи.

В Акті перевірки, відповідач посилався на постанови господарського суду Дніпропетровської області від:

- 17.10.2007р. по справі №А8/466-07 відносно ТОВ «Укрспецметиз» (ЄДРПОУ 33806831) визнано недійсними: запис про проведення державної реєстрації, установчі (статутні) документи з моменту їх реєстрації та свідоцтво про державну реєстрацію з моменту його видачі; відносно ВАТ «Укрспецметиз» визнано недійсними: запис про державну перереєстрацію ВАТ «Укрспецметиз», установчі (статутні) документи з моменту їх реєстрації та свідоцтво про державну перереєстрацію з моменту його видачі, реєстрацію випуску акцій з моменту внесення інформації про неї до Загального реєстру випуску цінних паперів, свідоцтво про реєстрацію випуску акцій з моменту його видачі. Припинено юридичну особу ВАТ «Укрспецметиз»;

- 02.11.2007р. по справі №А8/437-07 відносно ВАТ «Укрспеццемент» (ЄДРПОУ 33806779) визнано недійсними: запис про проведення державної реєстрації, установчі (статутні) документи з моменту їх реєстрації та свідоцтво про державну реєстрацію з моменту його видачі; відносно ВАТ «Укрспеццемент» визнано недійсними: запис про державну перереєстрацію, установчі (статутні) документи з моменту їх реєстрації та свідоцтво про державну перереєстрацію з моменту його видачі, реєстрацію випуску акцій з моменту внесення інформації про неї до Загального реєстру випуску цінних паперів, свідоцтво про реєстрацію випуску акцій з моменту його видачі. Припинено юридичну особу ВАТ «Укрспеццемент»;

- 17.10.2007р. по справі №А8/465-07 відносно ТОВ «Медбіоприлад» (ЄДРПОУ 33806229) визнано недійсним запис про проведення державної реєстрації, установчі (статутні) документи з моменту їх реєстрації та свідоцтво про державну реєстрацію з моменту його видачі; відносно ВАТ «Медбіоприлад» визнано недійсними: запис про державну перереєстрацію; недійсними установчі (статутні) документи з моменту їх реєстрації та свідоцтво про державну перереєстрацію з моменту його видачі; реєстрацію випуску акцій з моменту внесення інформації про неї до Загального реєстру випуску цінних паперів; свідоцтво про реєстрацію випуску акцій з моменту його видачі. Припинено юридичну особу ВАТ «Медбіоприлад».

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 17.10.2007р. по справі №А8/466-07 відносно ВАТ „Укрспецметиз" набрало законної сили 27.10.07р., від 02.11.2007р. по справі №А8/437-07 відносно ВАТ „Укрспеццемент" набрало законної сили 22.10.08р., 17.10.2007р. по справі №А8/465-07 відносно ТОВ „Медбіоприлад" набрало законної сили не раніше 13.05.08р. Договір купівлі-продажу від 26.10.2007р. №017/10/07-Д був укладений до набрання законної сили рішенням у справі №А8/466-07.

Договори міни цінних паперів від 28.11.2007р. №010/11/07Д, від 28.11.2007р. №011/11/07Д, від 28.11.2007р. №012/11/07Д були укладені до набрання законної сили вказаними рішеннями судів, за винятком цивільних правовідносин щодо переходу права власності на акцій емітовані ВАТ «Укрспецметиз».

Порядком скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженим рішенням ДКЦПФР №222 від 30.12.98 року, відповідно до якого рішення про зупинення обігу акцій чи анулювання свідоцтва про випуск набуває чинності з моменту його опублікування в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу.

З примірника газети «Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку»:

- №253 (254) від 31.12.07р. з якого вбачається наявність Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 2254 від 04 грудня 2007 р. на підставі якого уповноваженою особою Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку видано розпорядження № 140-3 від 04 грудня 2007 року про зупинення обігу акцій Відкритого акціонерного товариства «Медбіоприлад». Сторони визнали обставину відсутності рішення, станом на 23.12.09р. щодо скасування реєстрації випуску акцій Відкритого акціонерного товариства «Медбіоприлад» та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій Відкритого акціонерного товариства «Медбіоприлад».

- №253 (254) 31 грудня 2007р. з якого вбачається наявність Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 2255 від 04 грудня 2007 р. на підставі якого уповноваженою особою Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку видано розпорядження № 141-3 від 04 грудня 2007 року про зупинення обігу акцій Відкритого акціонерного товариства «Укрспецметиз». Сторони визнали обставину відсутності рішення, станом на 23.12.09р. щодо скасування реєстрації випуску акцій Відкритого акціонерного товариства «Укрспецметиз» та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій Відкритого акціонерного товариства «Укрспецметиз».

- №32 (286) 18 лютого 2008 року з якого вбачається наявність Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 30 від 24 січня 2008 р. на підставі якого уповноваженою особою Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку видано розпорядження № 8-3 від 24 січня 2008 року про зупинення обігу акцій Відкритого акціонерного товариства «Укрспеццемент». На підставі листа Управління з питань державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Дніпропетровської міської ради від 22 лютого 2008 року № 11/1-65 та відповідно до Рішення ДКЦПФР від 01 квітня 2008 р. № 285 уповноваженою особою ДКЦПФР видане розпорядження № 31-С-А від 01 квітня 2008 р. про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ «Укрспеццемент» та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Укрспеццемент» від 07.03.2006 р. № 124/1/06. Дане розпорядження було опубліковано в Відомостях державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №89 (343) 12 травня 2008 року.

Таким чином, на дату укладення та реалізації договорів купівлі-продажу від 26.10.2007р. №017/10/07-Д та міни цінних паперів від 28.11.2007р. №010/11/07Д, від 28.11.2007р. №011/11/07Д, від 28.11.2007р. №012/11/07Д рішення ДКЦПФР № 2254, №2255 від 04 грудня 2007 р. та №30 від 24 січня 2008 р., №285 від 01 квітня 2008 р. не набули юридичної сили.

Суд встановив, що відповідно до прийнятих Господарським судом Дніпропетровської області постанов по справам № А8/465-07, № А8/466-07 та № А8/437-07 на момент вчинення позивачем правочинів емітенти акцій, а саме ВАТ «Медбіоприлад», ВАТ «Укрспецметиз» та ВАТ «Укрспеццемент», були припиненими.

Згідно довідок виданих Головним міжрегіональним управлінням статистики у м. Києві від 10.08.2010року за №21-10/4548-1, №21-10/4548-2, №21-10/4548-3 відповідно до яких станом на 15.07.10р. у Єдиному державному реєстрі підприємств та організацій України значаться зареєстрованими ВАТ „Укрспеццемент", ВАТ „Укрспецметиз" та ВАТ «Медбіоприлад».

Проте, колегія суддів не може погодитися з висновками суду першої інстанції за наступних підстав.

Відповідно до ст. 198 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право: 1) залишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду - без змін; 2) змінити постанову суду; 3) скасувати її та прийняти нову постанову суду; 4) скасувати постанову суду і залишити позовну заяву без розгляду або закрити провадження у справі; 5) визнати постанову суду нечинною і закрити провадження у справі; 6) скасувати постанову суду і направити справу на новий розгляд до суду першої інстанції.

Відповідно до ст.. 202 КАС України підставами для скасування постанови або ухвали суду першої інстанції та ухвалення нового рішення є: 1) неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції вважає встановленими; 3) невідповідність висновків суду обставинам справи; 4) порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання, а так само розгляд і вирішення справи неповноважним судом; участь в ухваленні постанови судді, якому було заявлено відвід на підставі обставин, які викликали сумнів у неупередженості судді, і заяву про його відвід визнано судом апеляційної інстанції обґрунтованою; ухвалення чи підписання постанови не тим суддею, який розглянув справу.

Суд першої інстанції допустився порушень норм матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи.

Операції з передачі та отримання акцій ВАТ „Укрспецметиз", ВАТ „Укрспеццемент" та ВАТ „Медбіоприлад" не є „витратами" і „доходами" в розумінні підпунктів 7.6.3 та 7.6.4 пункту 7.6 статті 7 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств", оскільки не відповідають фактичним обставинам справи. Внаслідок зазначеного, суми по наведених операціях в окремому податковому обліку фінансових результатів операцій з цінними паперами ТОВ „Аверс" не можуть бути відображені у рядку 1.1 „Доходи звітного періоду" додатку К 3 до декларації з податку на прибуток за 2007р. (у сумі 6652100грн.) та у рядку 1.2 „Витрати звітного періоду" додатку К 3 до декларації з податку на прибуток за 2007р. (у сумі 7636204 грн.). Також вартість акцій, які отримані в обмін на акції емітентів ВАТ „Укрспецметиз", ВАТ „Укрспеццемент" та ВАТ „Медбіоприлад", на загальну суму 6652100грн. (згідно з актом приймання-передачі цінних паперів від 29.11.2007р. № 2) повинна відображатися у рядку 1.1 „Доходи звітного періоду" додатку К 3 до декларації з податку на прибуток підприємства за 2007р., оскільки вони отримані товариством без компенсації їх вартості.

В порушення вимог підпункту 4.1.3 пункту 4.1 статті 4, підпунктів 7.6.1, 7.6.3 та 7.6.4 пункту 7.6 статті 7 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" товариством занижено валовий доход у вигляді прибутку від операцій з цінними паперами, фондовими та товарними деривативами (рядок 01.4 декларації з податку на прибуток підприємства) на загальну суму 7636204 грн., у тому числі: за'2007р. на 4712343грн., за 1-й квартал 2008р. на 1317810грн., за півріччя 2008р. на 2349570грн., за 3 квартали 2008р. на 2923861грн. та за 2008р. на 2923861грн.

За результатами перевірки ДПІ у Ворошиловському районі м. Донецька складено податкове повідомлення-рішення від 24.12.2009р. №0000173500/0, яким товариству визначено 1909051грн. податку на прибуток і 1543569грн. штрафних санкцій.

ДПА у Донецькій області рішенням від 07.05.2010р. №7554/10/25-013-5, прийнятим за розглядом повторної скарги, залишила без змін податкове повідомлення-рішення ДПІ у Ворошиловському районі м. Донецька від 24.12.2009р. №0000173500/0 (від 24.02.2010р. №0000173500/1) та збільшила на 242470грн. штрафну санкцію по податку на прибуток, застосовану відповідно до підпункту 17.1.6 пункту 17.1 статті 17 Закону України „Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами".

На підставі рішення, прийнятого за розглядом повторної скарги, відповідно до Порядку направлення органами державної податкової служби України податкових повідомлень платникам податків та рішень про застосування штрафних (фінансових) санкцій, затвердженого наказом ДПА України від 21.06.2001р. №253 (у редакції наказу ДПА України від 27.05.2003р. №247) та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.07.2001р. за №567/5758, ДПІ у Ворошиловському районі м. Донецька складено податкове повідомлення-рішення від 14.05.2010р. №0000173500/2, і відповідно до пункту 6.6 статті 6 Закону України „Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" - окреме податкове повідомлення-рішення від 14.05.2010р. №0000043500/2, яким товариству визначено 242470грн. штрафної санкції по податку на прибуток.

Пунктом 1.4 статті 1 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" визначено, що цінний папір - документ, що засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери.

Згідно з пунктом 1.6 статті 1 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" товари - це матеріальні та нематеріальні активи, а також цінні папери та деривативи, що використовуються у будь-яких операціях, крім операцій з їх випуску (емісії) та погашення».

Пунктом 1.23 статті 1 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" визначено, що безоплатно надані товари (роботи, послуги) - це, зокрема, товари, що надаються платником податку згідно з договорами дарування, іншими договорами, які не передбачають грошової або іншої компенсації вартості таких матеріальних цінностей і нематеріальних активів чи їх повернення, або без укладення таких угод.

Згідно з частиною 1 статті 3 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок" цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам.

Відповідно до частини 1 статті 6 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок" акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Статтею 59 Господарського кодексу України визначено, що скасування державної реєстрації позбавляє суб'єкта господарювання статусу юридичної особи і є підставою для вилучення його з державного реєстру.

Суб'єкт господарювання вважається ліквідованим з дня внесення до державного реєстру запису про припинення його діяльності. Такий запис вноситься після затвердження ліквідаційного балансу відповідно до вимог цього Кодексу.

Відповідно до статті 22 Закону України „Про господарські товариства" ліквідація товариства вважається завершеною, а товариство таким, що припинило свою діяльність, з моменту внесення запису про це до державного реєстру.

Відповідно до статті 177 Цивільного кодексу України об'єктами цивільних прав є речі, у тому числі гроші та цінні папери, інше майно, майнові права, результати робіт, послуги, результати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а також інші матеріальні і нематеріальні блага.

Згідно зі статтею 178 Цивільного кодексу України об'єкти цивільних прав можуть вільно відчужуватися або переходити від однієї особи до іншої в порядку правонаступництва чи спадкування або іншим чином, якщо вони не вилучені з цивільного обороту, або не обмежені в обороті, або не є невід'ємними від фізичної чи юридичної особи.

Статтею 202 Цивільного кодексу України визначено, що „правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків".

Статтею 203 Цивільного кодексу України встановлено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства" (частина 1); правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків., що обумовлені ним (частина 5).

Згідно зі статтею 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу (частина 1). Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається (частина 2).

Відповідно до статті 236 Цивільного кодексу України нікчемний правочин є недійсним з моменту його вчинення. Якщо за недійсним правочином права та обов'язки передбачалися лише на майбутнє, можливість настання їх у майбутньому припиняється.

Постановами господарського суду Дніпропетровської області від 17.10.2007 року та від 02.11.2007 року визнано недійсним записи про проведення державної реєстрації, визнано недійсними установчі (статутні) документи з моменту їх реєстрації, визнано недійсними записи, визнано недійсними реєстрації випусків акцій з моменту внесення інформацій поро них до Загального реєстру випусків цінних паперів, визнано недійсними свідоцтва про реєстрації випусків акцій з моменту їх видачі та припинено юридичні особи - Відкрите акціонерне товариство «Медбоприлад», Відкрите акціонерне товариство «Укрспецметиз» та Відкрите акціонерне товариство «Укрспеццемент»

Правовою підставою для прийняття вказаних рішень судом визначено порушення вимог ст. 24 п.4 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців». Судом встановлено, що перехід права власності на цінні папери, які є внесками до статутних фондів підприємств, відбувалося після проведення державної реєстрації підприємств.

Визнання недійсними реєстрації випусків акцій з моменту внесення інформацій поро них до Загального реєстру випусків цінних паперів, визнання недійсними свідоцтва про реєстрації випусків акцій з моменту їх видачі є підставою не визнавати відчужувані акції обєктами цивільних прав, а будь-які правочини з ними є нікчемними.

Відповідно до підпункту 7.6.1 пункту 7.6 статті 7 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" платник податку веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами (у тому числі іпотечними сертифікатами участі, іпотечними сертифікатами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів операцій з нерухомістю) і деривативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами.

Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або деривативами такого ж виду майбутніх звітних періодів у порядку, визначеному статтею 6 цього Закону.

Якщо протягом звітного періоду доходи від продажу кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фінансового результату „ від операцій з цінними паперами чи деривативами такого ж, виду минулих періодів), прибуток включається до складу валових доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду.

Усі інші витрати та доходи такого платника податку, крім витрат та доходів за операціями з цінними паперами (корпоративними правами) та деривативами, визначеними цим підпунктом, беруть участь у визначенні об'єкта оподаткування такого платника податку на загальних умовах, встановлених цим Законом.

Норми цього пункту не поширюються на операції з емісії корпоративних прав або інших цінних паперів, що здійснюються платником податку, а також з їх зворотного викупу або погашення таким платником податку.

Підпунктом 7.6.3 пункту 7.6 статті 7 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" встановлено, що під терміном "витрати" слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості.

До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у зв'язку з таким придбанням.

Згідно з підпунктом 7.6.4 пункту 7.6 статті 7 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" під терміном "доходи" слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження цінних паперів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, які передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням.

До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням.

Пунктом 4.1 статті 4 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" встановлено, що валовий доход - загальна сума доходу платника податку від усіх видів діяльності, отриманого (нарахованого) протягом звітного періоду в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах як на території України, її континентальному шельфі, виключній (морській) економічній зоні, так і за їх межами.

Згідно з підпунктом 4.1.3 пункту 4.1 статті 4 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" валовий доход включає доходи від операцій, передбачених статтею 7 цього Закону.

Відповідно до підпункту 4.1.6 пункту 4.1 статті 4 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" валовий доход включає доходи з інших джерел.

ДПА України надано роз'яснення листом від 14.12.2009р. № 27743/7/22-3017, в якому зазначено, що акції, емітовані підприємствами, щодо яких судом визнано недійсними записи про проведення державної реєстрації, установчі документи та свідоцтва про державну реєстрацію з моменту видачі, є такими, що не відповідають вимогам законодавства та втратили статус об'єктів цивільних прав.

Відповідно до підпункту 17.1.3 пункту 17.1 статті 17 Закону України "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" у разі коли контролюючий орган самостійно донараховує суму податкового зобов'язання платника податків за підставами, викладеними у підпункті "б" підпункту 4.2.2 пункту 4.2 статті 4 цього Закону, такий платник податків зобов'язаний сплатити штраф у розмірі десяти відсотків від суми недоплати (заниження суми податкового зобов'язання) за кожний з податкових періодів, установлених для такого податку, збору (обов'язкового платежу), починаючи з податкового періоду, на який припадає така недоплата, та закінчуючи податковим періодом, на який припадає отримання таким платником податків податкового повідомлення від контролюючого органу, але не більше п'ятдесяти відсотків такої суми та не менше десяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян сукупно за весь строк недоплати, незалежно від кількості податкових періодів, що минули.

Згідно з підпунктом 17.1.6 пункту 17.1 статті 17 Закону України "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" у разі коли платника податків (посадову особу платника податків) засуджено за скоєння злочину щодо ухилення від сплати податків або якщо платник податків декларує переоцінені або недооцінені об'єкти оподаткування, що призводить до заниження податкового зобов'язання у великих розмірах, такий платник податків додатково до штрафів, визначених цим пунктом, за наявності підстав для їх накладення сплачує штраф у розмірі п'ятдесяти відсотків від суми недоплати, але не менше ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян сукупно за весь строк недоплати, незалежно від кількості податкових періодів, що минули.

З урахуванням викладеного, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції не дотримався норм матеріального права під час вирішення справи, тобто наявні підстави для скасування судового рішення.

Керуючись ст. 198, 200, 205, 207 КАС України, колегія суддів ,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Ворошиловському районі м. Донецька на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 15 жовтня 2010 року по справі № 2а-22031/10/0570 задовольнити.

Постанову Донецького окружного адміністративного суду від 15 жовтня 2010 року по справі № 2а-22031/10/0570 скасувати.

У задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Аверс» до Державної податкової інспекції у Ворошиловському районі м. Донецька про визнання протиправними та не чинними податкових повідомлень-рішень за № 0000173500/3 та № 000043500/4 від 22.07.2010 року - відмовити.

Постанова за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена до Вищого Адміністративного суду України протягом 20 днів з дня складення у повному обсязі.

Постанова у повному обсязі складена 14 грудня 2010 року.

Головуючий О.А.Нікулін

Судді О.О.Радіонова

С.В.Жаботинська