Ухвала суду № 21867944, 14.02.2012, Апеляційний суд Кіровоградської області

Апеляційний суд Кіровоградської області

№ провадження 10/1190/135/12 Головуючий у суді І-ї інстанції Черненко

Категорія - Розкриття інформації, що містить банківську таємницю, надання дозволу на проведення ревізії, продовження терміну ревізії тощо Доповідач у суді ІІ-ї інстанції Яковлева С. В.

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.02.2012 року .Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Кіровоградської області у складі :

головуючого судді Зубка К.А.

суддів Онуфрієва В.М., Яковлєвої С.В.

за участі прокурора Василенка Д.О.,

представника скаржника ОСОБА_2

розглянула у відкритому судовому засіданні у м. Кіровограді апеляцію ОСОБА_3 на постанову Ленінського районного суду м. Кіровограда від 31 жовтня 2011 року, якою накладено арешт на грошові кошти, які знаходяться на поточному рахунку № НОМЕР_1 (українська гривня), що належить ФОП ОСОБА_3 (код НОМЕР_2) та відкритий 30.12.2010 року у відділенні «Кіровоградське регіональне управління ПАТ «Полтава-банк»(МФО 331489), розташованому за адресою: м. Кіровоград, вул.Володарського,63 без зупинення операцій по надходженню коштів на рахунки, в тому числі з нарахування та зарахування на рахунки відсотків, однак з повним зупиненням видаткових операцій по зазначених рахунках (як готівкою так і безготівково).

Старший слідчий з ОВС СВ ПМ ДПА у Кіровоградській області Баркар А.М. за згодою прокурора звернувся в суд з поданням про накладення арешту на грошові кошти, які знаходяться на поточному рахунку № НОМЕР_1 (українська гривня), що належить ФОП ОСОБА_3 (код НОМЕР_2) та відкритий 30.12.2010 року у відділенні «Кіровоградське регіональне управління ПАТ «Полтава-банк»(МФО 331489), розташованому за адресою: М.Кіровоград, вул.Володарського,63 без зупинення операцій по надходженню коштів на рахунки, в тому числі з нарахування та зарахування на рахунки відсотків, однак з повним зупиненням видаткових операцій по зазначених рахунках (як готівкою так і безготівково), окрім операцій зі сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, а також визначених контролюючим органом грошових зобов'язань платника податків, з зазначенням суми залишку на рахунках.

На обґрунтування подання вказує, що в провадженні СВ ПМ ДПА у Кіровоградській області знаходиться кримінальна справа № 58-479 порушена відносно службових осіб ТОВ „Агрохолдінг 2009" за фактом умисного ухилення від сплати податків, за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, а також, за фактом фіктивного підприємництва ПП „БВП-Буд", за ознаками злочину, передбаченого ч.2 ст.205 КК України та відносно директора ПП „Крауз Ко" ОСОБА_5 за фактом умисного ухилення від сплати податків, за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Також по справі встановлено, що невстановлені досудовим слідством особи з метою прикриття незаконної діяльності, діючи умисно, із корисливих мотивів, направленої на умисне ухилення від сплати податків та переведення безготівкових коштів в готівку, за грошову винагороду без мети здійснення господарської діяльності зареєстрували в реєстраційних палатах виконавчих комітетів м. Києва та Кіровоградської міської ради ТОВ „Автодорінвест" (код ЄДРПОУ 36025370), ТОВ „Агропромсервіс Трейд" (код ЄДРПОУ 36259246), ТОВ „Кронк МСК" (код ЄДРПОУ 36385278), ТОВ „Міксбуд" (код ЄДРПОУ 34426191), ТОВ „Н.Т.К. Октан" (код ЄДРПОУ 35900535), ТОВ „Сінергія-С" (код ЄДРПОУ 36867085), ТОВ „Промінь Л" (код ЄДРПОУ 36351872), ТОВ „Промагролізінг" (код ЄДРПОУ 35840214), ПП „Олбудінвест" (код ЄДРПОУ 36080960), ТОВ „Житлобуд-БК" (код ЄДРПОУ 37378324), ТОВ „Веркона Плюс" (код ЄДРПОУ 36792057), ТОВ „Будпромкомплект М" (код ЄДРПОУ 35386108), ТОВ „Меттех Україна" (код ЄДРПОУ 35623515), ТОВ „Артмедіа Київ" (код ЄДРПОУ 35316727), ПП „БВП-Буд" (код ЄДРПОУ 35084152), ТОВ „Агро-Трейд Інвест" (код ЄДРПОУ 37297743), які в подальшому були поставлені на податковий облік у державних податкових інспекціях міста Києва та міста Кіровограда.

Згідно поданих додатків № 5 до декларації з ПДВ „Розшифровка податкових зобов'язань та податкових кредитів в розрізі контрагентів" ТОВ „Автодорінвест", ТОВ „Агропромсервіс Трейд", ТОВ „Кронк МСК", ТОВ „Міксбуд", ТОВ „Н.Т.К. Октан", ТОВ „Сінергія-С", ТОВ „Промінь Л", ТОВ „Промагролізінг", ПП „Олбудінвест", ТОВ „Житлобуд-БК", ТОВ „Веркона Плюс", ТОВ „Будпромкомплект М", ТОВ „Меттех Україна", ТОВ „Артмедіа Київ", ПП „БВП-Буд", ТОВ „Агро-Трейд Інвест" протягом 2008-2010 років, надавали послуги з необґрунтованого завищення валових витрат і незаконного формування податкового кредиту з податку на додану вартість, як підприємствам Кіровоградської області, так і підприємствам інших областей за рахунок нібито проведених фінансово-господарських операцій.

Розглянувши скаргу суд першої інстанції задовольнив подання старшого слідчого з ОВС СВ ПМ ДПА у Кіровоградській області, оскільки при відстеженні в ході досудового слідства діяльності вище перелічених, пов'язаних між собою в товарно-грошових потоках підприємств, відповідно до вилучених по справі документів, банківських роздруківок по рахунках та аналізу додатків № 5 до податкових декларацій з ПДВ, встановлено, що фізична особа-підприємець ОСОБА_3 (код НОМЕР_2) здійснювала формування свого податкового кредиту за рахунок відображення в звітності операцій з суб'єктами підприємництва, що мають ознаки фіктивності - ТОВ „Н.Т.К. Октан" (код ЄДРПОУ 35900535), ТОВ „Житлобуд-БК" (код ЄДРПОУ 37378324). Формування податкового кредиту ФОП ОСОБА_3 за рахунок зазначених СГД відбувалося в період з 2008 по 2010 роки на загальну суму ПДВ - 380 566,43 грн.

Проведеними оперативно-розшуковими заходами відносно ФОП ОСОБА_3 встановлені факти приховування останньою об'єкту оподаткування шляхом безпідставного завищення валових витрат та сум податкового кредиту з ПДВ, що завдає шкоди інтересам держави у вигляді несплати податків в особливо великих розмірах.

Не погоджуючись із постановою районного суду ОСОБА_3 оскаржила вказану постанову до апеляційного суду Кіровоградської області, оскільки вважає, що арешт на майно накладається лише у порядку забезпечення цивільно позову чи можливої конфіскації майна, а проти неї не порушено жодної кримінальної справи, цивільних позовів не пред’явлено, кошти на її розрахунковому рахунку не є доказами у жодній із кримінальних справ.

Заслухавши доповідача, у дебатах представника скаржника ОСОБА_3 –ОСОБА_2, який підтримав апеляцію, думку прокурора про залишення постанови суду без зміни, перевіривши матеріали, зваживши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляцію необхідно задовольнити, а постанову суду першої інстанції скасувати, виходячи з таких підстав.

Так, підставою, для звернення з поданням про накладення арешту на грошові кошти та зупинення видаткових операції по рахункам фізичної особи підприємця ОСОБА_3, послужили висновки слідчого з приводу того, що фізична особа-підприємець ОСОБА_3 (код НОМЕР_2) здійснювала формування свого податкового кредиту за рахунок відображення в звітності операцій з суб'єктами підприємництва, що мають ознаки фіктивності - ТОВ „Н.Т.К. Октан" (код ЄДРПОУ 35900535), ТОВ „Житлобуд-БК" (код ЄДРПОУ 37378324). Формування податкового кредиту ФОП ОСОБА_3 за рахунок зазначених СГД відбувалося в період з 2008 по 2010 роки на загальну суму ПДВ - 380 566,43 грн., а тому на зазначений розрахунковий рахунок з метою відшкодування заподіяної державі шкоди, необхідно накласти арешт.

Проте колегія суддів не погоджується із висновками слідчого, оскільки висновки слідчого не ґрунтуються на об’єктивних даних, і є лише припущенням.

Статтею 126 ч.1 КПК України, визначено підстави для накладення арешту за рішенням суду на вклади визначеного кола осіб, обвинуваченого чи підозрюваного, або осіб, які несуть за законом матеріальну відповідальність за його дії, проте подання слідчого про накладення арешту на розрахункові рахунки ФОП ОСОБА_3, безпідставне та необґрунтоване.

Так, ствердження слідчого з приводу того, що ОСОБА_3, фактично здійснює керівництво ТОВ «Ріне», а також веде всю бухгалтерську документацію зазначеного товариства безпідставне, оскільки будь яка фізична особа, набуває повноваження службової особи, лише в порядку, передбаченому законодавством: (рішення загальних зборів товариства, наказ про призначення на посаду, тощо), проте в матеріалах справи відсутні будь які дані з приводу того, що ОСОБА_3, являється службовою особою ТОВ «Ріне».

Більш того, стосовно ФОП ОСОБА_3, взагалі не порушувалася кримінальна справа за ознаками злочину, передбаченого ст.212 КК України, тобто ОСОБА_3, по кримінальній справі №58-479 не являється процесуальною особою, стосовно якої можливо застосовувати процесуальні обмеження.

Суд першої інстанції, під час розгляду подання слідчого, на вищезазначені обставини уваги не звернув, та не з’ясував, якими доказами, окрім припущення слідчого, підтверджується відношення ФОП ОСОБА_3, до розслідуваної кримінальної справи №58-479, порушеної стосовно інших осіб, у зв’язку з чим допустився помилки.

За таких обставин, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційну скаргу ОСОБА_3, необхідно задовольнити, постанову Ленінського районного суду м. Кіровограда від 31 жовтня 2011 року - скасувати, а матеріали справи направити на новий судовий розгляд в той же суд, в іншому складі суддів.

Керуючись ст.ст. 362, 366, 382 КПК України колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

Апеляцію ОСОБА_3 задовольнити.

Постанову Ленінського районного суду м. Кіровограда від 31 жовтня 2011 року, якою накладено арешт на грошові кошти, які знаходяться на поточному рахунку № НОМЕР_1 (українська гривня), що належить ФОП ОСОБА_3 (код НОМЕР_2) та відкритий 30.12.2010 року у відділенні «Кіровоградське регіональне управління ПАТ «Полтава-банк»(МФО 331489) –скасувати, а матеріали справи направити на новий судовий розгляд в той же суд, в іншому складі суду.

Судді: