Ухвала суду № 21976388, 23.02.2012, Львівський апеляційний адміністративний суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 лютого 2012 р. Справа № 134063/11 Колегія суддів Львівського апеляційного адміністративного суду в складі:

головуючого судді Ніколіна В.В.,

суддів Заверухи О.Б., Гінди О.М.,

розглянувши у порядку письмового провадження в м. Львові апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Галицького районного суду м. Львова від 17.06.2009 року у справі за позовом ОСОБА_2 до Державного реєстратора Виконавчого комітету Львівської міської ради Дуди В.І. про скасування внесення змін до Єдиного державного реєстру від 25 лютого 2009 року щодо зміни Генерального директора ТОВ «Октант», -

ВСТАНОВИЛА :

В березні 2009 року ОСОБА_2 звернувся до суду з адміністративним позовом до Державного реєстратора Виконавчого комітету Львівської міської ради Дуди В.І. про скасування внесення змін до Єдиного державного реєстру від 25 лютого 2009 року щодо зміни Генерального директора ТОВ «Октант».

В позові ОСОБА_2 покликається на те, що внесення змін до Єдиного державного реєстру в частині зміни Генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями) є незаконним, оскільки всупереч вимогам Постанови Кабінету Міністрів України від 01.11.1999 р. № 2028 "Про затвердження Порядку оформлення іноземцям та особам без громадянства дозволу на працевлаштування в Україні", ОСОБА_4, як іноземний громадянин, не одержав відповідний дозвіл на працевлаштування в Україні. Крім того, Державний реєстратор Виконавчого Комітету Львівської міської ради 25 лютого 2009 року вніс до Єдиного державного реєстру відомості про заміну Генерального директора ТОВ «Октант» без зясування питання наявності у громадянина Російської федерації ОСОБА_4 дозволу на працевлаштування в Україні.

Оскаржуваною постановою Галицького районного суду м. Львова від 17.06.2009 року у задоволенні позовної заяви ОСОБА_2 до Державного реєстратора Виконавчого комітету Львівської міської ради Дуди В.І. про скасування внесення змін до Єдиного державного реєстру від 25 лютого 2009 року щодо зміни Генерального директора ТОВ «Октант»- відмовлено.

У поданій апеляційній скарзі ОСОБА_1 просить зазначену постанову скасувати та прийняти нову, якою задоволити позовні вимоги в повному обсязі, покликаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права. Вимоги за апеляційною скаргою обґрунтовує тим, що відповідно до п.«а» ч.1 ст.10 Закону України "Про господарські товариства", п.1 ч.1 ст. 116 Цивільного кодексу України, абз.1 ч.1 ст.88 Господарського кодексу України, п.п.5.3.1. п.5.3. Статуту ТОВ «Октант» учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених законом. Управління справами товариства здійснюється, зокрема, шляхом участі в загальних зборах учасників товариства, як вищому органі товариства з обмеженою відповідальністю.

Всупереч вищенаведеним приписам ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", не всі учасники Товариства з обмеженою відповідальністю «Октант» (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями) були повідомлені про позачергові загальні збори, які ніби то відбулися 05 січня 2009 року. Так, про вказані позачергові загальні збори учасників не були повідомлені: ОСОБА_1 (20% голосів). ОСОБА_6 (20% голосів), ОСОБА_7 (10% голосів).

Відповідно до ч. 3 п.17 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Таким чином, неповідомлення учасників товариства ОСОБА_1 (20% голосів). ОСОБА_6 (20% голосів), ОСОБА_7 (10% голосів) про проведення 05 січня 2009 року позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Октант» (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями), унеможливило участь перерахованих учасників у загальних зборах і, відтак, порушило їх права брати участь в управлінні справами товариства, одержувати інформацію про діяльність товариства, регламентовані ст.10 Закону України "Про господарські товариства", ст. 116 Цивільного кодексу України, ст.88 Господарського кодексу України, п.5.3. Статуту ТОВ «Октант».

За таких обставин, твердження суду першої інстанції про дотримання процедури скликання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Октант» (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями), встановленої ст. 61 Закону "Про господарські товариства", не відповідають дійсності.

Сторони по справі належним чином судом були повідомлені, однак з невідомих для суду причин не з'явилися в зал судового засідання, а тому відповідно до ч. 1 ст. 197 КАС України суд апеляційної інстанції може розглянути справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо справу може бути вирішено на основі наявних у ній доказів, у разі неприбуття жодної з осіб, які беруть участь у справі, у судове засідання, хоча вони були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового засідання.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги у їх сукупності, колегія суддів приходить до переконання, що подана скарга не підлягає задоволенню з наступних мотивів.

Відмовляючи в позові ОСОБА_2 суд першої інстанції виходив з того, що дозвіл на працевлаштування іноземця в Україні не вимагається згідно вимог Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" N 755 від 15 травня 2003 року (із внесеними змінами і доповненнями) при внесенні змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в ЄДР, щодо керівника юридичної особи.

Частиною 2 статті 19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" встановлено, що державному реєстратору забороняється вимагати додаткові документи для внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, якщо вони не передбачені частиною першою цієї статті.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Таким чином, судом першої інстанції встановлено, що новообраний керівник ОСОБА_4 Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями), враховуючи те, що збори учасників Товариства уповноважили його внести зміни щодо нового генерального директора до державних органів, виконав свої зобов'язання та відповідно до вимог Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" подав Державному реєстратору Виконавчого Комітету Львівської міської ради пакет документів, необхідний для внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, зокрема, зміни керівника Товариства, а тому у державного реєстратора були відсутні підстави для залишення без розгляду реєстраційної картки про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в ЄДР.

Такі висновки суду першої інстанції, на думку колегії суддів, відповідають нормам матеріального права.

Як вбачається з матеріалів справи відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Серії АГ N'354291-354294 станом на09.04.2009 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільне українсько-російське підприємство з іноземними інвестиціями) (надалі - ТзОВ «Октант») створено 17.06.2002 року, Свідоцтво про державну реєстрацію серії А01 №205736, дата проведення державної реєстрації: 17.06.2002 року, місце проведення державної реєстрації: Виконавчий Комітет Львівської міської ради, ідентифікаційний код юридичної особи: 32052882, місцезнаходження юридичної особи: 79053, м. Львів, вул. Наукова, буд. 5А, кім. 340(а.с.53)

Відповідно до ст.62 Закону "Про господарські товариства" у товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган: колегіальний (дирекція) або одноособовий (директор). Дирекцію очолює генеральний директор. Членами виконавчого органу можуть бути також особи, які не є учасниками товариства. Дирекція (директор) вирішує усі питання діяльності товариства, за винятком тих, що належать до виключної компетенції зборів учасників. Збори учасників товариства можуть винести рішення про передачу частини повноважень, що належать їм, до компетенції дирекції (директора). Дирекція (директор) підзвітна зборам учасників і організує виконання їх рішень. Дирекція (директор) діє від імені товариства в межах, встановлених Законом "Про господарські товариства" та установчими документами.

Відповідно до п.6.2.1. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями) (надалі - Товариство) поточне керівництво діяльністю Товариства здійснюється Радою директорів та Генеральним директором, який її очолює.

Чинним законодавством України, зокрема, ст. 59 Закону України "Про господарські товариства" та ч.4 ст. 145 Цивільного Кодексу України визначено, що створення і відкликання виконавчого органу товариства належить до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю.

Пунктом 6.1.8. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями) встановлено, що обрання та відкликання Генерального директора Товариства та членів Ради директорів належить до виключної компетенції Загальних зборів учасників Товариства.

Відповідно до п. 1.2. та 4.2. Статуту ТзОВ «Октант», що викладений в новій редакції та зареєстрований 22 листопада 2006 року державним реєстратором Виконавчого Комітету Львівської міської ради, № запису 14151050005002303, учасниками Товариства є Позивач - ОСОБА_2 - із часткою 20% статутного фонду і 20% голосів у Зборах учасників; ОСОБА_8 - із часткою 10% статутного фонду і 10% голосів у Зборах учасників; ОСОБА_9 - із часткою 20% статутного фонду і 20% голосів у Зборах учасників; ОСОБА_7 - із часткою 10% статутного фонду і 10% голосів у Зборах учасників; ОСОБА_6 - із часткою 20% статутного фонду і 20% голосів у Зборах учасників; ОСОБА_1 - із часткою 20% статутного фонду і 20% голосів у Зборах учасників.

Судом першої інстанції встановлено, що 05 січня 2009 року було проведено позачергові загальні збори учасників ТзОВ «Октант», на яких були присутні 70% учасників. Вищенаведене свідчить про правомочність вищевказаних загальних зборів учасників товариства у зв'язку із наявністю кворуму відповідно до вимог ст. 60 Закону «Про господарські товариства».

Також встановлено, що рішенням позачергових Загальних зборів учасників ТзОВ «Октант» від 05 січня 2009 року, на яких були присутні 70% учасників, а саме: ОСОБА_2 (20% голосів), ОСОБА_10 (10% голосів), ОСОБА_9 (20% голосів), ОСОБА_6 (20% голосів), простою більшістю голосів було прийнято рішення про призначення Генеральним директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями) ОСОБА_4, який є громадянином Російської Федерації. Одночасно його призначено відповідальним за внесення змін щодо нового генерального директора Товариства до державних органів.

При цьому, позивач на вищевказаних позачергових загальних зборах учасників ТзОВ «Октант» від 05 січня 2009 року голосував «ЗА» обрання ОСОБА_4 генеральним директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями).

З наявних в матеріалах справи доказів колегія суддів встановила, що вищевказані загальні збори учасників ТзОВ «Октант» були проведені в порядку, встановленому чинним законодавством України, із дотриманням процедури їх скликання, встановленої ст. 61 Закону «Про господарські товариства». Протокол позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Октант» від 05.01.2009 року оформлений згідно вимог чинного законодавства, підписаний позивачем - ОСОБА_2, як головою зборів Товариства та секретарем зборів учасників - ОСОБА_8 Одночасно судом встановлено, що вищевказаний протокол позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Октант» від 05.01.2009 року скріплений печаткою Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями), однак, згідно норм чинного законодавства це не є обов'язковим.

Таким чином, колегія суддів встановила, що вищим органом управління ТзОВ «Октант» - загальними зборами учасників Товариства відповідно до вимог, встановлених чинним законодавством України, обрано генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями) ОСОБА_4 та призначено його відповідальним за внесення змін щодо нового генерального директора до державних органів.

З пояснень представників відповідача і третіх осіб, та матеріалів справи судом з'ясовано, що на підставі рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Октант» Генеральний директор Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями) ОСОБА_4 подав Державному реєстратору Виконавчого Комітету Львівської міської ради Дуді В.І. пакет документів для внесення змін до Єдиного державного реєстру в частині зміни Генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями).

25 лютого 2009 року Державним реєстратором Виконавчого Комітету Львівської міської ради Дудою В.І., на підставі поданих Генеральним директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями) ОСОБА_4, було внесено до Єдиного державного реєстру відомості про заміну Генерального директора ТзОВ «Октант».

Частиною першою статті 19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" встановлено, що у разі, якщо зміна відомостей про юридичну особу, які містяться в ЄДР, не пов'язана із змінами до установчих документів юридичної особи або не підлягає державній реєстрації, виконавчий орган юридичної особи або уповноважена ним особа зобов'язаний подати (надіслати рекомендованим листом) державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи юридичної особи заповнену реєстраційну картку про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в ЄДР.

Підстави для залишення без розгляду реєстраційної картки про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в ЄДР, визначено частиною п'ятою статті 19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців": якщо реєстраційна картка оформлена з порушенням вимог, які встановлені частинами першою та другою статті 8 цього Закону, або якщо до реєстраційної картки не додано документи, передбачені частиною першою цієї статті, або якщо до державного реєстратора надійшло рішення суду щодо заборони у проведенні реєстраційних дій.

Із матеріалів справи, колегією суддів встановлено, що Державному реєстратору Виконавчого Комітету Львівської міської ради Дуді В. І. при внесенні змін до відомостей про юридичну особу, які пов'язані зі зміною керівника, що містяться в ЄДР, Генеральним директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями) ОСОБА_4 було подано: заповнену реєстраційну картку за формою №4 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в ЄДР, нотаріальну копію протоколу позачергових загальних зборах учасників ТзОВ «Октант» від 05 січня 2009 року про обрання новопризначеного керівника Товариства та його паспорт.

Колегією суддів встановлено, що реєстраційну картку за формою N 4 на внесення змін до відомостей про керівника юридичної особи до ЄДР підписав і представляв вже новопризначений на цю посаду генеральний директор Товариства ОСОБА_4, який підтвердив свої повноваження належним чином - надав державному реєстратору нотаріальну копію протоколу позачергових загальних зборів учасників ТзОВ «Октант» від 05.01.2009 року, відповідно до якого його обрано на посаду. Реєстраційна картка про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, за формою №4 оформлена відповідно до вимог, які встановлені частинами першою та другою статті 8 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" N 755-ІУ від 15 травня 2003 року із внесеними змінами і доповненнями). Також вбачається, що на момент внесення змін до Єдиного державного реєстру в частині зміни Генерального директора ТзОВ "Октант" до Державного реєстратора Виконавчого Комітету Львівської міської ради Дуди В.І. не надходило рішення суду щодо заборони у проведенні реєстраційних дій щодо Товариства з обмеженою відповідальністю "ОКТАНТ"(спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями).

Стосовно дозволу на працевлаштування іноземця в Україні, то судом встановлено, що такий документ не вимагається згідно вимог Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" N 755 від 15 травня 2003 року (із внесеними змінами і доповненнями) при внесенні змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в ЄДР, щодо керівника юридичної особи.

Частиною 2 статті 19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" встановлено, що державному реєстратору забороняється вимагати додаткові документи для внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, якщо вони не передбачені частиною першою цієї статті.

Таким чином, колегією суддів встановлено, що новообраний керівник ОСОБА_4 Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями), враховуючи те, що збори учасників Товариства уповноважили його внести зміни щодо нового генерального директора до державних органів, виконав свої зобов'язання та відповідно до вимог Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" подав Державному реєстратору Виконавчого Комітету Львівської міської ради пакет документів, необхідний для внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, зокрема, зміни керівника Товариства, а тому у державного реєстратора були відсутні підстави для залишення без розгляду реєстраційної картки про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в ЄДР.

Відповідно до п. 2 Порядку оформлення іноземцям та особам без громадянства дозволу на працевлаштування в Україні, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 1 листопада 1999 р. N 2028, підприємства, установи та організації незалежно від форми власності і господарювання та іноземні суб'єкти господарської діяльності, що діють на території України (далі - роботодавець), можуть використовувати працю іноземців лише за наявності у них дозволів на працевлаштування, якщо інше не передбачене міжнародними договорами України.

Колегією суддів встановлено, що 11.03.2009 року на виконання вимог, передбачених діючою на той час Постановою Кабінету Міністрів України "Про затвердження Порядку оформлення іноземцям та особам без громадянства дозволу на працевлаштування в Україні" N 2028 від 1 листопада 1999 р., отримано дозвіл №1904 на працевлаштування в Україні на посаді генерального директора ТзОВ «Октант»(а.с.81).

Таким чином, встановлено, що новообраний керівник ТзОВ «Октант» отримав дозвіл на працевлаштування в Україні, що відповідає вимогам чинного законодавства, в т.ч. Порядку оформлення іноземцям та особам без громадянства дозволу на працевлаштування в Україні, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 1 листопада 1999 р. N 2028.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів прийшла до висновку, що Державним реєстратором Виконавчого Комітету Львівської міської ради Дудою Володимиром Івановичем внесено запис до Єдиного державного реєстру про внесення змін до відомостей про юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільне українсько-російське підприємство з іноземними інвестиціями), щодо зміни директора (керівника) Товариства, правомірно та відповідно до вимог Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" N 755-ІУ від 15 травня 2003 року (із внесеними змінами і доповненнями), а тому позовні вимоги про скасування внесення змін до Єдиного державного реєстру в частині зміни Генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант" (спільного українсько-російського підприємства з іноземними інвестиціями) не підлягають задоволенню.

Крім цього, колегією суддів не береться до уваги покликання апелянта на те, що рішенням господарського суду Львівської області від 28.10.2011 року визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Октант” (спільне українсько-російське підприємство з іноземними інвестиціями), оформлені протоколом від 5 січня 2009 року та той факт, що згідно рішенням Сихівського районного суду м. Львова від 22.11. 2010 року про поновлення ОСОБА_1 на посаді генерального директора ТзОВ «Октант», оскільки на день прийняття судом першої інстанції рішення дані факти не були відомі суду, і тому не можуть бути взяті колегією суддів до уваги при вирішенні даного спору.

Враховуючи вище наведене висновки суду першої інстанції відповідають нормам матеріального та процесуального права.

На підставі наведеного колегія судів прийшла до висновку, що судом першої інстанції, при винесені оскаржуваної постанови вірно дано правову оцінку обставинам справі та ухвалено судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, що згідно ст. 200 КАС України є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, а постанови суду першої інстанції без змін.

Керуючись ст.ст. 195, 197, 198, 200, 205, 206, 254 КАС України колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Постанову Галицького районного суду м. Львова від 17.06.2009 року у справі за позовом ОСОБА_2 до Державного реєстратора Виконавчого комітету Львівської міської ради залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копії особам, що беруть участь у справі, може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Головуючий В.В. Ніколін

Судді О.Б. Заверуха

О.М. Гінда