Ухвала суду № 22040025, 13.12.2011, Харківський апеляційний адміністративний суд

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 грудня 2011 р.Справа № 2а-1670/6045/11

Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі

Головуючого судді: Перцової Т.С.

Суддів: Дюкарєвої С.В. , Жигилія С.П.

за участю секретаря судового засідання Волкової А.М.

представників сторін : позивача Хмелюка І.І., відповідача Тур Н.І.,

третьої особи ДКЦПФР Бондаренко В.Ю.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Державної податкової інспекції у м. Полтаві на постанову Полтавського окружного адміністративного суду від 22.09.2011р. по справі№2а-1670/6045/11

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "СВФ Коло" <Список ><Текст >

до Державної податкової інспекції у м. Полтаві <Текст >треті особи Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова група "Консалтинг та інвестиції", Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Укргазбанк", Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку <за участю ><Текст >

про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення- рішення,-

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю "СВФ Коло" (далі по тексту - ТОВ “СВФ Коло”) звернувся до Полтавського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Державної податкової інспекції у м. Полтаві (далі по тексту - ДПІ у м. Полтаві, відповідач), за участю третіх осіб : Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова група «Консалтинг та інвестиції», Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Укргазбанк», Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, в якому просив суд визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення рішення ДПІ у м.Полтаві № 0003922301/0 від 09.12.2010 року про визначення податкового зобовязання з податку на прибуток в розмірі 4970000 грн., в тому числі за основним платежем 2485000 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями) 2485000 грн.

Постановою Полтавського окружного адміністративного суду від22.09.2011р. по справі№2а-1670/6045/11 адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "СВФ Коло" до Державної податкової інспекції у м. Полтаві, за участю третіх осіб Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова група «Консалтинг та інвестиції», Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Укргазбанк», Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення - рішення - задоволено.

Визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення - рішення Державної податкової інспекції у м. Полтаві № 0003922301/0 від 09.12.2010 року.

Стягнуто з Державного бюджету України на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "СВФ "Коло" витрати зі сплати судового збору в розмірі 3,40 грн.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить постанову Полтавського окружного адміністративного суду від 22.09.2011р. по справі№2а-1670/6045/11 скасувати та ухвалити нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги відповідач посилається на порушення судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права, а саме : пп.4.1.6 п.4.1 ст.4 Закону України "Про оприбуткування прибутку підприємств" , ст.ст.9, 11, 69, 86 та 159 Кодексу адміністративного судочинства України. Також зазначив, що судом при ухваленні оскаржуваного рішення не надано належної оцінки доказам, на які посилалася ДПІ у м.Полтаві на підтвердження правомірності винесеного податкового повідомлення-рішення. А саме, під час прийняття судового рішення не було враховано те, що постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 09.09.2008 року по справі № 2а-6978/08, яка набрала законної сили 09.10.2008р. визнано недійсним запис про проведення державної реєстрації ТОВ “Завод допоміжного обладнання”, недійсними установчі документи ТОВ “Завод допоміжного обладнання” з моменту їх реєстрації та свідоцтва про державну реєстрацію з моменту його видачі, недійсним запис про державну перереєстрацію відкритого акціонерного товариства ТОВ “Завод допоміжного обладнання”, недійсною реєстрацію випуску акцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання” з моменту внесення інформації про неї до Загального реєстру випуску цінних паперів, недійсним свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання”, припинено державну реєстрацію “Завод допоміжного обладнання”. Крім того, розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.12.2008 року скасовано реєстрацію випуску акцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання” та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій щодо ВАТ “Завод допоміжного обладнання” від 22.12.2008 року № 78--А, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку. Внаслідок чого, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про те, що акції емітента ВАТ “Завод допоміжного обладнання”, які були предметом спірних договорів, відповідають терміну "цінні папери". Враховуючи вищевикладене, стверджує про те, що оформлення позивачем операцій з придбання акцій, емітованих ВАТ “Завод допоміжного обладнання”, не є витратами від операцій з цінними паперами в розумінні пп.7.6.3 п.7.6 ст.7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", а тому подальший їх продаж не є доходом від операцій з цінними паперами. Підсумовуючи вищевикладене, стверджує про те, що спірні правочини в силу ч.2 ст.215 ЦК України є нікчемними.

Від представника позивача на апеляційну скаргу ДПІ у м.Полтаві надійшли письмові заперечення, в яких він стверджує про те, що вимоги відповідача є безпідставними, незаконними та такими, що не підлягають задоволенню; просить суд апеляційної інстанції залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін. Наполягає на тому, що позивачем за спірний період господарські операції, повязані з цінними паперами, та їх бухгалтерський і податковий облік здійснювалися в порядку, встановленому Законами України “Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні”, Цивільного кодексу України, а тому відсутні підстави для донарахування податкового зобов'язання з податку на прибуток згідно оскаржуваного податкового повідомлення-рішення, що зумовило скасування останнього в судовому порядку.

Представник відповідача у судовому засіданні вимоги апеляційної скарги з підстав, викладених в скарзі, а також усних поясненнях, підтримав, та просив суд апеляційної інстанції їх задовольнити, постанову суду першої інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову ТОВ "СВФ Коло" - відмовити.

Представник позивача у судовому засіданні проти задоволення апеляційної скарги відповідача заперечував, просив суд апеляційної інстанції їх відхилити, а постанову суду першої інстанції залишити без змін.

Представник третьої особи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в судовому засіданні просив суд апеляційної інстанції винести рішення на власний розсуд.

Представники третіх осіб Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова група «Консалтинг та інвестиції», Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк «Укргазбанк» в судове засідання не прибули, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином згідно ст.35 Кодексу адміністративного судочинства України, в надісланій до суду письмовій заяві представник Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова група «Консалтинг та інвестиції» просив суд апеляційної інстанції розглянути справу без його участі.

Колегія суддів, вислухавши суддю-доповідача, пояснення представників сторін, перевіривши в межах апеляційної скарги рішення суду першої інстанції, доводи апеляційних скарг, дослідивши матеріали справи, вважає, що апеляційні скарги задоволенню не підлягають з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено у суді апеляційної інстанції, що в період з 02.06.2009 року по 11.06.2009 року Державною податковою інспекцією у м.Полтаві (далі - ДПІ у м. Полтаві) проведено позапланову виїзну перевірку Товариства обмеженою відповідальністю "СВФ Коло" (ТОВ «СВФ КОЛО») з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.04.2006 року по 31.03.2009 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2006 року по 31.03.2009 року, за наслідками якої складено акт № 1243/23-1/33660518 від 16.06.2009 року.

За висновками акту перевірки встановлено порушення позивачем пп.4.1.1, 11.2.3, 11.3.1 п.4.1 ст.4, п.11.2, 11.3 ст.11 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 22.05.1997р. № 283/97-ВР (із змінами та доповненнями), в результаті чого занижено податок на прибуток за перевіряє мий період на 23271 грн., п.п. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» № 334 - 94 - BP від 28.12.1994 року, а саме: заниження значення р. 17 «значення суми податку до сплати» декларації з податку а прибуток за 9 місяців 2008 року на суму 2 485 000 грн., ст..4 Закону України «Про обіг векселів в Україні» - безпідставно виписано простий вексель № АА 1411811 від 24.07.2008р. на загальну суму 9940000,00 грн.

Підставою для вищевказаного висновку податкового органу слугувала наявність постанови Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 09.09.2008 року по справі № 2а-6978/08, що набрала законної сили 09.10.2008р., якою визнано недійсним запис про проведення державної реєстрації ТОВ “Завод допоміжного обладнання”, недійсними установчі документи ТОВ “Завод допоміжного обладнання” з моменту їх реєстрації та свідоцтва про державну реєстрацію з моменту його видачі, недійсним запис про державну перереєстрацію відкритого акціонерного товариства ТОВ “Завод допоміжного обладнання”, недійсною реєстрацію випуску акцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання” з моменту внесення інформації про неї до Загального реєстру випуску цінних паперів, недійсним свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання”, припинено державну реєстрацію “Завод допоміжного обладнання” та розпоряджень Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 1475 від 16.12.2008 року. З посиланням на вказане судове рішення та розпорядження, податковим органом зроблено висновок про те, що цінні папери ВАТ “Завод допоміжного обладнання” не можуть бути обєктом цивільних прав та обовязків. Також зазначено, що в порушення вимог ч.1 ст.203, ст. 215, п.1 ст.216, ст.228 Цивільного Кодексу України в момент вчинення правочинів, які не спрямовані на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ними по правочинах, здійснених ТОВ "СВФ Коло" по акціях емітованих ВАТ “Завод допоміжного обладнання” з питання придбання та відчуження є нікчемними.

На підставі висновку акту перевірки про порушення ТОВ «СВФ Коло» п.п. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» ДПІ у м. Полтаві прийнято податкове повідомлення - рішення № 0003922301/0 від 09.12.2010 року про визначення податкового зобов'язання з податку на прибуток в розмірі 4 970 000 грн., в тому числі основний платіж - 2 485 000 грн. та штрафні санкції 2 485 000 грн.

Позивач не погодився із зазначеним рішенням та звернувся до суду з адміністративним позовом про його скасування.

Приймаючи рішення про скасування спірного податкового повідомлення-рішення, суд першої інстанції виходив з обґрунтованості, доведеності, правомірності заявлених позовних вимог та протиправності оскаржуваного податкового повідомлення-рішення.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено у суді апеляційної інстанції, що між ТОВ «СФВ КОЛО» та ТОВ «ФК «Фактор» укладено договір купівлі-продажу цінних паперів №Б-02-593/2008 від 22.07.2008р. За умовами договору продавець (ТОВ «ФК «Фактор» (м. Київ, вул. Велика Житомирська, 24, літ «А», код ЄДРПОУ 34965968, п/р 2600926467 у ВАТ АБ «Укргазбанк», м. Київ, МФО 320478, pax. у ЦП№003745, зберігач: ВАТ АБ «Укргазбанк», №рах. Зберігача: 1158) в особі директора Хозєєва Миколи Анатолійовича) передає у власність покупця (ТОВ «СВФ Коло» ЄДРПОУ 33660518 (36007, м. Полтава, вул. Ковпака, 37, п/р 2600947965 в Полтавській філії ВАТ АБ «Укргазбанк», м. Полтава, МФО 331520, pax. У ЦП №004017, зберігач: ВАТ АБ «Укргазбанк № pax. зберігача: 1158) в особі директора Столяренка Олександра Васильовича, за участю ТОВ «Фінансова група «Консалтинг та інвестиції») (ліцензія ДКЦПФР на здійснення професійні: діяльності на ринку цінних паперів серія АВ №389550 від 04.12.2007р.), далі - Повірений покупця, в особі в.о. директора Кулаги Інни Вікторівни, що діє на підставі наказу №14-К від 27 червня 2008 року, та Договору доручення №Б-1-593/2008 від 22 липня 2008р.), а покупець приймає та оплачує зазначені нижче цінні папери, далі - ЦП: прості іменні акції ВАТ «3авод допоміжного обладнання» кількістю 7 575 757 шт. загальною вартістю 9 940 000 грн. (а.с.143).

Крім того, ТОВ «СВФ Коло» було укладено із ТОВ «Фінансова Група «Консалтинг інвестиції» код ЄДРПОУ 33735174 договір-доручення на купівлю цінних паперів №Б-1-593 від 22.07.08р. (а.с.146).

За умовами договору довіритель (ТОВ «СВФ Коло», код ЄДРПОУ 33660518 (36007, м. Полтава, вул. Ковпака, 37, п/р 2600947965 в Полтавській філії ВАТ АБ «Укргазбанк», м. Полтава, МФО 331520, pax. у ЦП №004017, зберігач: ВАТ АБ «Укргазбанк» № pax. Зберігача : 1158) доручає, а повірений (ТОВ Фінансова група «Консалтинг та інвестиції» (ліцензія ДКЦПФР на здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів серія АВ №389550 04.12.2007р.), 04210, м. Київ, проспект Героїв Сталінграду, 8, корпус 8, секція 1, код ЄДРПОУ 33735174 п/р 2650219166 у ВАТ «Укргазбанк», м. Київ, МФО 320478) зобов'язується за винагороду від імені та за рахунок Довірителя укласти договір купівлі вищезазначених ВАТ «Завод допоміжного обладнання». Винагорода повіреного складає 10 000 грн.

Цінні папери, які зазначені у перелічених вище договорах, зберігалися на рахунку № 4017, що був відкритий у ВАТ «Укргазбанк» у відповідності до договору про відкриття рахунку в цінних паперах №4017.08 від 21.07.2008р. За умовами договору: ТОВ «СВФ Коло» (надалі - Депонент), в особі директора Столяренка Олександра Васильовича, який діє на підставі однієї сторони, та ВАТ акціонерний банк «Укргазбанк» (надалі - зберігач), що здійснює депозитарну діяльність зберігача цінних паперів на підставі ліцензії Серії АБ №124927 від 09.02.05р., виданої ДКЦПФР, в особі начальника управління депозитарної діяльності ОСОБА_8, яка діє на підставі довіреності №1516 від 16.11.2007р., з іншої сторони, що в подальшому іменуються Сторони, які є платниками податку на прибуток на загальних підставах, визначених Законом України «Про оприбуткування прибутку підприємств» , тобто у розмірі визначеному п.10.1. ст. 10 цього закону, уклали цей договір про наступне: Депонент доручає, а зберігач зобов'язується надавати депоненту послуги відносно відкриття та ведення рахунку в цінних паперах (надалі ЦП), зберігання належних Депоненту ЦП, проведення операцій по даному рахунку, отримання прибутку по ЦП на викладених нижче умовах згідно Положення про депозитарну діяльність, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 17.10.2006 року за № 999, внутрішньому положенню Зберігача ЦП та інших внутрішніх документах Зберігача, чинному законодавству України та на підставі розпоряджень Депонента.

Згідно акту від 22.07.08р. № б/н приймання-передачі цінних паперів до договору купівлі- продажу цінних паперів №Б-02-593/2008 від 22.07.2008р.: ТОВ «СВФ Коло», далі Покупець, в особі директора Столяренка Олександра Васильовича, що діє на підставі Статуту, з однієї сторони, та ТОВ «ФК «Фактор», далі - продавець, в особі директора Хозєєва Миколи Анатолійовича, що діє на підставі статуту, з іншої сторони, які є платниками податку на прибуток на загальних підставах, зазначених Законом України «Про оподаткування прибутку підприємств», тобто у розмірі, визначеному п. 10.1 ст.10 цього Закону, уклали Акт про наступне: згідно умов договору купівлі - продажу цінних паперів № Б - 02 -593/2008 від .07.2008 року продавець передав, а покупець прийняв вищезазначені акції ВАТ «Завод допоміжного обладнання».

Таким чином, фактична передача спірних цінних паперів оформлена та підтверджується актом прийому - передачі від 22.07.2008 року, звітом Повіреного Довірителю до договору-доручення № Б-1-593/2008 від 22.07.2008р. та актом виконання зобовязань за договором-доручення від 22.07.2008р. (а.с.145, 147, 148).

Як свідчать матеріали справи, покупець розрахувався з продавцем простим векселем від 24.07.2008 року № АА 1411811, договірна вартість 9 940 000 грн., при цьому сторони підтвердили виконання умов за вищевказаним договором у повному обсязі, а також відсутність взаємних претензій між сторонами.

Зарахування цінних паперів на рахунок покупця підтверджується випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах №004017 відкритому в ВАТ АБ «Укргазбанк» за 22.07.2008р.

В подальшому акції ВАТ «Завод допоміжного обладнання» були реалізовані ТОВ Компанія з управління активами «Менеджмент сервіс» код ЄДРПОУ 32710384, що діє в інтересах та за рахунок пайового закритого не диверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Вега» код ЄДРІСІ 233165 на підставі договору купівлі-продажу цінних паперів №Б-02-594/2008 від 22.07.2008р. (а.с.145).

За умовами договору: продавець (ТОВ «СВФ Коло», код ЄДРПОУ 33660518 (36007, м. Полтава, вул. Ковпака, 37, п/р 2600947965 в Полтавській філії ВАТ АБ «Укргазбанк», м. Полтава, МФО 331520, pax. у ЦП №004017, зберігач: ВАТ АБ «Укргазбанк» № pax. зберігача: 1158) в особі директора Столяренка Олександра Васильовича, що діє на підставі статуту, за участю ТОВ «Фінансова група «Консалтинг та інвестиції» (ліцензія ДКЦПФР на здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів серія АВ №389550 від 04.12.2007р.), далі - Повірений покупця, в особі в.о. директора Кулаги Інни Вікторівни, що діє на підставі наказу №14-К від 27 червня 2008 року, та договору доручення №Б-1-594/2008 від 22.07.2008р.) передає у власність покупця (ТОВ «Компанія з управління активами «Менеджжент сервіс» код ЄДРПОУ 32710384 (ліцензія ДКЦПФР на здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів серія АВ №389638 від 20.12.2007р.), що діє в інтересах та за рахунок пайового закритого не диверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Вега» код ЄДРІСІ 233165, в особі в.о. директора Ющенко Олександри Олександрівни, що діє на підставі наказу № З 0-К від 01.07.2008р.), а покупець приймає та оплачує зазначені цінні папери: прості іменні акції ВАТ «Завод допоміжного обладнання» кількістю 7 575 757 шт. загальною вартістю 9 940 000 грн.

Продавець сплачує вартість цінних паперів до 31 липня 2008 року.

Колегія суддів зазначає, що вказаний договір було укладено в рамках виконання договору доручення на продаж цінних паперів №Б-1-594/2008 від 22.07.08р. між ТОВ «СВФ Коло» та ТОВ «Фінансова група «Консалтинг та інвестиції» код ЄДРПОУ 33735174. (а.с.151).

За умовами договору-доручення довіритель (ТОВ «СВФ Коло», код ЄДРПОУ 33660518 (36007, м. Полтава, вул. Ковпака, 37, п/р 2600947965 в Полтавській філії ВАТ АБ «Укргазбанк», м. Полтава, МФО 331520, pax. у ЦП №004017, зберігач: ВАТ АБ «Укргазбанк» № pax. зберігача: 1158) доручає, а повірений (ТОВ «Фінансова група «Консалтинг та інвестиції»» (ліцензія ДКЦПФР на здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів серія АВ №389550 від 04.12.2007р.), 04210, м. Київ, проспект Героїв Сталінграду, 8, корпус 8, секція 1, код ЄДРПОУ 33735174, п/р 2650219166 у ВАТ «Укргазбанк», м. Київ, МФО 320478) зобов'язується за винагороду від імені та за рахунок Довірителя укласти договір продажу вищезазначених цінних паперів.

На підтвердження виконання договору-доручення повіреним надано ТОВ «СВФ Коло» звіт від 22.07.2008р. №б/н до договору-доручення №Б 1- 594/2008 від 22.07.2008р., з якого вбачається, що згідно умов договору-доручення №Б-1-594/2008 від 22.07.2008р., далі - договір, ТОВ «ФГ «Консалтинг та інвестиції», далі - повірений, від імені та за рахунок довірителя уклав договір купівлі-продажу вищезазначених цінних паперів № Б - 02 -594/2008 від 22.07.2008 року з ТОВ «КУА «Менеджмент сервіс», що діє в інтересах та за рахунок пайового закритого не диверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Вега» (код ЄДРІСІ 233165) (а.с.152).

Крім того, було складено акт від 22.07.2008р. №б/н виконання зобов'язань за договором доручення №Б-1- 594/2008 від 22.07.2008р., виходячи зі змісту якого повірений - ТОВ «Фінансова група «Консалтинг та інвестиції» ліцензія ДКЦПФР на здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів серія АВ № 389550 від 04.12.2007р.), в особі в.о. директора Кулаги Інни Вікторівни, яка діє на підставі наказу №14-К від 27.06.2008р., від імені та за рахунок довірителя - ТОВ «СВФ Коло», в особі директора Столяренка Олександра Васильовича, що діє на підставі Статуту, з іншої сторони, які є платниками податку на прибуток на загальних підставах, визначених Законом України Про оподаткування прибутку підприємств», згідно умов договору доручення №Б-1-594/2008 від 22 липня 2008р., уклав договір купівлі - продажу цінних паперів №Б-02-594/2008 від 22 липня з ТОВ «КУА «Менеджмент сервіс», що діє в інтересах та за рахунок пайового закритого не диверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Вега» (код ЄДРІСІ 233165).

Згідно акту від 22.07.2008р. №б/н виконання зобов'язань до договору купівлі-продажу цінних паперів №Б-02-594/2008 від 22.07.2008р. ТОВ «СВФ Коло», далі - продавець, в особі директора Столяренка Олександра Васильовича, що діє на підставі Статуту, з однієї сторони, та ТОВ «Компанія з управління активами «Менеджмент сервіс» (ліцензія ДКЦПФР на здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів серія АВ №389638 від 20.12.2007 року) в інтересах та за рахунок пайового закритого не диверсифікованого Інвестиційного фонду «Вега» (код ЄДРІСІ 33165), далі - Покупець, в особі в. о. директора Ющенко Олександри Олександрівни, що діє на підставі наказу № 30-К від 01.07.08р., з іншої сторони, уклали цей Акт про наступне: згідно договору купівлі - продажу цінних паперів № Б - 02 -594/2008 від 22.07.2008 року продавець передав, а покупець прийняв вищезазначені акції ВАТ «Завод допоміжного обладнання» (а.с.157).

Покупець розрахувався з продавцем за вищевказаним договором у повному обсязі шляхом перерахування на банківський рахунок продавця грошових коштів у сумі 994 0000,00 грн. Так, на р/р 2600947965 відкритий ТОВ «СВФ Коло» у Полтавській філії ВАТ АБ «Укргазбанк» МФО 331520 від ТОВ «Компанія з управління активами «Менеджмент сервіс» код ЄДРПОУ 32710384 із р/р 26503036293 надійшли кошти в сумі 9940000,00 грн. (виписка № 1010 від 28.07.2008р. на суму 5750000,00 грн. та виписка № 1014 від 28.07.2008р. на суму 4190000,00 грн.) в призначенні платежу до яких зазначено: «часткова передплата за іменні цінні папери згідно договору Купівлі-продажу ЦП №5-02-594/2008 від 22.07.2008р. без ПДВ».

З урахуванням вищенаведеного, позивачем було здійснено придбання та продаж простих іменних акцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання”, в кількості 7 575 757 шт. загальною вартістю 9 940 000 грн.

Як свідчать матеріали справи, в податковому обліку ТОВ "СВФ Коло" вказані операції з придбання та продажу акцій, емітованих ВАТ “Завод допоміжного обладнання”, були відображені у Додатку К3 до рядка 01.4 Декларації з податку на прибуток підприємства за 9 місяців 2008 р.. Так, згідно вказано додатку ТОВ «СВФ Коло» показано доходи звітного періоду в сумі 10242000,00 грн.), та витрати 10240000 грн. (в т.ч. по продажу акцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання” 9940000,00 грн.). Прибуток від операцій з цінними паперами по ряд.01.4 склав 2901,00 грн., в т.ч. по продажі акцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання” 2000,00 грн. (а.с.50-52).

Відповідач вважає, що оскільки постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 09.09.2008 року по справі № 2а-6978/08, яка набрала законної сили 09.10.2008р. визнано недійсним запис про проведення державної реєстрації ТОВ “Завод допоміжного обладнання”, недійсними установчі документи ТОВ “Завод допоміжного обладнання” з моменту їх реєстрації та свідоцтва про державну реєстрацію з моменту його видачі, недійсним запис про державну перереєстрацію відкритого акціонерного товариства ТОВ “Завод допоміжного обладнання”, недійсною реєстрацію випуску акцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання” з моменту внесення інформації про неї до Загального реєстру випуску цінних паперів, недійсним свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання”, припинено державну реєстрацію “Завод допоміжного обладнання” та беручи до уваги прийняте Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку розпорядження № 1475 від 16.12.2008 року, яким відповідно скасовано реєстрацію випуску акцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання” та анульоване свідоцтво про реєстрацію випуску акцій №206/1/04 від 21.04.2004 року, цінні папери ВАТ “Завод допоміжного обладнання” не можуть бути обєктом цивільних прав та обовязків по спірним правочинам. В зв'язку з чим, витрати, понесені позивачем внаслідок придбання таких акцій не є витратами від операцій з цінними паперами, останні не повинні були включатися ТОВ «СВФ Коло» до розрахунку фінансових операцій з цінними паперами та деривативами. На підставі вищенаведеного, стверджує, що оформлення операцій з подальшого продажу цінних паперів ВАТ “Завод допоміжного обладнання” повинно було бути відображено у складі "інших доходів", а не в складі доходу від операцій з цінними паперами, як це було зроблено позивачем.

Дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає такий висновок помилковим та необґрунтованим з огляду на наступне.

Відносини, пов'язані з обігом цінних паперів в Україні, регулюються Законом України “Про “Про цінні напери та фондовий ринок”.

Слід відмітити, що під обігом цінних паперів в силу положень ст.1 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок” слід розуміти вчинення правочинів, пов'язаних з переходом прав власності на цінні папери і прав за цінними паперами, за винятком договорів, що укладаються під час розміщення цінних паперів.

Згідно із ч.1 ст.6 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок”, акцією є іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств, і законодавством про інститути спільного інвестування.

Статтею 5 Закону України “Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні”визначено, що державне регулювання ринку цінних паперів здійснює Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку.

Частиною 10 ст. 6 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок” реєстрацію випуску акцій здійснює Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку в установленому нею порядку.

Матеріалами справи підтверджено, що рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 09.09.2008 року по справі № 2а-6978/08, на яке посилається відповідач в обґрунтування правомірності спірного податкового повідомлення-рішення, набуло чинності 09.10.2008 року.

Розпорядження №143-3 Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про зупинення обігу акцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання” прийнято 04.12.2007 року.

Розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 1475, яким скасовано реєстрацію випуску акцій ВАТ “Завод допоміжного обладнання” та анульоване свідоцтво про реєстрацію випуску акцій №206/1/04 від 21.04.2004 року, прийнято 22.12.2008 року (а.с.165).

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів підтверджує висновок суду першої інстанції про те, що на час проведення позивачем операцій з купівлі - продажу цінних паперів ВАТ “Завод допоміжного обладнання”, були відсутні документи, які обмежували або забороняли проведення відповідних операцій щодо цінних паперів зазначеного емітента на фондовому ринку.

Крім того, матеріалами справи встановлено, що на момент укладення та виконання договорів купівлі-продажу цінних паперів, ВАТ “Завод допоміжного обладнання” мало юридичну дієздатність та було внесено до Єдиного державного реєстру та в порядку, передбаченому ч.2 ст. 33 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та осіб підприємців", юридичну особу не припиняло.

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців, в графі “Стан юридичної особи” зазначено, що юридична особа - ВАТ “Завод допоміжного обладнання” знаходиться в стані припинення підприємницької діяльності, а отже, не є припиненою.

Крім того, відповідач, констатуючи в акті перевірки порушення позивачем вимог пп.4.1.6 п.4.1 ст.4 цього Закону, не конкретизує, до якої з позицій вищенаведеної норми відносяться суми отримані позивачем по господарським операціям з відчуження спірних акцій.

Судом апеляційної інстанції не встановлено обставин, які б свідчили про те, що спірні правочини не були направлені на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ними, а тому висновок суду першої інстанції про порушення позивачем ч.5 ст.203 Цивільного кодексу України є безпідставним.

Колегія суддів зазначає, що саме положеннями пункту 7.6 статті 7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”, в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин, встановлено порядок оподаткування операцій з цінними паперами та деривативами.

Відповідно до підпункту 7.6.1 пункту 7.6 статті 7 зазначеного Закону Платник податку веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами (у тому числі іпотечними сертифікатами участі, іпотечними сертифікатами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів операцій з нерухомістю) і деривативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами.

Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або деривативами такого ж виду майбутніх звітних періодів у порядку, визначеному статтею 6 цього Закону.

Якщо протягом звітного періоду доходи від продажу кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами чи деривативами такого ж, виду минулих періодів), прибуток включається до складу валових доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду.

Усі інші витрати та доходи такого платника податку, крім витрат та доходів за операціями з цінними паперами (корпоративними правами) та деривативами, визначеними цим підпунктом, беруть участь у визначенні об'єкта оподаткування такого платника податку на загальних умовах, встановлених цим Законом.

Виходячи зі змісту положень пп.7.6.3 п.7.6 ст.7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” під терміном "витрати" слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості. До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у зв'язку з таким придбанням.

Під терміном "доходи" слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження цінних паперів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, які передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням (пп.7.6.4 п.7.6 ст.7 Закону). До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням.

Колегією суддів встановлено, що ТОВ «СВФ Коло» по вказаним вище господарським операціям вівся належний податковий облік фінансових результатів операцій із цінними паперами, в порядку, встановленому положеннями підпункту 7.6.1. пункт 7.6. статті 7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”, що відображалося належним чином в бухгалтерському обліку та в декларації з податку на прибуток позивача за відповідний звітний період, наданої до податкового органу.

Аналізуючи приписи пп.4.1.6. п.4.1 ст.4 та пп.7.6.1. п.7.6. ст.7Закону України "Про оприбуткування прибутку підприємств", колегія суддів дійшла висновку про відсутність обєкту оподаткування податком на прибуток у розмірі 25% по операціям з продажу цінних паперів, емітованих ВАТ “Завод допоміжного обладнання”.

Таким чином, суд апеляційної інстанції погоджується з доводами позивача про те, що сума коштів, отримана від продажу спірних акцій, не підлягає включенню до складу валового доходу.

Підсумовуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку про те, що ТОВ "СВФ Коло" правомірно відобразила операції щодо купівлі-продажу цінних паперів ВАТ “Завод допоміжного обладнання”, що повністю узгоджується з приписами пп.7.6.1., 7.6.3, 7.6.4 п.7.6 ст.7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств".

Доводи апеляційної скарги про нікчемність правочинів, здійснених ТОВ "СВФ Коло" з придбання та відчуження акцій, емітованих ВАТ “Завод допоміжного обладнання”, не знайшли свого підтвердження в ході апеляційного розгляду справи.

Щодо висновку відповідача про те, що видання позивачем простого векселя №АА 1411811 від 24.07.2008р. на загальну суму 9940000,00 грн. відбулося з порушенням ст..4 Закону України «Про обіг векселів в Україні» колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

Згідно положень ч.1 ст.3 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок” цінні папери документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам.

Положеннями ч.5 ст.3 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок” визначено групи цінних паперів, які можуть бути у цивільному обороті, серед яких зазначено боргові цінні папери (боргові цінні папери - цінні папери, що посвідчують відносини позики і передбачають зобовязання емітента сплати у визначений строк кошти відповідно до зобовязання), до яких Законом віднесено вексель.

Згідно зі ст. 14 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок” вексель цінний папір, який посвідчує безумовне грошове зобов'язання векселедавця або його наказ третій особі сплатити після настання строку платежу визначену суму власнику векселя (векселедержателю).

Особливості обігу векселів в Україні, який полягає у видачі переказних та простих векселів, здійсненні операцій з векселями та виконанні вексельних зобов'язань у господарській діяльності визначено Законом України “Про обіг векселів в Україні”, відповідно до Женевської конвенції 1930 року, якою запроваджено Уніфікований закон про переказні векселі та прості векселі, з урахуванням застережень, обумовлених додатком II до цієї Конвенції, та відповідно до Женевської конвенції 1930 року про врегулювання деяких колізій законів про переказні векселі та прості векселі, Женевської конвенції 1930 року про гербовий збір стосовно переказних векселів і простих векселів.

Згідно положень ст.77 Уніфікованого закону про переказний та простий векселі до простих векселів застосовуються такі ж положення, що стосуються переказних векселів, тією мірою, якою вони є сумісними з природою цих документів, а саме положення щодо: індосаменту (статті 11 - 20); строку платежу (статті 33 - 37); платежу (статті 38 - 42); права регресу у разі неплатежу (статті 43 - 50, 52 - 54); платежу у порядку посередництва (статті 55, 59 - 63); копій (статті 67 і 68); змін (стаття 69); позовної давності (статті 70 і 71).

Як свідчать матеріали справи, згідно п.2.1. договору купівлі-продажу цінних паперів № Б-02-593/2008 від 22.07.2008 року передбачено, що Покупець сплачує Продавцю вартість ЦП, вказану в п.1.2. цього Договору до 31 липня 2008 р. включно. Покупець має право розрахуватись з Продавцем будь-яким способом, що не суперечить чинному законодавству України, в тому числі векселями українських емітентів.

З огляду на викладене, колегія суддів зауважує, що договором № Б-02-593/2008 від 22.07.2008 року було встановлено відстрочення оплати до 31 липня 2008 року з можливістю припинення грошових зобов'язань по Договору шляхом видання простого векселя.

На підтвердження виконання договору № Б-02-593/2008 від 22.07.2008 року було укладено акт від 22.07.08. № б/н приймання-передачі цінних паперів до договору № Б-02-593/2008 та акт від 22.07.2008 року № б/н виконання зобов'язань до договору купівлі-продажу цінних паперів № Б-02-593/2008 від 22.07.2008 року.

Вищезазначені документи свідчать про фактичне поставлення товарів (акції), оформлення та виникнення грошового боргу ТОВ «СВФ КОЛО» перед ТОВ «ФК «Фактор». Отже, вексель виписаний з дотриманням норм чинного законодавства України.

Відповідно до статей 43, 77 Уніфікованого закону держатель може використати своє право регресу проти індосантів, трасанта та інших зобовязань осіб при настанні строку платежу, якщо останній не був здійснений, а також до настання строку платежу за таких умов : якщо мала місце повна або часткова відмова здійснити акцепт; у разі банкрутства трасата (незалежно від того, здійснив він акцепт чи ні), або у разі припинення ним платежів, навіть якщо ця обставина не була встановлена судовим рішенням, або у разі безрезультатного звернення стягнення на його майно; у разі банкрутства трасанта за векселем, що не підлягає акцепту. Вказані норми закріплюють право векселедержателя на дострокову реалізацію права вимоги за векселем за рахунок солідарно зобовязаних осіб у разі, якщо до настання строку платежу відбудуться визначені Уніфікованим законом події, що унеможливлюють погашення такого векселя прямим боржником.

Згідно ст. 40 Уніфікованого Закону зазначено, що Держатель переказного векселя не може бути примушений прийняти платіж за ним до настання строку платежу. Трасат, який здійснює платіж до настання строку платежу, робить це на свій власний страх і ризик.

Відповідно до абз. 2 п.1 Постанови Пленуму Верховного суду України від 08.06.2007 року за № 5 «Про деякі питання практики розгляду спорів, пов'язаних з обігом векселів» необхідно також врахувати, що вексельні правочини (зокрема, щодо видачі, акцептування (в тому числі в порядку посередництва), індосування, авалювання та оплати векселя) регулюються не тільки нормами спеціального вексельного законодавства, а й загальними нормами цивільного законодавства про угоди та зобов'язання (статті 202-211, 215-236, 509-609 Цивільного кодексу України (далі - ЦК). Відтак, за відсутності спеціальних норм у вексельному законодавстві до вексельних правочинів застосовуються загальні норми ЦК з урахуванням їх особливостей.

Згідно ст. 531 ЦК боржник має право виконати свій обов'язок достроково, якщо інше не встановлено договором, актами цивільного законодавства або не випливає із суті зобов'язання чи звичаїв ділового обороту.

Потрібно зазначити, що законодавство України про обіг векселів не містить категоричної заборони щодо дострокового погашення грошових зобов'язань по векселям виданих векселедавцем.

Матеріалами справи підтверджено, що векселедавець не заперечував прийняти зазначений вище вексель та здійснити оплату по ньому достроково.

Беручи до уваги вищенаведене, колегія суддів не вбачає підстав для підтвердження висновку відповідача про порушення позивачем при розрахунку векселем у спірних правовідносинах положень ст.4 Закону України «Про обіг векселів в Україні».

Отже, висновок ДПІ у м.Полтаві про те, що сума в розмірі 9940000,00 грн., отримана ТОВ "СВФ Коло" від продажу цінних паперів ВАТ “Завод допоміжного обладнання”, підлягає включенню в цілому до складу інших доходів відповідно пп. 4.1.6 п.4.1 ст.4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", є помилковим та таким, що спростовується матеріалами справи. Внаслідок чого, колегія суддів констатує про відсутність підстав для донарахування позивачу у спірних правовідносинах податку на прибуток за 9 місяців 2008 року на загальну суму 497 0000,00 грн.

За таких обставин, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції про те, що податкове повідомлення-рішення ДПІ у м.Полтаві № 0003922301/0 від 09.12.2010 року про визначення податкового зобовязання з податку на прибуток в розмірі 4970000 грн., в тому числі за основним платежем 2485000 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями) 2485000 грн., прийняте без урахування вимог ч.3 ст.2 КАС України та підлягає скасуванню.

Підсумовуючи викладене, колегія суддів підтверджує, що при прийнятті рішення у справі суд першої інстанції дійшов вичерпних юридичних висновків щодо встановлення обставин справи і правильно застосував до спірних правовідносин сторін норми матеріального та процесуального права.

Доводи апеляційної скарги з наведених підстав висновків суду не спростовують.

Відповідно до ст. 200 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст.ст.160, 167, 195, 196, 198, 200, п. 1 ч. 1 ст.205, ст.ст.206, 209, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у м. Полтаві залишити без задоволення.

Постанову Полтавського окружного адміністративного суду від 22.09.2011р. по справі№2а-1670/6045/11 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання ухвали у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя<підпис >Перцова Т. С.

Судді<підпис >

<підпис >Дюкарєва С.В. Жигилій С.П. <Список ><Текст > Повний текст ухвали виготовлений 16.12.2011 р.