Постанова № 21083010, 07.12.2011, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА

01601, м.Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1 Вн. № <Внутрішній Номер справи >

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

07 грудня 2011 року13:38 № 2а-14915/11/2670

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі колегії:

головуючого судді Аблова Є.В.;

судді Амельохіна В.В.,

судді Федорчука А.Б.,

при секретарі Мальчик І.Ю.,

за участю сторін:

представника позивача Берещенка Р.О.,

представника відповідача Шевчук О.М.,

представника третьої особи 1 Кривоногих О.Ф.,

представника третьої особи 2 Нагорної Т.Д.

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «ТЕКТ-Трейд»до Фонду Державного майна України за участю третіх осіб публічного акціонерного товариства «Новогорлівський машинобудівний завод», товариства з обмеженою відповідальністю «Бізнес-Інтеграція»про визнання недійсним рішення, проведення конкурсу та скасування наказу,-

В С Т А Н О В И В:

Позивач звернувся до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Фонду Державного майна України за участю третіх осіб публічного акціонерного товариства «Новогорлівський машинобудівний завод», товариства з обмеженою відповідальністю «Бізнес-Інтеграція»про визнання противоправними та недійсними з моменту прийняття рішення засідання робочої групи Фонду державного майна України з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пакета акцій ПАТ«Новогорлівський машинобудівний завод», (кодЄДРПОУ: 00165741, м. Горлівка, 84613, вул. Щукіна, 2) розміром 100% статутного капіталу емітента від 30.09.2011р., оформлене відповідним протоколом від 30.09.2011 р. № 258, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 05.10.2011р. № 1453, щодо недопущення ТОВ «ТЕКТ Трейд»до участі у зазначеному конкурсі; скасування наказу Фонду державного майна України від 05.10.2011р. № 1453 про затвердження протоколу рішення засідання робочої групи Фонду державного майна України з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пакета акцій ПАТ «Новогорлівський машинобудівний завод»(кодЄДРПОУ: 00165741, м. Горлівка, 84613, вул. Щукіна, 2) розміром 100% статутного капіталу емітента від 30.09.2011р. № 258; визнання недійсним конкурсу з продажу пакета акцій ПАТ«Новогорлівський машинобудівний завод», (код ЄДРПОУ: 00165741, м. Горлівка, 84613, вул.Щукіна, 2) розміром 100% статутного капіталу емітента з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону, проведений Фондом державного майна України 07жовтня 2011 р.

Свої позовні вимоги ТОВ «ТЕКТ-Трейд»обґрунтовує тим, що недопущення його відповідачем до участі в конкурсі з продажу пакета акцій ПАТ «Новогорлівський машинобудівний завод»розміром 100% статутного капіталу з використанням пропонування ціни за принципом аукціону є протиправним і необґрунтованим, оскільки позивачем до Фонду державного майна України для участі у конкурсі було надано у строк, встановлений відповідачем, повний пакет підтвердних документів, встановлений п.5.3-5.13 «Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств», затвердженого наказом Фонду державного майна України від 31.08.2004р. №1800.

У судовому засіданні представники позивача позовні вимоги підтримав повністю.

Представник відповідача та представники третіх осіб позовні вимоги не визнали повністю з підстав, викладених у запереченнях на позов та просили суд в задоволенні позовних вимог відмовити.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні подані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, представників третіх осіб, всебічно і повно зясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, врахувавши норми закону, які діяли на момент виникнення правовідносин між сторонами, суд вважає встановленими наступні обставини та відповідні їм правовідносини.

Статтею 1 Закону України «Про приватизацію державного майна»від 04.03.1992р. № 2163-ХІІ (надалі Закон № 2163-ХІІ) визначено, що відчуження майна, яке перебуває у державній власності на користь фізичних та юридичних осіб, які можуть бути покупцями відповідно до цього Закону є приватизацією державного майна.

Державну політику в сфері приватизації у відповідності до ст. 7 Закону № 2163-ХІІ здійснюють Фонд державного майна України, його регіональні відділення та представництва у районах і містах, органи приватизації в Автономній Республіці Крим, що становлять єдину систему державних органів приватизації в Україні.

Порядок приватизації державного майна визначається в залежності від класифікації обєктів, встановленої в п. 5 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки(яка діє до затвердження чергової Державної програми приватизації), затвердженої Законом України “Про державну програму приватизації ” від 18.05.2000р. №1723-ІІІ (надалі Програма приватизації)

Відповідно до класифікації обєктів приватизації, визначеної у вказаному Законі, ПАТ “Новогорлівський машинобудівний завод” за своїми ознаками належить до обєктів приватизації групи В.

Згідно зі ст. 5 Закону № 2163-ХІІ, до об'єктів державної власності, що підлягають приватизації відносяться, зокрема, акції (частки, паї), що належать державі у майні господарських товариств та інших об'єднань.

Продаж акцій (часток, паїв), що належать державі у господарських товариствах, на аукціоні, за конкурсом, на фондових біржах законодавець (ст. 15 Закону № 2163-ХІІ) визначає як один із способів приватизації.

Статтею 16 Закону № 2163-ХІІ передбачено, що продаж об'єктів приватизації на аукціоні, за конкурсом та на фондових біржах здійснюється у порядку, що затверджується Фондом державного майна України, Антимонопольним комітетом України, Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Відповідно до пункту 60 Програми приватизації, організацію продажу акцій ВАТ, створених у процесі приватизації та корпоратизації, здійснюють державні органи приватизації, в тому числі за участю уповноважених ними юридичних осіб, зокрема, шляхом продажу пакетів за конкурсом; на відкритих торгах, відповідно до Положення, затвердженого Фондом, Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку та Антимонопольним комітетом України.

На виконання вказаної норми, а також низки інших нормативно-правових актів наказом Фонду державного майна України від 31.08.2004р. №1800, розпорядженням Антимонопольного комітету України від 31.08.2004р. №33-р, рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.11.2004р. №489 було затверджено Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, зареєстроване в Міністерстві юстиції України 23.12.2004р. за №1634/10233 (далі Положення №1634/10233).

Пунктом 6 Програми приватизації та пунктом 5.13 Положення №1634/10233 зазначено, що у разі придбання пакета акцій, що становить більше як 25 відсотків статутного капіталу, субєктами фондового ринку, в тому числі фінансовими посередниками, обовязковою умовою продажу є надання органам приватизації інформації, визначеної Фондом, щодо особи, в інтересах якої придбано пакет акцій.

У відповідності до Інформаційного повідомлення Фонду державного майна України, надрукованого в періодичному виданні «Відомості приватизації»№31 (674) від 17.08.2011р., Фондом державного майна України було організовано проведення конкурсу з продажу пакета акцій ПАТ «Новогорлівський машинобудівний завод»(84613, Донецька область, м. Горлівка, вул. Щукіна, 2, код ЄДРПОУ 00165741) розміром 100% статутного капіталу товариства з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону.

Згідно з п. 7 інформаційного повідомлення потенційний покупець для участі у конкурсі зобовязаний: сплатити 124100,00 грн. конкурсної гарантії для участі у конкурсі з продажу пакету акцій ПАТ «Новогорлівський машинобудівний завод»; сплатити 17,00грн. реєстраційного збору для участі у конкурсі; подати 2 примірники підтвердних документів та заяви про участь у конкурсі; проект остаточного договору купівлі-продажу пакета акцій; конкурсну пропозицію ціни; концепцію розвитку товариства.

В пункті 8 інформаційного повідомлення, зазначено, що останній день строку прийняття заяв про участь у конкурсі та підтвердних документів за сім календарних днів до дати проведення конкурсу. Останній день строку подання проекту остаточного договору купівлі-продажу не пізніше 3 робочих дні до дати проведення конкурсу. Конкурсна пропозиція ціни та концепція розвитку підприємства подається на дату проведення конкурсу, реєстрація конкурсних пропозицій завершується за 10 хвилин до початку проведення конкурсу.

Пунктом 11 інформаційного повідомлення визначено, що конкурс з продажу пакета акцій ПАТ «Новогорлівський машинобудівний завод» буде проведено через 50 днів після опублікування інформаційного повідомлення в газеті «Відомості приватизації», тобто 07жовтня 2011 року.

Статтею 8 Закону України № 2163-ХІІ визначено, що покупцями обєктів приватизації можуть бути: громадяни України, іноземні громадяни, особи без громадянства; юридичні особи, зареєстровані на території України, крім передбачених частиною третьою цієї статті; юридичні особи інших держав.

Згідно зі ст. 9 Закону України «№ 2163-ХІІ ,покупцями об'єктів приватизації також можуть бути довірчі товариства, інвестиційні фонди та інвестиційні компанії, інші фінансові посередники.

У встановлені строки, а саме 29.09.2011р. до Фонду державного майна України надійшли документи про участь в конкурсі з продажу пакету акцій ПАТ «Новогорлівський машинобудівний завод»від трьох потенційних покупців: ПАТ«НГМЗ-БУР», ТОВ «Бізнес-Інтеграція», ТОВ «Тект-Трейд».

При цьому Позивач, надаючи підтвердні документи для участі у конкурсі діяв на підставі ліцензії Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку на право здійснення професійної діяльності на фондовому ринку діяльності з торгівлі цінними паперами: дилерської діяльності (серія АВ №318348, видана 04.06.2007р. , строком дії до 04.06.2012р.).

28.09.2011р. між Позивачем та Фондом державного майна України було підписано Договір №350 про конфіденційність наданої інформації про ПАТ «Новогорлівський машинобудівний завод».

29.09.2011р. Позивач передав Фонду державного майна України підтверджуючі документи для участі в конкурсі з продажу пакету акцій ВАТ «Новогорлівський машинобудівний завод», про що свідчить відповідна довідка. У даній довідці також зазначено, що розкриття підтверджуючих документів відбудеться 30.09.2011р. о 10:00 год. у кімнаті №306.

29.09.2011р. Позивачу було надано дозвіл на відвідування ПАТ «Новогорлівський машинобудівний завод»№411.

Також, 29.09.2011р. Позивачем було сплачено на рахунки вказані Відповідачем конкурсну гарантію та реєстраційний збір, що підтверджується платіжним дорученням №786 та №787 відповідно. Дана обставина не заперечується і Відповідачем по справі.

В матеріалах справи міститься Протокол засідання робочої групи Фонду державного майна України з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пакета акцій ПАТ «Новогорлівський машинобудівний завод»розміром 100% статутного капіталу на конкурсі № 258 від 30.09.2011р., затверджений 05.10.2011р. наказом № 1453 Заступника Голови Фонду державного майна України.

Робочою групою на виконання вимог п. 6.9. Положення №1634/10233, було розпечатано та здійснено опис підтвердних документів, наданих для участі у конкурсі, проведено експертизу відомостей, які містяться у підтвердних документах, а також складено перелік учасників, яких допущено до участі у конкурсі з продажу пакету акцій.

Під час проведення експертизи відомостей, які містяться у підтвердних документах робочою групою встановлено, що документи, надані Позивачем до Фонду державного майна України не містять всіх необхідних відомостей, а саме: не надано інформації про особу в інтересах якої придбавається пакет акцій ПАТ «Новогорлівський машинобудівний завод», у звязку з чим ТОВ «ТЕКТ-Трейд»не було допущено до участі у конкурсі з продажу пакету акцій ПАТ «Новогорлівський машинобудівний завод»на підставі п. 6.9. Положення №1634/10233.

Враховуючи, що інші особи, а саме ПАТ «НГМЗ-БУР»та ТОВ «Бізнес-Інтеграція»подали повний пакет документів, останніх у відповідності до п.8.10. Положення на підставі наказу Фонду державного майна України від 05.10.2011р. №1453 було визнано учасниками конкурсу з продажу пакету акцій ПАТ «Новогорлівський машинобудівний завод».

Вимоги до участі в конкурсі встановлені розділом 5 Положення. Так, згідно з п. 5.1. Положення №1634/10233 для участі в конкурсі потенційні покупці подають конкурсні пропозиції та підтвердні документи.

П. 5.2. Положення №1634/10233 визначено, що конкурсні пропозиції та підтвердні документи подаються особисто потенційним покупцем або уповноваженими ним особами та реєструються органом приватизації в момент їх подання шляхом проставляння на них номера, дати та часу їх реєстрації. Потенційному покупцю видається довідка про реєстрацію, у якій зазначаються номер, дата, час реєстрації, ім'я, прізвище та по батькові особи, яка здійснила реєстрацію.

Позивач стверджує, що надав для участі у конкурсі всі необхідні документи, а саме:

-підписану і скріплену печаткою заяву Позивача про участь у конкурсі;

-документи, які підтверджують внесення конкурсної гарантії і здійснення реєстраційного внеску з боку Позивача за подання заяви на участь у конкурсі на вказаний в інформаційному повідомленні поточний рахунок та призначення платежу;

-посвідчені в установленому законодавством порядку копії установчих документів та свідоцтва про державну реєстрацію Позивача, довідку про включення Позивача до Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України;

-документ, який підтверджує відсутність частки державної власності України у статутному капіталі Позивача;

-відомості про відсутність акцій обєкта приватизації, що перебувають у володінні (управлінні, користуванні) Позивача (особи, яку він представляє або в інтересах якої дії), та субєктів господарювання, повязаних з Позивачем (особою, яку він представляє або в інтересах якої діє) відносинами контролю, та відсутність частки голосів у вищому органі управління обєкта приватизації (у відсотках до статутного капіталу);

-відомості про дотримання позивачем кваліфікаційних вимог, що висуваються до промислового інвестора;

-відомості про мету та мотиви придбання Позивачем пакета акцій акціонерного товариства, який пропонується до продажу;

-копію фінансової звітності Позивача за останній звітний рік та квартал (баланс, звіт про фінансові результати, звіт про власний капітал);

-річний фінансовий звіт Позивача, підтверджений аудитором за минулий звітний рік;

-відомості про субєктів господарювання, повязаних відносинами контролю з Позивачем;

-лист-повідомлення про відсутність необхідності надання дозволу Антимонопольного комітету України на концентрацію.

Проте, п. 5.8. Положення №1634/10233 передбачено, що потенційні покупці подають відомості про мету та мотиви придбання пакета акцій акціонерного товариства, який пропонується до продажу. У разі якщо основним видом діяльності потенційного покупця є проведення фінансових операцій чи операцій з цінними паперами та придбання конкретного пакета акцій потенційний покупець здійснює з метою подальшого перепродажу акцій протягом року та за умови, що потенційний покупець (його довірені особи) не бере (не беруть) участі в голосуванні у вищому органі чи інших органах управління об'єкта приватизації тощо, покупець надає відповідну інформацію.

Відповідно до п. 5.13. Положення суб'єкти фондового ринку, у тому числі фінансові посередники, повинні надати інформацію про особу, в інтересах якої придбавається пакет акцій.

Позивач, як було зазначено вище діє на підставі ліцензії Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку на право здійснення професійної діяльності на фондовому ринку діяльності з торгівлі цінними паперами (дилерська діяльність).

Ст. 17 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок” від 23.02.2006р. № 3480-VІ передбачено, що професійна діяльність з торгівлі цінними паперами включає дилерську діяльність.

Дилерська діяльність, у відповідності до ст. 17 вказаного Закону є укладенням торговцем цінними паперами цивільно-правових договорів щодо цінних паперів від свого імені та за свій рахунок з метою перепродажу, крім випадів, передбачених законом.

Порядок приватизації державного майна визначається в залежності від класифікації обєктів, встановленої в п. 5 Державної програми приватизації, затвердженої Законом України “Про державну програму приватизації ” від 18.05.2000р. №1723-ІІІ.

Своїм листом від 29.09.2011 №128 Позивач повідомив Відповідача про намір придбати пакет акцій ПАТ “Новогорлівський машинобудівний завод” у кількості 24818460 шт., що становить 100% статутного фонду Емітента з метою наступного перепродажу протягом року.

Листом від 29.09.2011р. №130 щодо особи, в інтересах якої придбається пакет акцій Позивач повідомив Відповідача про придбання даного пакету акцій у власних інтересах з метою наступного перепродажу протягом року.

Таким чином з наданих Позивачем до Фонду державного майна України підтвердних документів, на підставі їх експертизи, проведеної Відповідачем у відповідності до п. 6.9. Положення №1634/10233, було встановлено, що ТОВ “Тект-Трейд” мало намір придбавши пакет акцій ПАТ “Новогорлівський машинобудівний завод” перепродати його на користь іншої особи.

При цьому Позивач в порушення вимог законодавства не надав інформацію про особу в інтересах якої придбавається даний об'єкт, а отже внаслідок відсутності інформації щодо особи, в інтересах якої позивач планував придбати пакет акцій ПАТ “Новогорлівський машинобудівний завод” може бути порушено вимоги законодавства про приватизацію, оскільки остаточним власником зазначеного пакету акцій може бути особа, яка у відповідності до ч. 3 ст. 8 Закону України № 2163-ХІІ не може бути покупцем обєктів приватизації державного майна.

Отже, з матеріалів справи вбачається, що Позивач дійсно не надав всіх необхідних підтвердних відомостей для участі у конкурсі, чим порушив вимоги законодавства.

П. 6.9. Положення №1634/10233 встановлено, що потенційний покупець не допускається органом приватизації до участі в конкурсі, зокрема, за умови ненадання всіх підтвердних документів, відомостей, передбачених пунктами 5.3 - 5.13 цього Положення.

Також, відповідно до п.6.9. Положення №1634/10233, в окремих випадках, якщо виникають сумніви щодо достовірності наданих відомостей, орган приватизації має право витребувати від потенційного покупця інші документи і відомості, потрібні для з`ясування його особи, суті діяльності, фінансового стану, та організовує отримання додаткових відомостей від відповідних органів виконавчої влади за належністю.

Таким чином, Відповідач діяв у відповідності до вказаної норми, оскільки сумнівів про достовірність даних, наданих Позивачем у нього не було, таким чином й необхідності у витребовувати у Позивача додаткових документів і відомостей не було.

Також, у своєму позові Позивач зазначає, що в порушення отриманого від Відповідача дозволу на відвідування території ПАТ«Новогорлівський машинобудівний завод», який він отримав 29.09.2011р., його представника було не допущено не територію ПАТ «Новогорлівський машинобудівний завод»за вказівкою Відповідача, чим було порушено норми Положення №1634/10233.

Проте, належних доказів, які б підтвердили факт недопущення на територію ПАТ «Новогорлівський машинобудівний завод»Позивач суду не надав.

Відповідно до ч. 2. ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

В даному випадку відповідачем доведено правомірність своїх дій.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що Фонд державного майна України при винесені рішення засідання робочої групи Фонду державного майна України з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пакета акцій ПАТ«Новогорлівський машинобудівний завод», (кодЄДРПОУ: 00165741, м. Горлівка, 84613, вул. Щукіна, 2) розміром 100% статутного капіталу емітента від 30.09.2011р., оформлене відповідним протоколом від 30.09.2011 р. № 258, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 05.10.2011 р. № 1453, щодо недопущення ТОВ «ТЕКТ Трейд»до участі у зазначеному конкурсі діяв на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, а тому суд приходить до висновку про необґрунтованість позовних вимог позивача та відсутність підстав для їх задоволення.

Керуючись ст.ст. 94, 158-163 КАС України суд,-

П О С Т А Н О В И В:

В задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку шляхом подачі в Окружний адміністративний суд міста Києва апеляційної скарги на постанову протягом десяти днів з дня її проголошення. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає до Київського апеляційного адміністративного суду.

Якщо апеляційна скарга не була подана у строк, встановлений ст. 186 КАС України, постанова набирає законної сили після закінчення цього строку.

Головуючий суддя Аблов Є.В.

Суддя Амельохін В.В.

Суддя Федорчук А.Б