Постанова № 21276359, 30.01.2012, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" січня 2012 р. Справа № 5004/2477/11

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючої судді Коломис В.В.

суддів Огороднік К.М. суддів Тимошенко О.М. при секретарі судового засідання Кульчин Л.В.

розглянувши апеляційну скаргу позивача Державного комунального підприємства "Луцьктепло" на рішення господарського суду Волинської області від 19.12.11 р.

у справі № 5004/2477/11 (суддя Слободян Петро Романович )

позивач Державне комунальне підприємство "Луцьктепло"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Луцької міської ради

відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю "Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія" відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю "Західна теплоенергетична група" про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія", оформленого протоколом № 2/11 від 19.09.2011р.; визнання недійсними договору купівлі-продажу нежитлового приміщення від 23.09.2011, зареєстрованого в реєстрі за №2100 та договору купівлі-продажу № 1/09 від 23.09.2011р.

за участю представників сторін:

позивача - ОСОБА_1.(дов.№ 4380/01 від 05.02.2011 р.)

третьої особи - ОСОБА_2.(дов.№ 1.1-8/547 від 08.02.2011 р.)

відповідача 1- ОСОБА_3.(дов.585/011 від 17.01.2012 р.)

відповідача 2- ОСОБА_4.(дов.б/н від 10.01.2012 р.)

Судом розяснено представникам сторін права та обовязки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України.

Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Волинської області від 19.12.2011 року у справі №5004/2477/11 в позові Державного комунального підприємства "Луцьктепло" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія", Товариства з обмеженою відповідальністю "Західна теплоенергетична група" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Луцької міської ради про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія", оформленого протоколом №2/11 від 19.09.2011р.; визнання недійсними договору купівлі-продажу нежитлового приміщення від 23.09.2011, зареєстрованого в реєстрі за №2100 та договору купівлі-продажу № 1/09 від 23.09.2011р. - відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим судом першої інстанції рішенням, позивач - Державне комунальне підприємство "Луцьктепло" звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення місцевого господарського суду скасувати та прийняти нове рішення, яким задоволити поданий ним позов.

Скаржник вважає, що судом першої інстанції при винесенні оскаржуваного рішення були неповно зясовані обставини, що мають значення для справи, а висновки суду не відповідають обставинам справи.

Апелянт зазначає, що при скликанні загальних зборів учасників ТзОВ «Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія» не були дотримані вимоги законодавства щодо організації та проведення загальних зборів засновників, що є порушенням його прав, як учасника (засновника) та є підставою для визнання недійсними прийнятих зборами рішень товариства, однак місцевим господарським судом вищезазначене досліджено не було.

Зокрема, судом не досліджено розгляд загальними зборами ТзОВ «Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія» від 19.09.2011 р. питань, що не зазначені в порядку денному загальних зборів, але які, на його думку, фактично на них розглядались; не досліджено повідомлення про призначення загальних зборів товариства, згідно з яким до порядку денного включено питання про надання дозволу директору на укладення та підписання договорів відчуження майна товариства.

Крім того, на думку скаржника, прийняття загальними зборами рішень про відчуження майна товариства суперечить вимогам статуту, зокрема його п.3.4, що порушує його права як засновника (власника) щодо можливості виходу із складу учасників товариства шляхом повернення єдиного майнового комплексу, який належить територіальній громаді м.Луцька та порядок відчуження основних фондів, оскільки згода його, як власника майна, на відчуження останнього - відсутня.

З огляду на те, що рішення загальних зборів ТзОВ «Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія», оформлене протоколом №2/11 від 19.09.2011 р., скаржник вважає останнє таким, що не відповідає нормам чинного законодавства, відповідно укладені між ТзОВ «Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія» та ТзОВ "Західна енергозберігаюча компанія" на його виконання договори купівлі-продажу нежитлового приміщення від 23.09.2011 р., зареєстрованого в реєстрі за №2100 та купівлі-продажу № 1/09 від 23.09.2011 р., не можуть вважатись дійсними.

Безпосередньо в судовому засіданні представник скаржника повністю підримав вимоги, викладені в апеляційній сказі.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Луцька міська рада в письмових поясненнях з приводу апеляційної скарги та представник останньої безпосередньо в судовому засіданні повністю підримує позицію скаржника (позивача) у даній справі; просить скасувати прийняте судом першої інстанції рішення та прийняти нове рішення, яким задоволити поданий Державним комунальним підприємством "Луцьктепло" позов.

Відповідач 1 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія" у відзиві на апеляційну скаргу та в поясненнях, наданих представником відповідача у судовому засіданні, зазначив, що при скликанні та проведенні загальних зборів учасників ТзОВ «Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія» жодних норм чинного законодавства чи установчих документів порушено не було, відтак рішення зазначених зборів учасників є законним.

Твердження скаржника про порушення його прав прийняттям загальними зборами рішення про відчуження майна товариства, оскільки це суперечить вимогам статуту «Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія», зокрема його п.п.3.4, на думку відповідача 1, не заслуговує на увагу, так як майно товариства, яке було відчужене 23.09.2011 р. за договором купівлі-продажу нежитлового приміщення, який посвідчений приватним нотаріусом Луцького міського нотаріального округу Волинської області ОСОБА_5, зареєстрований в реєстрі за № 2100 та договором №1/09 купівлі-продажу, було передане апелянтом до статутного капіталу товариства як внесок, згідно акту приймання-передачі від 01.03.2005 року, взамін чого ДКП «Луцьктепло» отримало корпоративні права в даному товаристві, які складають 38,91% статутного капіталу. При цьому, факт визнання права власності за ТзОВ «Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія» на майно, що є предметом зазначених вище договорів, також підтверджено рішенням господарського суду Волинської області від 16.03.2006 р. у справі 7/61-75, залишеним без змін постановою Верховного суду України від 07.11.2006 р.

Відтак, твердження скаржника про порушення прав територіальної громади не відповідають дійсності, оскільки ТзОВ «Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія» відчужувало майно, яке є власністю даного товариства, а директор даного підприємства уклав відповідні правочини з дозволу та на виконання протоколу загальних зборів учасників № 2/11 від 19.09.2011 р.

Таким чином, відповідач 1 вважає, що підстави для визнання рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія" від 19.09.2011 р., договору купівлі-продажу нежитлового приміщення, посвідченого приватним нотаріусом Луцького міського нотаріального округу Волинської області ОСОБА_5, зареєстрованого в реєстрі за №2100 та договору купівлі-продажу №1/09 від 23.09.2011 року недійсними - відсутні.

На думку відповідача 1, доводи позивача є безпідставним, а рішення господарського суду Волинської області від 19.12.2011 р. у даній справі є законним та обгрунтованим, таким, що прийняте з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому просить залишити рішення без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Відповідач 2 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Західна теплоенергетична група" у поданому на адресу апеляційного господарського суду відзиві та його представник безпосередньо в судовому засіданні вважає рішення господарського суду Волинської області від 19.12.2011 р. законним, обґрунтованим та таким, що відповідає обставинам справи, які були встановлені судом, а апеляційну скаргу необгрунтованою та безпідставною. Вважає, що вимоги скаржника підлягають відхиленню, оскільки договори купівлі-продажу від 23.09.2011р. були підписані керівником ТОВ «Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія» відповідно до установчих документів даного підприємства, зокрема, ним було отримано дозвіл на укладення правочинів від загальних зборів товариства (протокол № 2/09 від 19.09.2011 р.), тому доводи, якими обґрунтовує свої вимоги ДКП «Луцьктепло», для визнання останніх недійсними, є безпідставними.

Колегія суддів, заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що у задоволенні вимог апеляційної скарги слід відмовити, рішення місцевого господарського суду - залишити без змін з огляду на таке.

19 вересня 2011 року відбулись загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія", м. Луцьк.

З дослідженого судами обох інстанцій протоколу загальних зборів учасників товариства від 19 вересня 2011 року № 2/11 (далі - протокол, а.с.18-19) вбачається, що на зборах був присутній учасник товариства: Товариство з обмеженою відповідальністю "Східноєвропейська енергетична компанія" в особі директора (61,09 % голосів). Відсутній учасник: Державне комунальне підприємство "Луцьктепло" (38,91 % голосів). При цьому, як зазначено в протоколі, ДКП "Луцьктепло" належним чином, у відповідності до статуту товариства, було повідомлено про проведення даних загальних зборів учасників шляхом вручення в канцелярію підприємства листа-повідомлення за №347/01-9 від 19.08.2011 р. (вх.№ 1702/1 від 19.08.2011 р.) (далі - лист-повідомлення, а.с.17).

Як вбачається з наведених в протоколі загальних зборів учасників товариства від 19 вересня 2011 року даних щодо участі у зборах, останні були повноважними з огляду на положення ч.1 ст.60 Закону України "Про господарські товариства".

При цьому, з протоколу вбачається, що до порядку денного було включено питання про надання дозволу директору на укладення та підписання договорів відчуження майна товариства та, відповідно, зборами одноголосно (100% загальної кількості голосів присутніх учасників) було вирішено:

1. Надати директору ТзОВ "Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія" Кропиві О. А. дозвіл на відчуження майна товариства, згідно переліку, який додається (Додаток № 1 до даного протоколу) ТзОВ "Західна енергозберігаюча компанія" за ціною 16600000,00грн. в тому числі ПДВ.

2. Надати директору ТзОВ "Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія" Кропиві О. А. дозвіл на укладення та підписання відповідних правочинів на відчуження майна товариства, згідно переліку, який додається (Додаток № 1 до даного протоколу) (а.с.20-29).

На виконання зазначеного рішення загальних зборів учасників, 23 вересня 2011 р. між ТзОВ «Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія» (відповідачем 1) та ТзОВ "Західна енергозберігаюча компанія" (на підставі рішення загальних зборів учасників товариства від 04.10.2011 р. перейменоване на ТзОВ "Західна теплоенергетична група") (відповідач 2) були укладені договір купівлі-продажу нежитлового приміщення, посвідчений приватним нотаріусом Луцького міського нотаріального округу Волинської області ОСОБА_5, зареєстрований в реєстрі за № 2100 (а.с.31-34) та договір купівлі-продажу № 1/09 (а.с.36-41).

В той же час, позивач, підставою для визнання недійсними прийнятих загальними зборами учасників рішень, вважає те, що при скликанні останніх не були дотримані вимоги законодавства щодо їх організації та проведення, що, в свою чергу, є порушенням його прав, як учасника (засновника) товариства.

Натомість зазначене, як при розгляді справи місцевим судом, так і під час апеляційного провадження, свого підтвердження не знайшло.

Відповідно до ст.116 ЦК України, ст.10 Закону України "Про господарські товариства" учасники господарського товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчому документі товариства.

Реалізація права участі в управлінні справами товариства відбувається, зокрема, через участь учасника господарського товариства у вищому органі товариства, яким, щодо спірних правовідносин, є загальні збори учасників товариства.

Відповідно, спосіб повідомлення учасників господарського товариства про дату, час та місце проведення загальних зборів учасників товариства, їх порядок денний повинен забезпечувати реалізацію права учасника господарського товариства в роботі вищого органу товариства.

Згідно ч.5 ст.61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніше як за 7 (сім) днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитись з документами до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Як досліджено судами обох інстанцій, про скликання загальних зборів учасників ТзОВ "Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія" та про порядок денний позивач був повідомлений письмово 19 серпня 2011 року листом-повідомленням, що ним не оспорюється. Водночас, доводи позивача про отримання саме керівником підприємства, як уповноваженою особою, повідомлення про скликання загальних зборів лише 20-го серпня, а тому з порушенням 30 денного терміну, правомірно не були прийняті місцевим господарським судом до уваги, оскільки, як вірно відмічено останнім, реєстрація в журналі вхідної кореспонденції є доказом отримання будь-якої кореспонденції на підприємстві. При цьому, така реєстрація була здійснена 19 серпня 2011 року. Водночас, суд першої інстанції вірно зазначив, що серпень місяць має 31 календарний день, відтак отримання позивачем повідомлення навіть 20 серпня 2011 року, не суперечило б вимогам Закону, щодо дотримання терміну на отримання останнього, з врахуванням того, що збори відбулись 19 вересня 2011 року.

При цьому, з повідомлення, отриманого позивачем, вбачається, що останє в повній мірі містить питання порядку денного загальних зборів учасників ТзОВ "Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія", яке було розглянуто 19 вересня 2011 року та зафіксоване протоколом №2/11. Будь-які інші питання зборами учасників товариства не розглядались.

Відповідно до п.18 постанови Пленуму Верховного суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" №13 від 24.10.2008 року, не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

При цьому, безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у звязку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (ст.ст.41, 42, 59, 60 Закону України "Про господарські товариства"); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (ст.43 Закону України "Про господарські товариства"); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (ст.ст.40, 45 Закону України "Про господарські товариства").

Встановлені законом та статутом вимоги до порядку скликання зборів учасників товариства мають завданням забезпечити учасникам товариства реальну можливість реалізувати своє право на участь у зборах. Тому недотримання вказаних вимог може бути підставою визнання прийнятих на зборах рішень недійсними, якщо це істотно вплинуло на здійснення учасниками своїх прав та прийняття зборами рішень.

Згідно п.21 вищезазначеної постанови Пленуму Верховного Суду України, права учасника товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання та проведення загальних зборів, зокрема, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах.

Натомість, як вбачається зі змісту протоколу загальних зборів учасників товариства від 19 вересня 2011року, ДКП "Луцьктепло" належним чином, у відповідності до статуту товариства було повідомлено про проведення даних загальних зборів учасників шляхом вручення через канцелярію підприємства листа-повідомлення.

При цьому, у зборах, які відбулись 19 вересня 2011 року, брав участь учасник, що володіє 61,09% відсотками голосів - Товариство з обмеженою відповідальністю "Східноєвропейська енергетична компанія" в особі директора.

Відповідно до ч.1 ст.60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

З огляду на вищевикладене та на дотримання відповідачем 1 встановлених вимог чинного законодавства при скликанні та проведенні загальних зборів учасників ТзОВ "Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія" 19 вересня 2011 року, місцевий господарський суд не знайшовши підстав для визнання рішення загальних зборів недійсними, правомірно відмовив позивачу в задоволенні поданого ним позову в цій частині.

Водночас, судом першої інстанції правомірно не взято до уваги доводи позивача відносно порушення його права передбаченого п.3.4. статуту ТзОВ "Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія", в частині того, що при виході учасника товариства, останнє зобовязане повернути даному учаснику майно, яке було внесено до статутного фонду, оскільки, в цьому ж таки пункті статуту зазначено, що товариство може відшкодувати в грошовому вигляді вартість переданого майна, яка додатково погоджується між учасником і товариством.

Відповідно до ч.1 ст.85 ГК України, господарське товариство є власником майна, переданого йому у власність засновниками і учасниками як внески.

Право власності відповідача 1 на майно, що відчужувалось за договорами, визнане рішенням господарського суду Волинської області від 16.03.2006 р. у справі 7/61-75 (а.с.92-93), яке залишене без змін постановою Верховного Суду України від 07.11.2006 р.(а.с.94-98).

Відповідно до ч.2 ст.35 ГПК України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Крім того, договори купівлі-продажу від 23.09.2011 р., укладені між ТзОВ «Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія» (відповідачем 1) та ТзОВ "Західна теплоенергетична група" (відповідачем 2) були підписані керівником ТОВ "Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія" відповідно до установчих документів даного підприємства, зокрема, ним був отриманий дозвіл на укладення правочинів від загальних зборів товариства (протокол № 2/09 від "19" вересня 2011 року).

Оскільки рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія" від 19 вересня 2011 року, оформлене протоколом № 2/11 було підставою для укладення договору купівлі-продажу нежитлового приміщення від 23 вересня 2011 року (а.с.31-34), посвідченого приватним нотаріусом Луцького міського нотаріального округу Волинської області ОСОБА_5, зареєстрованого в реєстрі за №2100 та Договору 1\09 купівлі-продажу від 23 вересня 2011 року (а.с.36), що укладені між ТзОВ «Східноєвропейська теплоелектрогенеруюча компанія» (відповідачем 1) та ТзОВ "Західна теплоенергетична група" (відповідачем 2), з огляду на приписи: ч.3 ст.92, ч.ч.1-3, 5, 6 ст.203, ч.2. ст.207 ст.215 Цивільного кодексу України, ч.5 ст.65 Господарського кодексу України місцевий господарський суд прийшов до правильного висновку про відсутність підстав для визнання даних договорів недійсними, відтак правомірно відмовив позивачу в задоволенні позову в цій частині.

Відповідно до ст.33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Натомість, скаржником (позивачем) не подано судовій колегії належних та достатніх доказів, які стали б підставою для скасування рішення місцевого господарського суду.

За наведених обставин колегія суддів вважає, що рішення господарського суду Волинської області відповідає матеріалам справи, нормам матеріального та процесуального права і підстави для його скасування чи зміни відсутні.

Керуючись ст.ст. 99,101,103,105 ГПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Державного комунального підприємства "Луцьктепло" залишити без задоволення.

Рішення господарського Волинської області від 19.12.2011 р. у справі №5004/2477/11 залишити без змін.

2. Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена вкасаційному порядкую.

Головуюча суддя Коломис В.В.

Суддя Огороднік К.М.

Суддя Тимошенко О.М.

1172/12