Ухвала суду № 21466790, 13.02.2012, Апеляційний суд Запорізької області

Дата документу Справа № 11-239/12

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ЗАПОРОЖСКОЙ ОБЛАСТИ

Дело № 11-239/2012г.Председательствующий в 1-ой инстанции

Ярошенко А.Г.

Категория ст. 366 ч.2, 191 ч.5 УК УкраиныДокладчик во 2-ой инстанции

Старовойт И.Ф. ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

«13»февраля 2012 г. г. Запорожье

Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Запорожской области в составе:

председательствующего Незолы И.Н.,

судей Старовойт И.Ф., Озорянской Л.А.,

с участием прокурора Стоматовой В.П.,

адвоката ОСОБА_3.

осужденного ОСОБА_4,

рассмотрела в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляции прокурора, который принимал участие при рассмотрении дела судом первой инстанции, на приговор Коммунарского районного суда г. Запорожья от 31 октября 2011 года, которым

ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Запорожья, имеющий несовершеннолетнего ребенка, работающий директором ООО «Запорожбудсервис 2006», поживающий в АДРЕСА_1, ранее не судимый,

осужден по ч.2 ст. 366 УК Украины на 4 года лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно- хозяйственных функций сроком на 1 год.

по ч.5 ст. 191 УК Украины с применением ст. 69 УК Украины на 5 лет лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно- хозяйственных функций сроком на 1 год 1 месяц.

На основании ч.1 ст. 70 УК Украины по совокупности преступлений назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций сроком на 1 год 1 месяц.

На основании ст. 75 УК Украины освобожден от отбывания наказания с испытанием 3 года.

В соответствии со ст. 76 УК Украины обязан в период испытательного срока: периодически являться в органы уголовно- исполнительной системы для регистрации, уведомлять эти органы о перемене места жительства и работы.

На основании ст. 77 УК Украины наказание в виде лишения права занятия должностей, связанных с организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями сроком на 1 год 1 месяц постановлено исполнять отдельно.

Находится на подписке о невыезде.

Взыскано с ОСОБА_4 в пользу управления ЖКХ Запорожской областной государственной администрации 2954330, 17 грн.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Согласно приговору, ОСОБА_4 осужден за то, будучи с 01.10.2010 г. директором ООО «Запорожбудсервис 2006»(код ЕГРПОУ 34157051) и являясь должностным лицом, он в период времени с сентября по декабрь 2010 г. заключил ряд договоров между ООО «Запорожбудсервис-2006»и Управлением жилищно-коммунального хозяйства Запорожской областной администрации в лице начальника ОСОБА_5 о закупке работ за государственные средства и подрядов на строительство:

08.12.2010г. - договор № 06/150-10 о закупке работ за государственный счет, согласно которому подрядчик - ООО«Запорожбудсервис-2006» обязуется выполнить работы общей стоимостью 512 341,20 грн. по модернизации лифтов пассажирских г/п 350 кг на 9 ост. дома № 8 по ул..Малиновского в г. Запорожье, до 20-25 декабря 2010 г.

28.10.2010 г. - договоры №06/25-10, №06/26-10, №06/26-10 подряда на строительство, согласно которым подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006»обязуется выполнить работы общей стоимостью 280459,77 грн. по модернизации трех лифтов пассажирских грузоподъемностью 320 кг по ул. Историческая, 36а, подъезды 1, 2, 4, до 31 декабря 2010 г.

28.09.2010г. - договоры №06/28-10, №06/29-10, №06/30-10 подряда на строительство, согласно которым подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006»обязуется выполнить работы общей стоимостью 280459, 77 грн. по модернизации лифтов пассажирских грузоподъемностью 320 кг., по ул. Орджоникидзе, 11 (подъезды 2, 3, 5) в г. Запорожье, до 31 декабря 2010 года.

27.09.2010 г. - договор №06/07-10 подряда на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006» обязуется выполнить работы общей стоимостью 185 983,37 грн. по капитальному ремонту жилого дома №87 по ул.Ленина в пгт.Акимовка Запорожской области, до 31 декабря 2010 г.

27.09.2010г. - договор №06/08-10 подряда на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006» обязуется выполнить работы общей стоимостью 194 978, 20 грн. по капитальному ремонту жилого дома №83 по ул. Ленина в пгт. Акимовка Запорожской области, до 31 декабря 2010 г.

08.12.2010 г. - договор №06/151-10 на закупку работ за государственные средства, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006»обязуется выполнить работы общей стоимостью 728895, 95 грн. по капитальному ремонту жилого дома №70 по ул.Ленина в пгт.Акимовка Запорожской области, в декабре 2010 г.

28.09.2010 г. - договор №06/42-10 подряда на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006»обязуется выполнить работы общей стоимостью 68 403, 44 грн. по капитальному ремонту пассажирских лифтов по бул. 50-летия Победы, 49 (подъезды, 3,4) в г.Мелитополе Запорожской области, до 31 декабря 2010 года.

28.09.2010 г. - договор №06/33-10 подряда на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006»обязуется выполнить работы общей стоимостью 239 437,97 грн. по капитальному ремонту пассажирских лифтов по ул. Розы Люксембург, 6 (1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 п.) в г.Мелитополе Запорожской области (7 ед.), до 31 декабря 2010 года.

28.09.2010 г. - договор №06/40-10 подряда на строительство, которому подрядчик ООО- «Запорожбудсервис-2006»обязуется выполнить работы общей стоимостью 136 805, 20 грн. по капитальному ремонту пассажирских лифтов по бул. 30-летия Победы, 19 (подъезды 1,2,3,4) в г.Мелитополе Запорожской области, до 31 декабря 2010 года.

28.09.2010 г. - договор №06/39-10 подряда на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006»обязуется выполнить работы общей стоимостью 102 603, 11 грн. по капитальному ремонту пассажирских лифтов по бул. 30-летия Победы, 50 (подъезды 1,2,4) в г.Мелитополе Запорожской области, до 31 декабря 2010 года.

28.09.2010 г. - договор №06/37-10 подряда на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006»обязуется выполнить работы общей стоимостью 136 805, 20 грн. по капитальному ремонту пассажирских лифтов по бул. 30-летия Победы, 22 (подъезды 1,2,3,4) в г.Мелитополе Запорожской области, до 31 декабря 2010 года.

28.09.2010 г. - договор № 06/16-10 подряда на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006»обязуется выполнить работы общей стоимостью 193893, 60 грн. по капитальному ремонту пассажирских лифтов по бул. 30-летия Победы, 23 (подъезды 1, 2, 3, 4 ОСМД «Ракета - Мелитополь») в г. Мелитополе Запорожской области, до 31 декабря 2010 года.

28.09.2010 г. - договор №06/18-10 подряда на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006» обязуется выполнить работы общей стоимостью 31959, 08 грн. по капитальному ремонту пассажирского лифта по ул. Героев Сталинграда, 3 ОСМД «Росинка»в г. Мелитополе Запорожской области, до 31 декабря 2010 г.

28.09.2010 г. - договор №06/36-10 подряда на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006» обязуется выполнить работы общей стоимостью 156323, 75 грн. по капитальному ремонту пассажирских лифтов по ул. Гагарина, 3 (подъезды 1,2,3,4) г. Мелитополе Запорожской области, до 31 декабря 2010 г.

28.09.2010 г. - договор №06/17-10 подряда на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006» обязуется выполнить работы общей стоимостью 549, 20 грн. по капитальному ремонту пассажирских лифтов ОСМД «Клен» в жилом доме по ул. Гагарина, 2- 2 ед. в г. Мелитополе Запорожской области, до 31 декабря 2010 г.

28.09.2010 г. - договор №06/22-10 подряда на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006» обязуется выполнить работы общей стоимостью 11 365, 37 грн. по капитальному ремонту шиферной кровли жилого дома по ул.Гоголя, 134 в г.Мелитополе, Запорожской области, до 31 декабря 2010 года.

28 09.2010 г. - договор №06/41-10 подряда на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006» обязуется выполнить работы общей стоимостью 136805, 20 грн. по капитальному ремонту пассажирских лифтов по ул. Ломоносова, 242 (подъезды 1,2,3, 4) в г. Мелитополе Запорожской области, 31 декабря 2010 г.

28.09.2010 г.- договор №06/34-10 подряда на строительство, согласно которому подрядчик -ООО «Запорожбудсервис-2006»обязуется выполнить работы общей стоимостью 60 857, 70 грн. по капитальному ремонту грузопассажирского лифта по ул. Свердлова, 39 (1 п.) в г.Мелитополе (1 ед.) Запорожской области, до 31 декабря 2010 года.

28.09.2010 г. - договор №06/35-10 подряда на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006»обязуется выполнить работы общей стоимостью 54 722, 98 грн. по капитальному ремонту грузопассажирского лифта по ул. Свердлова, 43 (1 п.) в г.Мелитополе (1 ед.) Запорожской области, до 31 декабря 2010 года.

Однако, в указанные сроки работы, предусмотренные договорами, подрядчиком - ООО «Запорожбудсервис-2006»не были выполнены.

В период времени с сентября по декабрь 2010 года, ОСОБА_4, занимая должность директора ООО «Запорожбудсервис-2006», являясь должностным лицом, обладающим организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями, достоверно зная о том, что работы согласно вышеперечисленных договоров ООО «Запорожбудсервис-2006» не были выполнены, имея умысел, направленный на за владение бюджетными денежными средствами, находясь в г. Запорожье, составил официальные документы:

-по договору № 06/150-1о - акт приема выполненных работ №1 за декабрь 2010 года на сумму 439747, 20 грн. и акт приема выполненных работ №2 за декабрь 2010 года на сумму 72594, 00 грн.; -по договору №06/25-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 года на сумму 61759, 73 грн. и акт приема выполненных работ №2 за ноябрь 2010 года на сумму 31598, 46 грн.; -по договору №06/26-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 года на сумму 61759, 73 гривен и акт приема выполненных работ №2 за ноябрь 2010 года на сумму 31598, 46 гривен;

-по договору №06/27-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 года на сумму 61759, 73 грн. и акт приема выполненных работ №2 за ноябрь 2010 года на сумму 31598, 46 грн.;

-по договору №06/28-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 года на сумму 61759, 73 грн. и акт приема выполненных работ №2 за ноябрь 2010 года на сумму 31598, 46 грн.;

-по договору №06/29-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 года на сумму 61759, 73 грн. и акт приема выполненных работ №2 за ноябрь 2010 года на сумму 31598, 46 грн.;

-по договору №06/30-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 г. на сумму 61759, 73 грн. и акт приема выполненных работ №2 ноябрь 2010 г. на сумму 31598, 46 грн.; по договору №06/151-10 - акт приема выполненных работ №1 декабрь 2010 г. на сумму 728895, 95 грн.; - по договору №06/42-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 г. на сумму 45351, 95 грн. и акт приема выполненных работ №2 ноябрь 2010 г. на сумму 23051, 48 грн.; -по договору №06/33-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 г. на сумму 169 765, 25 грн. и акт приема выполненных работ №2 ноябрь 2010 г. на сумму 69 672, 72 грн.;

- по договору №06/40-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 г. на сумму 89 135, 06 грн. и акт приема выполненных работ №2 ноябрь 2010 г. на сумму 47 667, 19 грн.;

-по договору №06/39-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 г. на сумму 61 730, 66 грн. и акт приема выполненных работ №2 ноябрь 2010 г. на сумму 40 872, 44 грн.;

-по договору №06/37-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 г. на сумму 89 135, 06 грн. и акт приема выполненных работ №2 ноябрь 2010 г. на сумму 47 667, 19 грн.;

- по договору №06/16-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 г. на сумму 132 170, 45 грн. и акт приема выполненных работ №2 октябрь 2010 г. на сумму 60 229, 03 грн.;

- по договору №06/18-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 г. на сумму 24 708, 52 грн. и акт приема выполненных работ №2 октябрь 2010 г. на сумму 7 250, 56 грн.;

- по договору №06/36-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 г. на сумму 100 836, 68 грн. и акт приема выполненных работ №2 октябрь 2010 г. на сумму 55 478, 78 грн.;

- по договору №06/17-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 г. на сумму 10 848, 38 грн. и акт приема выполненных работ №2 октябрь 2010 г. на сумму 8 700, 82 грн.;

- по договору №06/22-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 г. на сумму 126 455, 44 грн. и акт приема выполненных работ №2 октябрь 2010 г. на сумму 55 896, 85 грн.;

- по договору №06/41-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 г. на сумму 89 135, 06 грн. и акт приема выполненных работ №2 ноябрь 2010 г. на сумму 47 667, 19 грн.;

- по договору №06/34-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 г. на сумму 32 367, 13 грн., акт приема выполненных работ №2 ноябрь 2010 г. на сумму 13 733, 47 грн. и акт приема выполненных работ №3 за ноябрь 2010 г. на сумму 14 757, 10 грн.;

- по договору №06/35-10 - акт приема выполненных работ №1 за октябрь 2010 года на сумму 30 623, 99 грн., акт приема выполненных работ №2 за ноябрь 2010 года на сумму 9 341, 89 грн. и акт приема выполненных работ №3 за ноябрь 2010 года на сумму 14 757, 10 грн.;

в которые внес заведомо ложные сведения о том, что работы, предусмотренные вышеперечисленными договорами, предприятием ООО «Запорожбудсервис 2006» выполнены в полном объеме, после чего подписал их и заверил печатью ООО «Запорожбудсервис 2006», вследствие чего в период времени с сентября по декабрь 2010 года на основании указанных актов приема выполненных работ на расчетные счета ООО «Запорожбудсервис 2006»№26003001302092, открытый в АО «Актабанк», и №26006101307062, открытый в «ОТП Банк», за выполнение работ, предусмотренных вышеперечисленными договорами от Управления ЖКХ ЗОГА поступили денежные средства на общую сумму 2 954 330, 16 грн., что более чем в 250 раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан, т.е. повлекло тяжкие последствия охраняемым законом государственным интересам.

Продолжая реализовывать свой единый преступный умысел, направленный на завладение бюджетными средствами, ОСОБА_4 занимая должность директора ООО «Запорожбудсервис-2006», являясь при этом должностным лицом, обладающим организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями, злоупотребляя своим служебным положением, действуя из корыстных побуждений, в период времени с сентября по декабрь 2010 года передал вышеуказанные акты приема выполненных работ, содержащие заведомо ложные сведения, к оплате в Управление жилищно-коммунального хозяйства Запорожской областной государственной администрации, расположенное по адресу г. Запорожье, ул. Победы ,129-а, на основании которых в период времени с сентября по декабрь 2010 года на расчетные счета ООО «Запорожбудсервис 2006»№26003001302092, открытый в АО «Актабанк», и №26006101307062, открытый в «ОТП Банк», за выполнение работ, предусмотренных указанными договорами от Управления ЖКХ ЗОГА поступили денежные средства на общую сумму 2 954 330, 16 гривен, которыми ОСОБА_4 незаконно завладел, причинив тем самым ущерб Управлению ЖКХ ЗОГА на указанную сумму, что более чем в 600 раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан и является особо крупным размером.

В апелляции прокурор просит приговор отменить, в связи с несоответствием назначенного наказания тяжести преступления и личности осужденного, и постановить новый приговор, которым назначить ОСОБА_4 наказание по ч.5 ст. 191 УК Украины - 7 лет лишения свободы, с лишением права занимать должности связанные с административно хозяйственными и организационно- распорядительными функциями на 3 года; по ч.2 ст. 3666 УК Украины - 4 года лишения свободы, с лишением права занимать должности связанные с административно хозяйственными и организационно- распорядительными функциями на 2 года. На основании ч.1 ст. 70 УК Украины, окончательно назначить наказание - 7 лет лишения свободы, с лишением права занимать должности связанные с административно хозяйственными и организационно- распорядительными функциями на 3 года.

Заслушав доклад судьи по делу; мнение прокурора, который поддержал доводы апелляции и просит ее удовлетворить по указанным в апелляции основаниям; осужденного ОСОБА_4 и его защитника ОСОБА_3, которые, возражая против удовлетворения апелляции прокурора, просят оставить приговор суда без изменения как законный и обоснованный; проверив материалы дела и обсудив доводы апелляции, судебная коллегия считает апелляцию подлежащей частичному удовлетворению, а приговор отмене, дело возвращению на дополнительное расследование по следующим основаниям.

Согласно ст.132 УПК Украины в постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого должны быть указаны все обстоятельства совершения преступления.

Предъявляя ОСОБА_4 обвинение по ч.5 ст.191 УК Украины по завладению чужим имуществом путем злоупотребления должностным лицом своим служебным положением, совершенном в особо крупном размере, орган досудебного следствия, описал только механизм злоупотребления ОСОБА_4 своим служебным положением, совершенном в особо крупном размере, указав, только тот факт, что 2954330,16 грн,, в завладении которыми обвиняется ОСОБА_4, поступили на расчетные счета ООО «Запорожбудсервис 2006»№26003001302092 в АО «Актабанк», и №26006101307062 в «ОТП Банк», однако, каким образом обвиняемый ОСОБА_4 или кто-либо иной, поскольку из материалов дела следует, что ООО«Запорожбудсервис 2006» не принадлежит ОСОБА_4, завладели указанной суммой, органом досудебного следствия не установлено. В материалах дела отсутствуют учредительные документы ООО «Запорожбудсервис 2006», не установлены учредители и участники этого ООО, отсутствуют выписки движения незаконно полученных денежных средств от Управления ЖКХ ЗОГА, кто их снимал со счетов и с какой целью. Кроме того, в материалах досудебного следствия отсутствуют сведения об исполнении ОСОБА_4 приговора Бердянского горрайонного суда от 29.12.2008 г. и уплате им штрафа.

Принимая во внимание, что суд не устранил указанную неполноту досудебного следствия, данный приговор в соответствии со ст.374 УПК Украины подлежит отмене, а дело направлению на дополнительное расследование, поскольку указанная неполнота и неправильность досудебного следствия не может быть устранена судом.

Судебная коллегия находит частично обоснованными доводы апелляции о несоответствии назначенного ОСОБА_4 наказания тяжести содеянного с учетом причиненного ущерба и количества эпизодов преступной деятельности, и считает, что при том же объеме обвинения, применение при назначении ОСОБА_4 ст.75 УК Украины является необоснованным.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст.365. 366, 374 УПК Украины, судебная коллегия

определила:

Апелляцию прокурора, который принимал участие при рассмотрении дела судом первой инстанции, удовлетворить частично.

Приговор Коммунарского районного суда г. Запорожья от 31 октября 2011 года в отношении ОСОБА_4 отменить, данное уголовное дело в отношении ОСОБА_4 возвратить прокурору Коммунарского района г.Запорожья для организации проведения дополнительного расследования.

Меру пресечения ОСОБА_4 оставить прежнюю подписку о невыезде.

Председательствующий подпись

Судьи подписи

Копия верна судья Старовойт И.Ф.