Постанова № 21343674, 09.02.2012, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

06.02.2012 р. справа №29/5009/6320/11

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді (доповідача): М'ясищева А.М.

Суддів Будко Н.В. , Москальової І.В.

За участю представників сторін:

від скаржника ОСОБА_1, довіреність № 3332 від 16.09.2011р. начальник відділу позовної роботи Управління проблемних активів філії “Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Запоріжжя”

від боржника ліквідатор Погосян М.А., паспорт

Розглянув у судовому засіданні апеляційну скаргу ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Запоріжжя" м. Запоріжжя

на постанову господарського суду Запорізької області від 16.11.2011р.

по справі № 29/5009/6320/11 (суддя Кричмаржевський В.А.)

за заявою боржника ТОВ “Запорізький завод напівфабрикатів” м.Запоріжжя

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Запорізької області від 16.11.2011р. у справі № 29/5009/6320/11 ТОВ “Запорізький завод напівфабрикатів” м.Запоріжжя визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Погосян М.А.

Постанова суду мотивована недостатністю майна боржника юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, для задоволення вимог кредитора. Припинення підприємницької діяльності підприємства є правом особи, а чинне законодавство не містить заборон щодо цього за умови додержання порядку ліквідації та враховуючи, що боржник у повному обсязі виконав вимоги досудової процедури ліквідації, а саме здійснив опублікування оголошення про припинення юридичної особи, повідомив про свою ліквідацію органи податкової служби , відомих кредиторів,за наслідками інвентаризації та оцінки наявного майна , а також за наслідками бухгалтерського обліку сформував активи підприємства суд дійшов висновку про те, що боржник правомірно звернувся до господарського суду із заявою про визнання банкрутом.

Оскаржуючи постанову суду, ПАТ "Акціонерний комерційний промислово - інвестиційний банк" в особі філії "Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Запоріжжя" м. Запоріжжя просить її скасувати та припинити провадження у справі.

В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що в протоколі загальних зборів учасників ТОВ “Запорізький завод напівфабрикатів” № 41 від 09.06.2010р. не зазначені строк ліквідаційної процедури та порядок її проведення, що є грубим порушенням ч. 2 ст. 105 ЦК України.

В матеріалах справи міститься копія оголошення в газеті “Запорізька правда” від 24.06.2010р., в якому зазначено, що претензії кредиторів приймаються протягом двох місяців з дня публікації за адресою: м. Запоріжжя, вул. Північне шосе, 27. Тобто, строк предявлення претензій спливає 24.08.2010р.

Виходячи з приписів ст. 111 ЦК України, ліквідаційна комісія мала скласти проміжний ліквідаційний баланс одразу після закінчення зазначеного строку, але в матеріалах справи наявний баланс, складений станом на 01.07.2011р., майже через рік після закінчення строку предявлення претензій.

Також, в матеріалах справи містяться копії претензії з грошовими вимогами, що були надіслані вже після закінчення строку предявлення претензій.

Ліквідаційний баланс не містить відомостей про склад майна юридичної особи, дебіторської заборгованості, а також переліку предявлених кредиторами вимог (найменування кредитора, підстав виникнення вимог), а також результати їх розгляду (можливість відмови чи задоволення).

Також, проміжний ліквідаційний баланс не затверджений учасниками юридичної особи або належним органом боржника, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи та взагалі не відповідає встановленій формі затвердженого бухгалтерського балансу.

Посилання боржника в заяві про порушення провадження у справі про банкрутство на неможливість реалізації належного йому майна, яке перебуває в заставі банку, не відповідає дійсності.

Всі кредитні договори укладені між Промінвестбанком та боржником забезпечені рухомим та нерухомим майном боржника та поручителів, при цьому заставна вартість майна становить 30923000, 00 грн., що є більш ніж достатньою для погашення заборгованості перед банком.

ТОВ “Запорізький завод напівфабрикатів” проти апеляційної скарги заперечує за її необґрунтованістю.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, судова колегія встановила.

Згідно приписів чинного законодавства необхідною передумовою для звернення з заявою власником про застосування процедури банкрутства до боржника є дотримання ліквідатором (ліквідаційною комісією) вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи, зокрема: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення, згідно з вимогами ст. 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. У зв'язку з чим органи державної податкової служби після публікації оголошення та отримання повідомлення про ліквідацію підприємства повинні здійснити позапланову перевірку суб'єкта господарювання в двомісячний термін (ч. 4 ст. 105 Цивільного кодексу України).

Відповідно до вимог ч. 5 ст. 60 Господарського кодексу України, яка регулює загальний порядок ліквідації субєкта господарювання, ліквідаційна комісія оцінює наявне майно субєкта господарювання, який ліквідується і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Згідно з довідкою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців боржник зареєстрований як субєкт підприємницької діяльності юридична особа виконавчим комітетом Запорізької міської ради за адресою: 69006 м.Запоріжжя Північне шосе, 27, код з ЄДР 33570613.

Частиною 5 статті 7 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” встановлено, що боржник зобов'язаний звернутися в місячний строк до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення таких обставин: при ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

Відповідно до статті 51 Закону про банкрутство якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Як вбачається з матеріалів справи, на загальних зборах учасників товариства “Запорізький завод напівфабрикатів” прийнято рішення про ліквідацію юридичної особи, обрання ліквідаційної комісії та голови ліквідаційної комісії, про що свідчить протокол № 41 від 09.06.2010р.

В ході ліквідаційної процедури головою ліквідаційної комісії подано оголошення до друкованого органу, а саме, до офіційного спеціалізованого друкованого засобу масової інформації - “Бюлетень державної реєстрації” №152 (12) від 25.06.2010р. про прийняття рішення про припинення юридичної особи. Крім того, 24.06.2010р. здійснено опублікування оголошення про ліквідацію підприємства в газеті “Запорізька правда” із зазначенням порядку та строку предявлення грошових вимог до боржника.

В матеріалах справи також наявні повідомлення, надіслані боржником кредиторам за даними бухгалтерського обліку.

За час проведення ліквідаційної процедури до боржника з грошовими вимогами звернулося 55 кредиторів з вимогами загалом на суму - 17.654.100 грн.

Вказані вимоги визнані боржником у повному обсязі, що відображено у проміжному ліквідаційному балансі підприємства від 31.12.2010р.

Здійснивши інвентаризацію наявного майна, провівши його оцінку та проаналізувавши стан фінансово - господарської діяльності підприємства, ліквідаційна комісія зясувала, що з урахуванням заявлених вимог кредиторів завершити добровільну ліквідацію підприємства без застосування процедури банкрутства неможливо, оскільки майнові активи підприємства складають - 10.733.000грн., а вимоги кредиторів складають 17654 100 грн.

Загальними зборами учасників ТОВ “Запорізький завод напівфабрикатів”, які відбулися 05.01.2011р., прийнято рішення про затвердження ліквідаційного балансу підприємства та звернення до господарського суду Запорізької області із заявою про порушення справи про банкрутство, що відображено у протоколі зборів учасників товариства №43 від 05.01.2011р.

За наслідками розгляду справи № 29/5009/261/11 про банкрутство ТОВ“Запорізький завод напівфабрикатів” провадження припинено судом апеляційної інстанції у звязку із неподанням боржником належних доказів додержання вимог досудової процедури ліквідації.

З огляду на те, що власниками ТОВ “Запорізький завод напівфабрикатів” ще 09.06.2010р. прийнято рішення про добровільну ліквідацію товариства, підприємство за період з січня по жовтень 2011р., будь - яку підприємницьку діяльність не здійснювало, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що цей факт підтверджується проміжним ліквідаційним балансом від 01.07.2011р. Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців знаходиться в стані припинення підприємницької діяльності.

Відповідно до проміжного ліквідаційного балансу від 01.07.2011р., який складено на останню звітну дату, що передував зверненню до суду, разом заборгованість ТОВ “Запорізький завод напівфабрикатів” перед кредиторами складає 17.654.100 грн. Заборгованість з виплати заробітної плати складає - 8.092,66 грн., заборгованість по податках і зборах становить 103.710,27 грн., заборгованість перед Пенсійним фондом України складає - 136.645,73 грн.

Активи підприємства - боржника на підставі даних бухгалтерського обліку, інвентаризації майна та його оцінки у сумі дорівнюють 10.347.300 грн., з яких - 4.172.362,31грн. - дебіторська заборгованість, а наявне у підприємства майно перебуває у заставі банку.

Під час здійснення ліквідаційної процедури було повідомлено ДПІ в Ленінському районі м. Луганська про ліквідацію боржника в досудовому порядку за результатами якого проведена позапланова виїзна перевірка боржника , щодо дотримання вимог податного законодавства, яка оформлена актом.

Згідно ч. 2 ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ” за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності в нього ліцензії.

З огляду на те, що припинення підприємницької діяльності шляхом добровільної ліквідації підприємства є правом особи, а чинне законодавство не містить заборон щодо цього за умови додержання порядку ліквідації, та враховуючи те, що боржник у повному обсязі виконав вимоги досудової процедури ліквідації, а саме: здійснив опублікування оголошення про припинення юридичної особи (т.1 а.с.11, 13), повідомив про свою ліквідацію органи податкової служби (т.1, а.с.115), відомих кредиторів за наслідками інвентаризації та оцінки наявного майна, а також за даними бухгалтерського обліку сформував актив підприємства, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про те, що боржник правомірно звернувся до господарського суду із заявою про визнання його банкрутом.

Тому, враховуючи недостатність майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, для задоволення вимог кредитора боржника, господарський суд , з огляду на приписи ч.2 ст.51 Закону про банкрутство, обґрунтовано визнав ТОВ “Запорізький завод напівфабрикатів” банкрутом та відкрив ліквідаційну процедуру.

Арбітражним керуючим Погосян М.А., що має відповідну ліцензію, подана заява до господарського суду, в якій вона надала згоду на своє призначення та повідомила суд про відсутність підстав вважати її заінтересованою особою відносно банкрута та обставин, що виключать її призначення у справі про банкрутство.

Тому, з огляду на приписи ст. 3-1 Закону про банкрутство суд першої інстанції обґрунтовано призначив її ліквідатором банкрута.

Ліквідаційною комісією проведена інвентаризація майна боржника, складений проміжний баланс станом на 01.07.2011р., який затверджений головою ліквідаційної комісії та загальними зборами учасників товариства (протокол № 45 від 06.09.2011р.). Тому посилання скаржника на те, що проміжний ліквідаційний баланс не затверджений учасниками юридичної особи або належним органом боржника не може бути прийнято до уваги.

Посилання скаржника на те, що всі кредитні договори укладені між Промінвестбанком та боржником забезпечені рухомим та нерухомим майном боржника та поручителів, при цьому заставна вартість майна становить 30923000,00грн., що є більш ніж достатньою для погашення заборгованості перед банком не може бути прийнято до уваги, оскільки згідно проведеної експертної оцінки майна боржника ринкова вартість обладнання становить 2686719,00грн., а активи підприємства згідно проміжного балансу складають 10347300 грн.

Факт розгляду претензій з грошовими вимогами боржником, що були надіслані вже після закінчення строку для їх предявлення ( на який посилається скаржник не може бути прийнятий до уваги, оскільки свої вимоги ці кредитори також можуть заявити до боржника в порядку встановленому ч. 3 ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ”.

Посилання скаржника на те, що ліквідаційний баланс не містить відомостей про склад майна юридичної особи, дебіторської заборгованості, а також переліку предявлених кредиторами вимог (найменування кредитора, підстав виникнення вимог), а також результати їх розгляду (можливість відмови чи задоволення) не може бути прийнятий до уваги, оскільки форма балансу, затверджена положеннями (стандартом) бухгалтерського обліку і в проміжному ліквідаційному балансі повно відображені наявні кредиторські вимоги та майно підприємства, а також дебіторська заборгованість.

З огляду на наведене, постанова суду відповідає матеріалам справи, приписам чинного законодавства та не підлягає скасуванню.

Керуючись ч.1 п.1 ст. 103, ст.104, ст.105 ГПК України, судова колегія,

ПОСТАНОВИЛА:

Постанову господарського суду Запорізької області від 16.11.2011р. по справі № 29/5009/6320/11 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Головуючий суддя (доповідач)А.М. М'ясищев

Судді:Н.В. Будко

І.В. Москальова

Надруковано:

1. скаржнику

2. боржнику

3. ліквідатору

4. господарському суду З.о.

5-6. у справу (2 прим.)