Рішення № 21781396, 01.03.2012, Господарський суд Житомирської області

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

___________

_______________

10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Від "01" березня 2012 р. Справа № 5/5007/86/11

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Ляхевич А.А.

при секретарі Нагорній М.М.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1, довіреність №1 від 05.01.2012 р.,

від відповідача: ОСОБА_2 довіреність від 08.09.2010 р.,

від третьої особи: не з'явився,

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Інвестиційна група "Глобус" (м.Луцьк)

до Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" (м.Київ)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 (м.Київ)

про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню

Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Інвестиційна група "Глобус" звернулось до господарського суду Житомирської області з позовом до ПАТ "Дельта Банк" про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 21.12.2011р. позовну заяву прийнято до розгляду, порушено провадження у справі №5/5007/86/11 та призначено її розгляд на 26.01.2012 р. Цією ж ухвалою до участі у справі залучено третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 (м.Київ).

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 26.01.2012 р. продовжено розгляд справи відповідно до ч.3 ст.69 Господарського процесуального кодексу України. Розгляд справи відкладено на 21.02.2012р. Ухвалою господарського суду від 21.02.2012р. відкладено розгляд справи на 01.03.2012 р.

В засіданні суд представник позивача підтримав позовні вимоги у повному обсязі та просить позов задовольнити.

ПАТ "Дельта Банк", яке є відповідачем по справі, виклало свої заперечення на позов у письмовому відзиві на позовну заяву (а.с.30-37). У відзиві, зокрема, зазначено, що позивачем як позичальником (відповідно до договору про заміну боржника від 16.11.2009 р.) за кредитним договором №16/КВ-06 від 15.05.2006 р. зобов'язання, передбачені кредитним договором, належним чином не виконувались, було порушено строки повернення кредитної заборгованості. У зв'язку з чим та на виконання п.5.2.6, п.9.2., п.2.1.6, п.4.1., п.4.3 кредитного договору, 18.05.2011 р. на адресу позивача відповідачем надіслано претензію за вих.№02.1-695 від 17.05.2011 р., яка містить стислий зміст порушених зобов'язань з посиланням на пункти кредитного договору та нормативні акти, суму заборгованості та її детальний розрахунок, посилання на вимогу про виконання порушеного зобов'язання у встановлений чинним законодавством строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги, платіжні реквізити заявника, а також, додано документи, що підтверджують вимоги АТ "Дельта Банк". Зазначену претензію позивач отримав 23.05.2011 р., проте, вимоги АТ "Дельта Банк" щодо сплати заборгованості були залишені без уваги. Внаслідок невиконання позивачем належним чином умов кредитного договору, порушення строків платежів, встановлених договором, станом на 07.10.2011 р. заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Інвестиційна група "Глобус" за тілом кредиту складає 1926600,00 грн., у т.ч.: заборгованість за простроченим тілом кредиту - 993760,00 грн.; поточна заборгованість за тілом кредиту - 932840,00 грн. (у відповідності до графіка повернення заборгованості - додаток №2 від 16.11.2009р. до кредитного договору). Відповідач звернувся 24.10.2011р. до приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 із заявою вих.№02.1-1431 про вчинення виконавчого напису на іпотечному договорі №16/Z-кіп-09 від 16.11.2009 р. за реєстр.№1979, укладеному в забезпечення виконання зобов'язань про кредитному договору №16/КВ-06 від 15.05.2006 р., для задоволення вимог Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" про стягнення заборгованості за тілом кредиту, яка станом на 07.10.2011р. складає 1926600,00 грн. та надав всі встановлені чинним законодавством документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання. Твердження позивача щодо закінчення строку, визначеного статтею 88 Закону України "Про нотаріат" для вчинення виконавчого напису, відповідав вважає таким, що не відповідає дійсним обставинам справи, при цьому, посилається на те, що пунктом 1.1. кредитного договору встановлено строк повернення кредиту - 12.11.2012 р. Щодо строку, за який проводиться стягнення, зазначеного у виконавчому написі нотаріуса, відповідач вважає, що цілком правомірно та у відповідності до вимог чинного законодавства його було визначено з моменту передачі права вимоги ТОВ "Укрпромбанк" до позичальника ТОВ "Компанія з управління активами "Інвестиційна Група "Глобус" на користь АТ "Дельта Банк" - 02.07.2010 р., оскільки АТ "Дельта Банк" набуло усіх прав кредитора за кредитним договором з укладанням договору про передачу активів ТОВ "Укрпромбанк" в рахунок погашення заборгованості від 02.07.2010 р. Відповідач вказує, що позивачем не надано жодних доказів на підтвердження того, що виконавчий напис нотаріуса вчинений всупереч чинному законодавству та на підтвердження невірності розрахунку заборгованості за кредитним договором №16/КВ-06 від 15.05.2006 р. Посилаючись на зазначене, відповідач просить відмовити у задоволенні позовної заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Інвестиційна Група "Глобус".

01.03.2012р. відповідачем надано до справи також додаткові пояснення по справі (а.с.155-156), в яких також просить відмовити у задоволенні позовних вимог за безпідставністю.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 (м.Київ) подала суду заперечення на позовну заяву (а.с.95), в яких нотаріус зазначила, що вважає необгрунтованим твердження позивача про те, що у виконавчому написі невірно зазначено строк, за який провадиться стягнення. Вказує, що банком було вірно обраховано період стягнення, оскільки право вимоги в ПАТ "Дельта Банк" виникло з моменту набуття статусу нового кредитора, а саме з 02.07.2010 р. на підставі договору про передачу активів та кредитних зобов'язань Укрпромбанку на користь Дельта банку; кінцева дата - 07.10.2011 року, зумовлена датою розрахунку заборгованості, тобто, моментом, коли стягувач вирішив розпочати процедуру звернення стягнення та звернутись до нотаріуса за вчиненням виконавчого напису. Зазначає, що оскільки відповідно до умов кредитного договору кінцева дата повернення кредиту 12 листопада 2012 року, при цьому, зазначений договір діє до повного виконання позичальником зобов'язань за цим договором, період за який провадиться стягнення, обрахований стягувачем вірно, у відповідності до діючого законодавства, в межах строку дії основного зобов'язання. Щодо тверджень позивача з приводу вчинення виконавчого напису з порушенням однорічного строку, передбаченого ч.1 ст.88 Закону України "Про нотаріат", нотаріус вказує також, що для вчинення виконавчого напису на виконання вимог ст.88 названого Закону, стягувачем надано нотаріусу письмова вимога боржнику про усунення порушень за кредитним договором, якою є претензія від 17.05.2011 р. за вих.№02.1-695 із доказами її відправлення (цінним рекомендованим листом з описом) 18.05.2011 р. та отримання боржником 23.05.2011 р. (про що свідчить поштовий штемпель відділення зв'язку одержувача на повідомленні про вручення рекомендованого поштового відправлення). Оскільки протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя (відповідача) залишилася без задоволення, іпотекодержатель правомірно розпочав звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до вказаного Закону, а виконавчий напис нотаріус вчинила після спливу 30-денного строку з моменту отримання боржником листа-вимоги, та в межах однорічного строку згідно ст.88 Закону України "Про нотаріат", що відповідає вимогам чинного законодавства. Тому, нотаріус вважає, що підстави для задоволення позову відсутні та просить відмовити у його задоволенні в повному обсязі.

В листі, що надійшов на адресу суду 13.02.2012 р., нотаріус просила розглядати справу за її відсутності, у зв'язку із її завантаженістю, з урахуванням позиції нотаріуса, викладеної у запереченнях на позов (а.с.144). 29.02.2012 р. від третьої особи надійшов до суду лист аналогічного змісту, де нотаріус просить розглянути справу за її відсутності (а.с.152).

Враховуючи, що правова позиція третьої особи викладена у письмових запереченнях на позов, наявних в матеріалах справи; те, що явка представника третьої особи в засідання суду не визнавалась недійсною, а також, зважаючи на заявлене третьою особою клопотання, господарський суд вважає за можливе розглянути даний господарський спір за відсутності представника третьої особи, за наявними в ній матеріалами.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

15.05.2006р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" (банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Оріон трейд" (позичальник) укладено кредитний договір №16/КВ-06 на відкриття відновлювальної мільтивалютної кредитної лінії (в іноземній валюті) (а.с.68-70).

В подальшому, сторонами внесено зміни та доповнення до кредитного договору №16/КВ-06 від 15.05.2006 р. шляхом укладення додаткових договорів, а саме:

- додаткового договору №16/1 від 06.07.2006 р. до кредитного договору №16/КВ-06 на відкриття відновлювальної мільтивалютної кредитної лінії (в іноземній валюті) від 15.05.2006 р. (а.с.67);

- додаткового договору №16/2 від 17.01.2007 р. до кредитного договору №16/КВ-06 на відкриття відновлювальної мільтивалютної кредитної лінії (в іноземній валюті) від 15.05.2006 р. (а.с.66);

- додаткового договору №16/3 від 03.04.2007 р. до кредитного договору №16/КВ-06 на відкриття відновлювальної мільтивалютної кредитної лінії (в іноземній валюті) від 15.05.2006 р. (а.с.65);

- додаткового договору №16/4 від 27.04.2007 р. до кредитного договору №16/КВ-06 на відкриття відновлювальної мільтивалютної кредитної лінії (в іноземній валюті) від 15.05.2006 р. (а.с.64);

- додаткового договору №16/5 від 16.08.2007 р. до кредитного договору №16/КВ-06 на відкриття відновлювальної мільтивалютної кредитної лінії (в іноземній валюті) від 15.05.2006 р. (а.с.59-63);

- додаткового договору №16/6 від 14.04.2008 р. до кредитного договору №16/КВ-06 на відкриття відновлювальної мільтивалютної кредитної лінії (в іноземній валюті) від 15.05.2006 р. (а.с.57-58);

- додаткового договору №16/7 від 20.10.2008 р. до кредитного договору №16/КВ-06 на відкриття відновлювальної мільтивалютної кредитної лінії (в іноземній валюті) від 15.05.2006 р. (а.с.56).

16.11.2009р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" (кредитор), Товариством з обмеженою відповідальністю "Оріон Будінвест" (первісний боржник), ТзОВ "Компанія з управління активами "Інвестиційна Група "Глобус" (новий боржник) укладено договір про заміну боржника за кредитним договором на відкриття відновлювальної мультивалютної кредитної лінії (в іноземній валюті) №16/КВ-06 від 15.05.2006 р. (а.с.71), за яким замінено боржника (позичальника) за кредитним договором на відкриття відновлювальної мультивалютної кредитної лінії (в іноземній валюті) №16/КВ-06 (далі-кредитний договір) від 15.05.2006 р. (із змінами та доповненнями), укладеним між кредитором та первісним боржником. Заміна первісного боржника (позичальника) за кредитним договором відбувається в момент набрання чинності цим договором. З цією метою первісний боржник передає, а новий боржник приймає всі зобов'язання первісного боржника за кредитним договором, в т.ч., зобов'язання до 14 травня 2011 року погасити кредитору заборгованість за відкритою мультивалютною кредитною лінією (в іноземній валюті) в еквіваленті 791655,00 доларів США, належним чином сплачувати проценти за користування кредитом відповідно до умов кредитного договору у розмірі 19,0 % річних в гривні, 11,5% річних в євро, 13,5 % річних в доларах США, всі комісії, штрафні санкції та інші платежі, встановлені кредитним договором.

Цього ж дня, 16.11.2009 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" (банк) та ТзОВ "Компанія з управління активами "Інвестиційна Група "Глобус" (позичальник) укладено додатковий договір №16/8 до кредитного договору на відкриття відновлювальної мультивалютної кредитної лінії (в іноземній валюті) №16/КВ-06 від 15.05.2006 р. (а.с.9-12), відповідно до якого у зв'язку із здійсненою заміною боржника (позичальника) за договором про заміну боржника №1 від 16.11.2009 р., сторони підтверджують та визнають, що з 16.11.2009 р. позичальником за договором є ТзОВ "КУА "Інвестиційна Група "Глобус". Відповідно до зазначеного додаткового договору №16/8, сторони дійшли згоди щодо викладення кредитного договору у новій редакції. У відповідності до нової редакції кредитного договору - кредитного договору №16/КВ-06 (в національній валюті), банк надає позичальнику кредит в грошовій формі (кредит) - 1999000,00грн., кінцева дата повернення кредиту - "12" листопада 2012 року; мета використання кредиту - поповнення обігових коштів; процентна ставка - 22,0% річних.

Згідно розпоряджень операційному відділу від 16.11.2009р., у зв'язку із переведенням боргу (заміною боржника) з одночасною зміною валюти кредитування по кредитному договору (в національній валюті) №16/КВ-06 від 15.05.2006 р. в сумі 250000,00 доларів США в гривні по курсу 7,996 грн. ТОВ "Укрпромбанк" здійснено проводку по позичальнику ТзОВ "Оріон Будінвест" та по позичальнику ТзОВ "Інвестиційна Група "Глобус" щодо переведення боргу (заміни боржника) в національну валюту згідно додаткового договору №16/8 від 16.11.2009 р. до кредитного договору (в національній валюті) від 15.05.2006 р. (а.с.72).

16.11.2009р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" (іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Інвестиційна Група "Глобус" (іпотекодавець) укладено іпотечний договір №16/Z-кіп-09 (а.с.47-50), відповідно до п.1.1. якого, іпотека за цим договором забезпечує вимоги іпотекодержателя за кредитним договором на відкриття відновлювальної мільтивалютної кредитної лінії №16/КВ-06 від 15.05.2006 р. (а також, будь-якими змінами і доповненнями до нього, в т.ч. стосовно збільшення процентної ставки за користування кредитом, строку кредитування, суми кредиту тощо), укладеним між іпотекодержателем і іпотекодавцем, за умовами якого останній зобов'язаний іпотекодержателю до 12 листопада 2012 року у порядку, строки та на умовах, встановлених кредитним договором, повернути кредит у розмірі 1999000,00 грн., сплатити проценти за користування ним у розмірі 22,0% річних, комісії та штрафні санкції у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором (основне зобов'язання). Відповідно до п.1.2. іпотечного договору, предметом іпотеки за цим договором є нерухоме майно: приміщення магазину І поверх, загальною площею 1056,2кв.м. та котельні літ.Б-1 загальною площею 10,9 кв.м., які розміщені за адресою: Житомирська область, м.Бердичів, вул.Маркса Карла, буд.7а. Згідно п.1.3. іпотечного договору, сторони оцінюють предмет іпотеки у 5497458,00грн.

У відповідності до п.2.1.4, п.2.1.6 іпотечного договору, іпотекодержатель має право у випадку невиконання основного зобов'язання звернути стягнення на предмет іпотеки; у випадку порушення іпотекодавцем та/або позичальником обов'язків за цим та/або кредитним договором, в т.ч. прострочення сплати чергових платежів по поверненню кредитних коштів та/або процентів та/або комісій, штрафів, вимагати дострокового виконання основного зобов'язання, а в разі його невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки в порядку, передбаченому Законом України "Про іпотеку" та цим договором.

В розділі 4 іпотечного договору сторонами визначено порядок звернення стягнення та реалізації предмета іпотеки. Зокрема, відповідно п.4.1. іпотечного договору, іпотекодержатель набуває права звернути стягнення та реалізувати предмет іпотеки у наступних випадках: в т.ч. якщо у момент настання строку виконання основного зобов'язання за кредитним договором воно не буде виконано належним чином, а саме: при повному або частковому неповерненні кредитних коштів (чергового платежу при сплаті кредитних коштів) та/або при несплаті або частковій несплаті комісій та штрафних санкцій у строки, встановлені кредитним договором; у випадку порушення іпотекодавцем та/або позичальником обов'язків за цим договором та/або кредитним договором та невиконання вимоги іпотекодержателя про дострокове повне або часткове виконання основного зобов'язання.

Згідно п.4.2. іпотечного договору, у випадку порушення іпотекодавцем та/або позичальником обов'язків за цим договором та/або кредитним договором іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та позичальнику письмову вимогу про усунення порушення, в якій зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встновленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до п.4.3. іпотечного договору, звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється, в т.ч. на підставі виконавчого напису.

02.07.2010р. між Публічним акціонерним товариством "Дельта Банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" укладено договір про передачу активів ТОВ "Укрпромбанк" в рахунок погашення заборгованості (витяг, а.с.73-76), яким врегульовано відносини, що повязані із заміною кредитора (Укрпромбанку) у зобовязаннях, що виникають з кредитних та забезпечувальних та попередніх договорів, права вимоги за якими перебувають в заставі у Дельта банку відповідно до договорів застави майнових прав від 20.01.2010 р. (з урахуванням змін та доповнень). Відповідно до п.3.1 даного договору в порядку, в обсязі та на умовах, визначених цим договором, Укрпромбанк цим передає (відступає) Дельта Банку права вимоги до боржників за кредитними та забезпечувальними, а також за попередніми договорами, внаслідок чого Дельта Банк замінює Укрпромбанк як кредитора (стає новим кредитором) у зазначених зобовязаннях.

У відповідності до п.3.2. договору про передачу активів від 02.07.2010 р., внаслідок передачі Укрпромбанком Дельта Банку прав вимоги до боржників, Дельта Банку переходить (відступається) право вимагати замість Укрпромбанку від боржників належного та реального виконання обовязків за кредитними та забезпечувальними договорами, а також, попередніми договорами. Дельта Банку відступаються права вимоги за договорами, визначеними в п.3.1. цього договору, в обсязі і на умовах, які існували на момент переходу цих прав (п.3.3.).

За змістом п.3.4. договору про передачу активів від 02.07.2010 р., передача прав вимоги за договорами підтверджується підписанням сторонами актів прийому-передачі прав вимоги, а відповідно до п.3.5. цього договору, Укрпромбанк зобовязаний передати Дельта Банку оригінали всіх документів, які засвідчують права вимоги за договорами, вказаними в п.3.1. цього договору. Факт передачі документів та необхідної інформації підтверджується шляхом підписання сторонами відповідного акту прийому-передачі документів.

Відповідно до п.7.2. договору про передачу активів від 02.07.2010 р., цей договір вважається укладеним і набирає чинності в день його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення відбитками їх печаток та нотаріального посвідчення.

Вказаний договір про передачу активів від 02.07.2010 р. посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Соколовим О.Є. та зареєстровано в реєстрі за №2263.

В додатку №1 до договору про передачу активів ТОВ "Укрпромбанк" ПАТ "Дельта Банк" в рахунок погашення заборгованості від 02.07.2010 р. Перелік кредитних та забезпечувальних договорів (а.с.77), зазначено в т.ч. договори, в яких боржником (позичальником) за кредитним договором виступає ТзОВ "КУА "Інвестиційна Група "Глобус": кредитний договір №16/КВ-06 від 15.05.2006 р., з кінцевим терміном погашення кредиту за кредитним договором 12.11.2012 р. та фактичним розміром грошового зобовязання за договором у валюті кредиту 1926600,00 грн.; та іпотечний договір №16Zкіп-09 від 16.11.2009 р., предметом іпотеки за яким є приміщення магазину І поверху заг.площею 1056,2 кв.м. та котельні літ.Б-1 заг.площею10,9 кв.м.

В акті приймання передачі кредитних договорів, договорів застави (іпотеки), поруки, кредитних справ, підписаному сторонами ПАТ "Дельта Банк" та ТзОВ "Укрпромбанк" 15.09.2010р. (а.с.78), зафіксовано передачу ТзОВ "Укрпромбанк" новому кредитору ПАТ "Дельта Банк" в т.ч. кредитного договору №16/КВ-06 від 15.05.2006р. (з додатковими договорами), іпотечного договору №16/Zкіп-09 від 16.11.2009 р., та документів, повязаних з укладенням цих договорів.

18.05.2011 р. новий кредитор ПАТ "Дельта Банк" звернулось до Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Інвестиційна Група "Глобус" з претензією за №02.1.-695 від 17.05.2011 р. (а.с.80-83, докази направлення а.с.84-86), в якій повідомляло, що станом на 11.05.2011 р. (включно) заборгованість позичальника становить 2545237,89 грн., з яких сума заборгованості за кредитом 1926600,00 грн. Кредитор вимагав сплатити заборгованість в сумі 2545237,89 грн. та попереджав про можливість примусового звернення стягнення на предмет застави. До претензії додано розрахунок заборгованості за кредитним договором №16/КВ-06.

Як стверджує відповідач, у звязку з невиконанням даної вимоги, він звернувся до приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 із заявою за вих.№02.1-1431 від 24.10.2011 р. на вчинення виконавчого напису (а.с.42-45), до якого додано, зокрема, підтвердження стану заборгованості за кредитним договором №16/КВ-06 (в національній валюті) від 15.05.2006 р. станом на 07.10.2011 р. Згідно документу "Стан заборгованості за договором кредиту №16/КВ-06 від 15.05.2006 р.", за підписом заступника голови ради директорів АТ "Дельта Банк", станом на 07.10.2011 р., поточна заборгованість за тілом кредиту 932840,00 грн., заборгованість за простроченим тілом кредиту 993760,00 грн., а всього заборгованість за тілом кредиту становить 1926600,00 грн. (а.с.46).

14.11.2011р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №3984, про звернення стягнення на нерухоме майно: приміщення магазину І поверху, загальною площею 1056,2 кв.м. та котельні літ.Б-1 загальною площею 10,9 кв.м., які розміщені за адресою: Житомирська обл., м.Бердичів, вул.Карла Маркса, буд.7а (сім літ."А") до складу якого входять: 1.Літера А - Приміщення магазину І поверху, цегла, заг.пл.1056,2 кв.м.; 2. Літера Б - Котельня, цегла, заг.пл. 10,9 кв.м., яке належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Інвестиційна Група "Глобус", яке передане Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Інвестиційна Група "Глобус" в іпотеку Товариству з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" за іпотечним договором №16/Zкіп-09, посвідченим 16.11.2009 р. ОСОБА_4 приватним нотаріусом Луцького міського нотаріального округу Волинської області та зареєстрованого в реєстрі за №1979, за рахунок коштів, виручених від реалізації якого запропоновано задовольнити вимоги Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" - правонаступника ТОВ "Укрпромбанк" та АТ "Дельта Банк" - в сумі 1926600,00 грн. (а.с.14-15).

03.12.2011 р. головним державним виконавцем відділу державної виконавчої служби Бердичівського міськрайонного управління юстиції винесено постанову про відкриття виконавчого провадження за реєстраційним номером ВП №30195550 на підставі вказаного виконавчого напису нотаріуса про звернення стягнення на предмет іпотеки вищевказане нерухоме майно (а.с.16).

Досліджуючи питання дотримання вимог закону при вчиненні виконавчого напису за р.№3984 від 14.11.2011 р., судом приймається до уваги наступне.

Правовідносини, пов'язані з іпотекою базуються на Конституції України і регулюються Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Земельним кодексом України, Законом України "Про іпотеку" та іншими нормативно-правовими актами, а також міжнародними договорами України.

Відповідно до ч.1 ст.575 Цивільного кодексу України іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Згідно ст.1 Закону України "Про іпотеку", іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом. Іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду (ч.1 ст.3 вказаного Закону).

У відповідності до ст.7 Закону України "Про іпотеку" (в редакції, чинній на момент вчинення виконавчого напису), за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання. Якщо вимога за основним зобов'язанням підлягає виконанню у грошовій формі, розмір цієї вимоги визначається на підставі іпотечного договору або договору, що обумовлює основне зобов'язання, у чітко встановленій сумі чи шляхом надання критеріїв, які дозволяють встановити розмір цієї вимоги на конкретний час протягом строку дії основного зобов'язання.

Статтею 33 Закону України "Про іпотеку" встановлено підстави для звернення стягнення на предмет іпотеки, зокрема, зазначено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Згідно ч.1 ст.35 Закону України "Про іпотеку", у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі прийняти рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору.

Згідно п.283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України", затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 р. №20/5, для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазначено: відомості про найменування і адресу стягувача та боржника; дата та місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі якщо нотаріусу буде необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень.

Виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання.

Відповідно до п.282 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України", затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 р. №20/5 ( в редакції, чинній на дату вчинення виконавчого напису), а також ст.87 Закону України "Про нотаріат" (в редакції, чинній на дату вчинення виконавчого напису) для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно статті 88 Закону України "Про нотаріат" та пункту 284 зазначеної Інструкції, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 р. №1172 затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Згідно названого Переліку, для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Таким чином, із вказаних норм права вбачається, що заборгованість має бути безспірною та не потребує додаткового доказування.

У даному випадку, щодо дотримання вищевказаних приписів чинного законодавства при вчиненні нотаріусом виконавчого напису за р.№3984 від 14.11.2011р. суд приймає до уваги встановлені обставини справи та наступне.

Відповідно до п.3.1. кредитного договору №16/КВ-06 (в національній валюті), виконання позичальником зобов'язань за цим договором (повернення кредиту, сплата процентів за користування ним, комісій, штрафних санкцій, інших платежів, передбачених цим договором) забезпечується, зокрема, але не виключно, іпотекою приміщення магазину І поверху загальною площею 1056,2 кв.м., та котельні, літ.Б-1 загальною площею 10,9 кв.м., що розташовані за адресою: Житомирська обл., м.Бердичів, вул.Маркса Карла, буд.7а, та належать позичальнику на праві власності. Все майно, що передається (або буде передано) банку у заставу/іпотеку з метою забезпечення виконання позичальником зобов'язань за кредитним договором, надалі іменується "предмет застави".

У відповідності до п.6.1.2. кредитного договору №16/КВ-06 (в національній валюті), позичальник зобов'язаний своєчасно сплачувати проценти за користування кредитом та комісії в порядку, передбаченому цим договором.

Пунктом 4.1. кредитного договору №16/КВ-06 (в національній валюті) встановлено, що повернення кредиту позичальником здійснюється шляхом перерахування коштів зі свого поточного рахунку на позичковий рахунок. Заборгованість за кредитом повертається позичальником у відповідності до графіка повернення заборгованості (додаток №2 від 16.11.2009 р. до цього договору. У випадку порушення позичальником встановлених цим пунктом договору строків повернення кредиту, сума несплаченої в строк заборгованості за кредитом вважається простроченою та переноситься банком на рахунки для обліку простроченої заборгованості за кредитом. У випадку непогашення позичальником простроченої заборгованості за кредитом, банк, починаючи з дня виникнення такої заборгованості, може скористатись правом, зазначеним у п.5.2.7. цього договору (щодо списання коштів з рахунків позичальника, відкритих у ТОВ "Укрпромбанк".

Відповідно до п.9.2. кредитного договору №16/КВ-06 (в національній валюті), банк має право зупинити подальше кредитування позичальника та/або вимагати дострокового повернення кредиту, сплати процентів, комісій та штрафних санкцій, що передбачені цим договором, а також відшкодування збитків, завданих банку внаслідок невиконання або неналежного виконання позичальником та/або іншими особами, що є поручителями позичальника (в т.ч. гарантами, майновими поручителями, заставодавцями та ін.) умов цього договору та/або угод (договорів), укладених у забезпечення виконання позичальником зобов'язань (договорів забезпечення) за цим договором, а позичальник зобов'язаний протягом 10 календарних днів, а у випадку, якщо зобов'язання позичальника за цим договором забезпечується заставою майнових прав на грошові кошти на депозитному рахунку в ТОВ "Укпромбанк" - не пізніше наступного робочого дня з дати надіслання банком відповідної вимоги, повернути суму заборгованості по кредиту, що залишилась, сплатити проценти, комісії, інші платежі за цим договором та штрафні санкції, у разі настання будь-якого з наступних випадків, зокрема, порушення позичальником строків (термінів) платежів, що встановлені цим договором (п.9.2.1.).

Згідно п.6.1.3. кредитного договору №16/КВ-06 (в національній валюті), позичальник зобов'язаний достроково повернути всю заборгованість за цим договором, а саме: повернути всю суму кредиту, сплатити усі нараховані проценти, комісії, штрафні санкції (за наявності), а також сплатити всі інші платежі, передбачені цим договором у випадках, строки та в порядку, передбачених п.9.1., 9.2. цього договору. Невиконання позичальником зобов'язань, передбачених цим пунктом, є підставою для здійснення банком договірного списання суми заборгованості позичальника за цим договором та/аьо примусового стягнення (в т.ч. шляхом звернення стягнення на заставлене майно) суми заборгованості за цим договором.

Відповідно до п.10.1. кредитного договору №16/КВ-06 (в національній валюті), цей договір набуває чинності з моменту підписання його уповноваженими представниками сторін і скріплення печатками сторін та діє по дату повного виконання позичальником зобов'язань за цим договором.

В додатку №2 від 16.11.2009 р. до кредитного договору №16/КВ-06 сторонами - ТОВ "Укрпромбанк" та позичальником ТзОВ КУА "Інвестиційна Група "Глобус" погоджено графік зменшення ліміту кредитування, в якому зафіксовано узгоджені дати погашення заборгованості за договором кредиту та суми погашення (в гривнях) та відповідний залишок заборгованості (а.с.55).

У відповідності до вказаного графіку (додаток 2 до кредитного договору), ТзОВ КУА "Інвестиційна Група "Глобус" повинно було здійснити погашення заборгованості за кредитом, щомісячно, 15-го числа, починаючи з 15.06.2010р. у визначеній сторонами сумі 66635,00 грн. Повне погашення заборгованості за кредитом, згідно графіку, передбачено 12.11.2012 р.

Таким чином, строки виконання ТзОВ КУА "Інвестиційна Група "Глобус"- позичальником за кредитним договором та іпотекодавцем за іпотечним договором, основного зобов'язання безпосередньо встановлені графіком - додатком №2 від 16.11.2009 р. до кредитного договору №16/КВ-06.

Приписами ст.88 Закону України "Про нотаріат" встановлено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями- не більше року.

Пунктом 284 Інструкції "Про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України" встановлено, що строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюється з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

Згідно виконавчого напису нотаріуса про звернення стягнення на предмет іпотеки, запропоновано задовольнити вимоги стягувача в сумі 1926600,00 грн., в т.ч. 993760,00грн. заборгованості за простроченим тілом кредиту та 932840,00 грн. поточної заборгованості за тілом кредиту. Таким чином, до складу вказаної суми заборгованості, з урахуванням графіку додатку №2 до кредитного договору, включено суму заборгованості, право на стягнення яких виникло у червні - жовтні 2010 року, тобто, з порушенням річного строку для звернення стягнення на предмет іпотеки, передбаченого статтею 88 Закону України "Про нотаріат". Положення ст.88 Закону України "Про нотаріат" встановлюють імперативні вимоги до вчинення виконавчого напису, які третьою особою дотримані не були.

Таким чином, виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 від 14.11.2011р., зареєстрований в реєстрі за №3984, вчинений з порушенням вимог чинного законодаства, що в свою чергу, є підставою для визнання даного виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

З урахуванням викладеного, позов підлягає задоволенню.

Судові витрати відповідно до ст.49 ГПК України покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 49, 82 - 85 ГПК України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати виконавчий напис від 14.11.2011 р., вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, зареєстрований в реєстрі за №3984, про звернення стягнення на нерухоме майно: приміщення магазину І поверху, загальною площею 1056,2 кв.м. та котельні літ.Б-1 загальною площею 10,9 кв.м., які розміщені за адресою: Житомирська обл., м.Бердичів, вул.Карла Маркса, буд.7а (сім літ."А") до складу якого входять: 1.Літера А - Приміщення магазину І поверху, цегла, заг.пл.1056,2 кв.м.; 2. Літера Б - Котельня, цегла, заг.пл. 10,9 кв.м., яке належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Інвестиційна Група "Глобус", яке передане Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Інвестиційна Група "Глобус" в іпотеку Товариству з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" за іпотечним договором №16/Zкіп-09, посвідченим 16.11.2009 р. ОСОБА_4 приватним нотаріусом Луцького міського нотаріального округу Волинської області та зареєстрованого в реєстрі за №1979, за рахунок коштів, виручених від реалізації якого запропоновано задовольнити вимоги Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" - правонаступника ТОВ "Укрпромбанк" та АТ "Дельта Банк" - в сумі 1926600,00 грн., таким, що не підлягає виконанню.

3. Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" (01133, м.Київ, вул.Щорса,36-б, ідентифікаційний код 34047020) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Інвестиційна група "Глобус" (43006, Волинська обл., м.Луцьк, провулок Макарова, буд.5, ідентифікаційний код 35867786):

- 941,00 грн. витрат по сплаті судового збору.

Рішення господарського суду набирає законної сили відповідно до статті 85 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складено 06.03.2012 р.

Суддя Ляхевич А.А.

віддрук.прим.:

1 - до справи

2 - позивачу (реком.з пов.)

3 - відповідачу (наручно)

4 - третій особі (реком.)