Постанова № 21071018, 28.11.2011, Дніпропетровський окружний адміністративний суд

28.11.11 <копія >

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 вересня 2011 р. Справа № 2а-17435/09/0470

Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого суддіПавловського Д.П.

при секретаріБесчасові Д.В.

за участі представника позивачаАжмякова Р.В.

представника відповідачаДухневич Т.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД (AKORNIO INVESTMENTS LTD) до Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м.Дніпропетровська про визнання протиправними дій та зобовязання вчинити певні дії, -

в с т а н о в и в :

11 грудня 2009р. до суду надійшов вищезазначений адміністративний позов, в якому позивач просить визнати протиправними дії Державної податкової інспекції в Жовтневому районі м. Дніпропетровська щодо невиконання відмітки на наданому 01.12.2008 року інформаційному повідомленні компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД (AKORNIO INVESTMENTS LTD) відповідно до статті 13 Закону України «Про режим іноземного інвестування»про здійснену іноземну інвестицію; зобов'язати Державну податкову інспекцію в Жовтневому районі м.Дніпропетровська виконати відмітку на наданому 01.12.2008 року інформаційному повідомленні компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД (AKORNIO INVESTMENTS LTD) про фактичне внесення іноземної інвестиції до статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ», із зазначенням дати виконання відмітки, скріпленням підписом керівника (заступника керівника) та печаткою.

Позовні вимоги обґрунтовано адміністративним позовом від 11 грудня 2009р.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав та просив суд задовольнити їх, за підстав, викладених у позовній заяві.

Представник відповідача просила відмовити у задоволенні позову, посилаючись на заперечення на позовну заяву від 11.11.2010р., наявне у матеріалах справи, яким обґрунтована така позиція.

Також, у судовому засіданні були досліджені письмові докази, а саме: копії листа відповідача від 15.12.2007 року № 61771/10/22-020, заяви позивача від 01.12.2008 року, інформаційного повідомлення про внесення іноземної інвестиції, протоколу № 30/10/08 загальних зборів учасників ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»від 30 жовтня 2008 року, статуту ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»в редакції від 12.11.2008 року, свідоцтва про державну реєстрацію ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ», довідки АА № 226838 з єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, оборотно-сальдової відомості по рахунку № 40 ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ», оборотно-сальдової відомості по рахунку № 462 ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ», балансу на 20.11.2008 року та звіт про фінансові результати ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ», звіту про фінансові результати на 20.11.2008 року, установчого договору та Статуту компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД, сертифікату реєстрації компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД, сертифікату про зареєстрований офіс компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД, сертифікату про акціонера компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД, сертифікату про директора та секретаря компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД, виписки № 19-11/5 від 19.11.2008 року про операції з цінними паперами на р/рахунку в цінних паперах компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД, виписки № 19-11/6 від 19.11.2008 року про операції з цінними паперами на р/рахунку в цінних паперах компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД, виписки № 19-11/7 від 19.11.2008 року про операції з цінними паперами на р/рахунку в цінних паперах компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД, виписки № 19-11/8 від 19.11.2008 року про операції з цінними паперами на р/рахунку в цінних паперах ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ», ліцензії № 189704 зберігача ТОВ «Капітал-Стандарт», висновку ПП «Агентство патентних повірених «Веполь»про вартість майна - простих іменних акцій ВАТ «Нафтопереробний комплекс «ГАЛИЧИНА», що внесені компанією АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД до статутного капіталу ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ», висновку ПП «Агентство патентних повірених «Веполь»про вартість майна - простих іменних акцій ВАТ «ДніпроАЗОТ», що внесені компанією АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД до статутного капіталу ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ», висновку ПП «Агентство патентних повірених «Веполь»про вартість майна - простих іменних акцій ВАТ «Укрнафта», що внесені компанією АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД до статутного капіталу ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ», сертифікату № 7592/08 від 14.08.2008 р. суб'єкта оціночної діяльності ПП «Агентство патентних повірених «Веполь», сертифікату на право експертної оцінки № 908 від 01 листопада 1997р. ОСОБА_4, свідоцтва про реєстрацію в державному реєстрі оцінювачів № 3528 від 30.10.2002 року ОСОБА_4, посвідчення ЦМК № ОЗОПК від 03.04.2007 року про підвищення кваліфікації оцінювача ОСОБА_4.

Дослідивши матеріали справи та вислухавши доводи представників сторін, суд встановив наступні обставини.

Так, Компанія АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД 19.11.2008 року здійснила внесок до статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»(код за ЄДРПОУ 36162971) у вигляді пакетів простих іменних акцій підприємств-емітентів: ВАТ «Нафтопереробний комплекс «ГАЛИЧИНА»(код ЄДРПОУ 00152388) в кількості 215 000 000 шт., загальною вартістю 74 647 593,92 дол. США; ВАТ «ДніпроАЗОТ»(код ЄДРПОУ 05761620) в кількості 8 750 000 000 шт. загальною вартістю 68 354 628,15 дол. США; ВАТ «Укрнафта» (код ЄДРПОУ 00135390) в кількості 6 500 000 шт. загальною вартістю 157 975 140,62 дол. США.

Оскільки Компанія АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД є юридичною особою, створеною відповідно до законодавства Кіпру і провадить інвестиційну діяльність на території України, то у відповідності з пунктом 1 статті 1 Закону України «Про режим іноземного інвестування»вона є іноземним інвестором. Таким чином, внесок здійснений компанією АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД до статутного капіталу ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»є іноземною інвестицією.

15.12.2008 року представнику позивача ОСОБА_5 ДПІ в Жовтневому районі м.Дніпропетровська за вих. № 61771/10/22-020 за результатом розгляду пакету документів було надано листа в якому вказано: «Враховуючи вище наведене ДПІ в Жовтневому районі м.Дніпропетровська відмовляє в підтвердженні інформаційного повідомлення про фактичне внесення іноземної інвестиції».

Відповідно до п. 2 ст. статті 1 Закону України «Про режим іноземного інвестування»іноземні інвестиції - цінності, що вкладаються іноземними інвесторами в об'єкти інвестиційної діяльності відповідно до законодавства України з метою отримання прибутку або досягнення соціального ефекту.

Статтею 3 Закону України «Про режим іноземного інвестування»передбачено, що іноземні інвестиції можуть здійснюватися у вигляді акцій, облігацій, інших цінних паперів, а також корпоративних прав (прав власності на частку (пай) у статутному фонді юридичної особи, створеної відповідно до законодавства України або законодавства інших країн), виражених у конвертованій валюті.

Таким чином, внесок здійснений Компанією АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД до Статутного капіталу ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»є іноземною інвестицією. Факт здійснення інвестиції Компанією АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД іноземної інвестиції підтверджується: - статутом ТОВ „ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ" в редакції від 12.11.2008 року; - протоколом № 30/10/08 загальних зборів учасників ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»від 30.10.2008 року; - оборотно-сальдовою відомістю по рахунку № 40 ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»; - оборотно-сальдовою відомістю по рахунку № 462 ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»; - випискою про обіг на рахунку в цінних паперах компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД; -випискою про обіг на рахунку в цінних паперах ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ». Вказані документи також свідчать про те, що іноземна інвестиція фактично внесена, тобто, про те що акції, які належали Компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД фактично перейшли у власність ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ».

Згідно зі ст.13 Закону України „Про режим іноземного інвестування", ст.395 Господарського кодексу України, іноземні інвестиції підлягають державній реєстрації. В іншому випадку незареєстровані інвестиції не дають права на отримання пільг та гарантій, що передбачені законодавством.

Відповідно до ст. 395 Господарського кодексу України, відмова у державній реєстрації іноземних інвестицій можлива лише у разі порушення законодавства України про іноземне інвестування.

Таким чином, зареєстровано може бути будь-яку іноземну інвестицію, яка прямо не заборонена законодавством і фактично здійснена.

Даний вид інвестиції - акції підприємств-емітентів у формі часткової участі у підприємствах, що створюються спільно з українськими юридичними і фізичними особами відповідає ст.ст.2,3 Закону України „Про режим іноземного інвестування", ст.ст. 391, 392 Господарського кодексу України, не заборонений законодавством України, а тому при дотриманні встановленого порядку державної реєстрації ця інвестиція може бути зареєстрована у якості іноземної інвестиції.

Порядок подання документів для здійснення державної реєстрації іноземних інвестицій визначений Положенням про порядок державної реєстрації іноземних інвестицій, що затверджений Постановою Кабінету міністрів України № 928 від 07.08.1996 року (надалі - Положення). Відповідно до п.3 Положення, для державної реєстрації іноземних інвестицій іноземний інвестор або уповноважена ним в установленому порядку особа (далі-заявник) подає органу державної реєстрації у тому числі Інформаційне повідомлення про внесення іноземної інвестиції у трьох примірниках, заповнене за формою і в порядку згідно з додатками № 1 і 2 до цього Положення, з відміткою державної податкової інспекції за місцем здійснення інвестицій про її фактичне внесення.

Порядок підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій та векселів, виданих під час увезення в Україну майна як внеску іноземного інвестора до статутного фонду підприємства з іноземними інвестиціями, а також за договорами (контрактами) про спільну інвестиційну діяльність (надалі - Порядок) затверджено наказом Державної податкової адміністрації України від 29 червня 2005 року за № 238.

Згідно з п.2 вказаного Порядку, для підтвердження інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій та векселів, виданих під час увезення в Україну майна як внеску іноземного інвестора до статутного фонду підприємства з іноземними інвестиціями, а також за договорами (контрактами) про спільну інвестиційну діяльність, іноземний інвестор або уповноважена ним в установленому порядку особа, векселедавець (далі - заявник) звертається із заявою у письмовій формі до органу державної податкової служби за місцем здійснення інвестиції (далі-податковий орган).

До заяви додаються інформаційне повідомлення про внесення іноземної інвестиції в трьох примірниках, заповнене за формою і в порядку згідно з додатками № 1 і 2 до Положення про порядок державної реєстрації іноземних інвестицій, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 07.08.96 № 928, та документи, які свідчать про фактичне внесення інвестицій, - для підтвердження інформаційного повідомлення.

У зв'язку із цим, довіреною особою позивача ОСОБА_5, що діяла на підставі довіреності від 30.10.2008 року, 01.12.2008 року було надано відповідачу: заяву, інформаційне повідомлення від 01.12.2008 року про внесення іноземної інвестиції у трьох примірниках, що було заповнено відповідно до вищевказаних вимог; нотаріально посвідчену копію Протоколу № 30/10/08 загальних зборів учасників ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»від 30 жовтня 2008 року; нотаріально посвідчену копію Статуту ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»в редакції від 12.11.2008 року; нотаріально посвідчену копію свідоцтва про державну реєстрацію ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»; нотаріально посвідчену копію Довідки АА № 226838 з єдиного державного реєстру підприємств та організацій України; оборотно-сальдову відомість по рахунку № 40 ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»; оборотно-сальдову відомість по рахунку № 462 ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»; Баланс на 20.11.2008 року та звіт про фінансові результати ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»; звіт про фінансові результати на 20.11.2008 року; нотаріально посвідчену копію Установчого договору та Статуту компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД; нотаріально посвідчену копію сертифікату реєстрації компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД; нотаріально посвідчену копію сертифікату про зареєстрований офіс компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД; нотаріально посвідчену копію сертифікату про акціонера компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД; нотаріально посвідчену копію сертифікату про директора та секретаря компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД; нотаріально посвідчену копію довіреності від 30.10.2008 року на ім'я ОСОБА_5 - уповноваженої особи компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД; виписку № 19-11/5 від 19.11.2008 року про операції з цінними паперами на р/рахунку в цінних паперах компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД, надана зберігачем ТОВ «Капітал_Стандарт»; виписку № 19-11/6 від 19.11.2008 року про операції з цінними паперами на р рахунку в цінних паперах компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД, надана зберігачем ТОВ «Капітал_Стандарт»; виписку № 19-11/7 від 19.11.2008 року про операції з цінними паперами на р/рахунку в цінних паперах компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД, надана зберігачем ТОВ «Капітал_Стандарт»; виписку № 19-11/8 від 19.11.2008 року про операції з цінними паперами на р рахунку в цінних паперах ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ», надана зберігачем ТОВ «Капітал_Стандарт»; нотаріально посвідчену копію Ліцензії № 189704 зберігача ТОВ «Капітал-Стандарт»; висновок ПП «Агентство патентних повірених «Веполь»про вартість майна - простих іменних акцій ВАТ «Нафтопереробний комплекс «ГАЛИЧИНА», що внесені компанією АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД до статутного капіталу ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»; висновок ПП «Агентство патентних повірених «Веполь»про вартість майна - простих іменних акцій ВАТ «ДніпроАЗОТ», що внесені компанією АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД до статутного капіталу ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»; висновок ПП «Агентство патентних повірених «Веполь»про вартість майна - простих іменних акцій ВАТ «Укрнафта», що внесені компанією АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД до статутного капіталу ТОВ «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ»; сертифікату № 7592/08 від 14.08.2008 р. суб'єкта оціночної діяльності ПП «Агентство патентних повірених «Веполь»; сертифікату на право експертної оцінки № 908 від 01 листопада 1997р. ОСОБА_4; свідоцтва про реєстрацію в державному реєстрі оцінювачів № 3528 від 30.10.2002 року ОСОБА_4, посвідчення ЦМК № 030ТТК від 03.04.2007 року про підвищення кваліфікації оцінювача ОСОБА_4.

Згідно п.3 Порядку, податковий орган розглядає подані документи та в разі потреби перевіряє на місці фактичну наявність майна у векселедавця і протягом 15 календарних днів з дати одержання письмової заяви: робить відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції, а у разі здійсненні майнової інвестиції також напис на звороті копії векселя „Зараховано на баланс" із зазначенням дати виконання такої відмітки та напису, які скріплюються підписом керівника (заступника керівника) та печаткою податкового органу; надає обґрунтовану відмову в письмовому вигляді.

15.12.2008 року представнику позивача ОСОБА_5 суб'єктом оскарження за вих. № 61771/10/22-020 за результатом розгляду пакету документів було надано листа в якому вказано: «Враховуючи вищенаведене ДПІ в Жовтневому районі м. Дніпропетровська відмовляє в підтвердженні інформаційного повідомлення про фактичне внесення іноземної інвестиції».

При цьому відповідач, як на підставу відмови в здійсненні відмітки на інформаційному повідомленні посилався на наступне: «У відповідності зі ст. 2 Закону України «Про режим іноземного інвестування»види іноземних інвестицій можуть здійснюватись на території України у вигляді акцій, облігацій, інших цінних паперів, а також корпоративних прав (прав власності на частку (пай) у статутному фонді юридичної особи, створеної відповідно до законодавства України або законодавства інших країн), виражених у конвертованій валюті.

Відповідно наданих Вами документів іноземна інвестиція - акції вищевказаних українських емітентів вираженні в валюті України, оцінені в національній валюті України з перерахуванням її в іноземну валюту по курсу НБУ на дату оцінки».

Суд вважає, що доводи відповідача не відповідають дійсності та не ґрунтуються на фактичних обставинах і чинному законодавстві, за наступних підстав.

Як вже зазначено, відповідно до Порядку, податковий орган робить відмітку на інформаційному повідомленні заявника про фактичне внесення іноземної інвестиції. У зв'язку з цим до інформаційного повідомлення додаються документи, що свідчать про фактичне внесення інвестицій для підтвердження інформаційного повідомлення. У абзаці першому адміністративного позову перелічені письмові докази, що надані відповідачу згідно Порядку та оформленні належним чином, які підтверджують фактичне внесення інвестицій позивачем. Слід відмітити, що у самого суб'єкта оскарження фактичне внесення інвестицій не викликало сумнівів, що вбачається зі змісту листа від 15.12.2008 року. Лише у разі, якщо позивачем не були б надані докази фактичного внесення іноземної інвестиції, могла б мати місце відмова податкового органу щодо проставляння відмітки на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції. Також, у цьому листі відсутні посилання щодо неправильного заповнення документів або ненадання пакету документів у необхідному обсязі. Викладені факти свідчать про відсутність у суб'єкта оскарження підстав для відмови у проставлянні відмітки на інформаційному повідомлені про фактичне внесення позивачем іноземної інвестиції.

Посилання відповідача щодо порушення позивачем вимог ст.2 Закону України „Про режим іноземного інвестування" при оцінці акцій є безпідставними. Дійсно, цією нормою передбачено, що іноземні інвестиції можуть здійснюватися у тому числі у вигляді акцій, виражених у конвертованій валюті. Надані позивачем відповідачу підтвердження фактичного внесення інвестицій, а саме - Статут ТОВ „ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ" безумовно вказує, що позивачем були виконані вимоги чинного законодавства щодо вираження виду інвестиції у конвертованій валюті. Оскільки у п.35. Статуту у тому числі вказано: «Статутний капітал Товариства формується наступним чином: - компанія АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД (AKORNIO INVESTMENTS LTD) вносить в рахунок вкладу до статутного капіталу Товариства інвестиції у вигляді: 1) акцій ВАТ «Нафтопереробний комплекс «ГАЛИЧИНА»вартістю 74 647593,92 дол. США, що за курсом НБУ (5, 7604 за 1 долар США) на 30.10.2008року становить 430 000 000,00гривень, 2) акцій ВАТ «ДніпроАЗОТ»вартістю 68 354 628,15 дол. США, що за курсом НБУ (5,7604 за 1 долар США) на 30.10.2008 року становить 393 750 000,00гривень, ...; 3) акцій ВАТ «Укрнафта»вартістю 157975140,62 дол. США, що за курсом НБУ (5,7604 за 1 долар США) на 30.10.2008 року становить 910 000 000,00гривень, ...».

Таким чином, належний допустимий доказ підтверджує, що здійснена інвестиція виражена у конвертованій валюті. В той же час, відповідач фактично проігнорував наданий позивачем Статут об'єкту інвестиції, хоча саме Статут, як вже зазначено, є прямим доказом, а у листі від 15.12.2008 року не конкретизував, які саме надані позивачем документи не відповідають ст.2 Закону України „Про режим іноземного інвестування".

Відповідно до ст.5 Закону України „Про режим іноземного інвестування", іноземні інвестиції та інвестиції українських партнерів, включаючи внески до статутного фонду підприємств, оцінюються в іноземній конвертованій валюті та у валюті України за домовленістю сторін на основі цін міжнародних ринків або ринку України. Згідно ст. 393 Господарського кодексу України, також, встановлено, що оцінка іноземних інвестицій, включаючи внески до статутного фонду підприємства з іноземними інвестиціями, здійснюється в іноземній конвертованій валюті та у гривнях, за згодою сторін, на основі цін міжнародних ринків або ринку України. При цьому перерахунок сум в іноземній валюті у гривні провадиться за курсом, встановленим Національним банком України.

Таким чином, відповідно до цих норм, сторони визначають суму внеску, яка може бути як в іноземній валюті з одночасним зазначенням у гривнях (як саме і вказано у Статуті об'єкту інвестиції), так і в гривнях за курсом НБУ.

Висновки про вартість акцій ПП «Агентство патентних повірених «Веполь», також, відповідають вимогам чинного законодавства, оскільки, по-перше, акції оцінено і в конвертованій валюті, і у гривні, по-друге, оцінювач діяв на підставі Статуту, Сертифіката суб'єкта оціночної діяльності. Згідно вимог Закону України „Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні".

Також, відповідач, відмовляючи в поставленні відмітки на інформаційному повідомленні вказує у своєму листі від 15.12.2008 року: «Крім того, Порядком підтвердження органами державної податкової служби інформаційних інвестицій та веселів, виданих під час увезення в Україну майна як внеску іноземного інвестора до статутного фонду підприємства з іноземними інвестиціями, а також за договорами (контрактами) про спільну інвестиційну діяльність, затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005 року № 238, не встановлено методику підтвердження органами ДПС фактичного внесення портфельної інвестиції у вигляді придбання нерезидентом акцій резидента на фондовому ринку України, так як вищевказаний Порядок розроблений відповідно до ст.13, 18 і 24 Закону України «Про режим іноземного інвестування».

Слід зазначити, що це обґрунтування відповідача, також, не відповідає нормам чинного законодавства. Дійсно, Порядком, на який посилається відповідач не передбачена методика підтвердження органами ДПС фактичного внесення портфельної інвестиції, та в даному випадку не йде мова про портфельну інвестицію. Портфельною інвестицією, згідно Постанови НБУ "Про врегулювання питань іноземного інвестування в Україну" від 10.08.2005 N 280 є операція, яка передбачає придбання цінних паперів, їх похідних та інших фінансових активів за кошти на фондовому ринку. В нашому ж випадку цінні папери не придбаваються, а виступають в якості майна яке вноситься до статутного капіталу товариства у якості внеску. Вищезазначений Порядок саме і визначає порядок підтвердження інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій.

Окрім того, у своїх запереченнях відповідач зазначає, що у зв'язку з тим, що зроблений компанією AKORNIO INVESTMENTS LTD внесок до статутного фонду ТОВ "ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ" - акції українських емітентів виражені в валюті України та оцінені в національній валюті України з перерахуванням її в іноземну валюту по курсу НБУ на дату оцінки, Інспекція вважає, що даний внесок до статутного фонду ТОВ "ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ" не відповідає нормам ст.ст. 2, 5 Закону України від 19.03.1996 р. № 93/96-BP "Про режим іноземного інвестування".

Суд вважає, що доводи відповідача не відповідають дійсності, та не ґрунтуються не фактичних обставинах і чинному законодавстві України за наступних підстав.

Згідно зі ст.2 Закону України "Про режим іноземного інвестування", іноземні інвестиції можуть здійснюватися у вигляді: акцій, облігацій, інших цінних паперів, а також корпоративних прав (прав власності на частку (пай) у статутному фонді юридичної особи, створеної відповідно до законодавства України або законодавства інших країн), виражених у конвертованій валюті.

Таким чином, ст. 2 Закону України "Про режим іноземного інвестування" передбачено, що іноземні інвестиції можуть здійснюватися у тому числі у вигляді акцій виражених у конвертованій валюті.

Позивачем було надано відповідачу прямі докази підтвердження фактичного внесення інвестицій, а також Статут ТОВ "ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ", який вказує, що позивачем були виконані вимоги чинного законодавства щодо вираження виду інвестиції у конвертованій валюті. Оскільки у п.35 Статуту, в тому числі, вказано: "Статутний капітал Товариства формується наступним чином:

- компанія АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД (AKORNIO INVESTMENTS LTD) вносить в рахунок вкладу до статутного капіталу Товариства інвестиції у вигляді: 1) акцій ВАТ "Нафтопереробний комплекс "Галичина" вартістю 74 647 593.92 дол. США, що за курсом НБУ (5,7604 за 1 долар США) на 30.10.2008 року становить 430 000 000,00 гривень..; 2) акцій ВАТ "ДніпроАЗОТ" вартістю 68 354 628,15 дол. США, що за курсом НБУ (5,7604 за 1 долар США) на 30.10.2008 року становить 393 750 000,00 гривень,...; 3) акцій ВАТ "Укрнафта" вартістю 157 975 140,62 дол. США що за курсом НБУ (5,7604 за 1 долар США) на 30.10.2008 року становить 910 000 000,00 гривень...».

Відповідно до Постанови Правління Національного банку України від 2 жовтня 2002 року N 378 «Про внесення змін до Класифікатора іноземних валют»зареєстровану в Міністерстві юстиції України 24 жовтня 2002 р. за N 841/7129 долари США відноситься до вільно конвертованої валюти, яка широко використовуються для здійснення платежів за міжнародними операціями та продається на головних валютних ринках світу (1 група).

Таким чином, Статут ТОВ "ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ", як належний, допустимий, прямий доказ підтверджує, що здійснена інвестиція виражена у конвертованій валюті. В той же час, відповідач фактично проігнорував наданий позивачем Статут об'єкту інвестиції, хоча саме статут, як вже зазначено, є прямим доказом.

Окрім того, у листі від 15.12.2008 року, а також, у наданому до суду запереченні, відповідач так і не конкретизував, які саме надані позивачем документи не відповідають ст. 2 Закону України "Про режим іноземного інвестування".

Статтею 5 вказаного Закону передбачено, що іноземні інвестиції та інвестиції українських партнерів, включаючи внески до статутного фонду підприємств, оцінюються в іноземній конвертованій валюті та у валюті України за домовленістю сторін на основі цін міжнародних ринків або ринку України.

Окрім того, згідно зі ст. 393 Господарського кодексу України оцінка іноземних інвестицій, включаючи внески до статутного фонду підприємства з іноземними інвестиціями, здійснюється в іноземній конвертованій валюті та у гривнях, за згодою сторін, на основі цін міжнародних ринків або ринку України. При цьому перерахунок сум в іноземній валюті у гривні провадиться за курсом, встановленим Національним банком України.

Відповідно до цих норм, сторони визначають суму внеску, яка може бути як в іноземній валюті з одночасним зазначенням у гривнях (як саме і вказано у Статуті об'єкту інвестиції), так і в гривнях за курсом НБУ.

Таким чином, зазначені вище факти в повному обсязі свідчать про те, що при здійсненні іноземної інвестиції компанія АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД (AKORNIO INVESTMENTS LTD) діяла згідно з положеннями ст. 2, 5 Закону України "Про режим іноземного інвестування", та жодним чином не порушила вказані норми.

Окрім того, в своєму запереченні відповідач посилається на положення ст. 2, 18 Закону України "Про режим іноземного інвестування", Постанову Кабінету Міністрів від 07.08.1996 року № 928, а також наказ Державної податкової адміністрації України від 29.06.2005 року № 238, зареєстрований в Міністерстві юстиції України від 14.07.2005р. за № 756/11036, не вказуючи на порушення зазначених норм, та просить відмовити компанії AKORNIO INVESTMENTS LTD в задоволенні позовних вимог у зв'язку з тим, що наказом ДПА України № 238 та іншими нормативно-правовими актами України не встановлено методики підтвердження органами ДПС фактичного внесення інвестицій у вигляді акцій українських підприємств, що знаходяться на зберіганні ТОВ "Капітал-Стандарт", який має ліцензію серії АВ № 189704 на ведення професійної діяльності на фондовому ринку депозитарної діяльності зберігача цінних паперів, наданої Державною комісією з цінних паперів та фондовому ринку України.

В той же час, необхідно зауважити, що зазначений вище наказ ДПА № 238, а також, інші зазначені нормативно-правові акти чинні в Україні, не стосуються безпосередньо ТОВ "Капітал-Стандарт", вказані нормативно-правові акти визначають особливості режиму іноземного інвестування на території України, виходячи з цілей, принципів і положень законодавства України. Тому, посилання відповідача про відсутність методики підтвердження органами ДПС фактичного внесення інвестицій у вигляді акцій українських підприємств, що знаходяться на зберіганні безпосередньо ТОВ "Капітал-Стандарт" є таким, що суперечить чинному законодавству України.

Згідно зі ст. 395 ГК України, державна реєстрація іноземних інвестицій здійснюється Радою міністрів Автономної Республіки Крим, обласними, Київською та Севастопольською міськими державними адміністраціями протягом трьох робочих днів після фактичного їх внесення у порядку, що встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відмова у державній реєстрації іноземних інвестицій можлива лише у разі порушення законодавства України про іноземне інвестування.

Як вже зазначено, відповідно до Положення про порядок державної реєстрації іноземних інвестицій, затвердженого постановою КМУ від 07.08.1996 року № 928, податковий орган робить відмітку на інформаційному повідомленні заявника про фактичне внесення іноземної інвестиції. У зв'язку з цим, до інформаційного повідомлення додаються документи, що свідчать про фактичне внесення інвестицій для підтвердження інформаційного повідомлення. У абзаці першому адміністративного позову перелічені письмові докази, що надані відповідачу згідно з Порядку та оформлені належним чином, які підтверджують фактичне внесення інвестицій позивачем. Слід відмітити, що у самого суб'єкта оскарження фактичне внесення інвестицій не викликало сумнівів, що вбачається зі змісту листа від 15.12.2008 року. Окрім того, зміст заперечень свідчить про те, що єдиною перепоною для реєстрації вказаної інвестиції є те, що у податкових органів відсутня для цього відповідна методика.

В той же час, суд вважає, що лише у разі, якщо позивачем не були б надані докази фактичного внесення іноземної інвестиції, могла мати місце відмова податкового органу щодо проставляння відмітки на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції. У наданому відповідачем запереченні, відсутні посилання щодо неправильного заповнення документів або ненадання пакету документів у необхідному обсязі або взагалі на будь-яке порушення законодавства України про іноземне інвестування з боку позивача.

Також, слід зазначити, що у листі від 10.05.2011 року направленому ДПА України у якості розяснень до відповідача на виконання ухвали суду від 03 грудня 2010 року, вказано, що оскільки акції, емітовані українськими підприємствами, номінальна вартість яких виражена у гривнях не підпадають під види іноземних інвестицій, наведені у статті 2 Закону, то внесення таких акцій не може бути зареєстрована у порядку, встановленому постановою Кабінету Міністрів України від 07.08.1996 року №928 «Про затвердження положення про порядок державної реєстрації іноземних інвестицій». Належного мотивування, чому ДПА України так вважає та якими нормативними актами керується у своїх висновках, а також як і розяснень щодо методики підтвердження органами Державної податкової служби фактичного внесення портфельної інвестиції у вигляді придбання нерезидентом акцій резидента на фондовому ринку України, суду не було надано.

Викладені факти свідчать про відсутність у відповідача будь-яких правових підстав для відмови у проставлянні відмітки на інформаційному повідомленні про фактичне внесення позивачем іноземної інвестиції.

За викладених обставин, суд доходить висновку, що позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Керуючись ст.ст.158-163 Кодексу адміністративного судочинства України, -

п о с т а н о в и в:

Адміністративний позов - задовольнити повністю.

Визнати протиправними дії Державної податкової інспекції в Жовтневому районі м. Дніпропетровська щодо невиконання відмітки на наданому 01.12.2008 року інформаційному повідомленні компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД (AKORNIO INVESTMENTS LTD) відповідно до статті 13 Закону України «Про режим іноземного інвестування» про здійснену іноземну інвестицію.

Зобов'язати Державну податкову інспекцію в Жовтневому районі м.Дніпропетровська виконати відмітку на наданому 01.12.2008 року інформаційному повідомленні компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД (AKORNIO INVESTMENTS LTD) про фактичне внесення іноземної інвестиції до статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю «ІНДАСТРІАЛ ГАРАНТ», із зазначенням дати виконання відмітки, скріпленням підписом керівника (заступника керівника) та печаткою.

Присудити на користь компанії АКОРНІО ІНВЕСТМЕНТС ЛТД (AKORNIO INVESTMENTS LTD) документально підтверджені судові витрати з Державного бюджету України у сумі 3 (три) грн. 40коп.

Постанова суду набирає законної сили відповідно до ст.254 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржена в порядку та у строки, встановлені ст.186 Кодексу адміністративного судочинства України.

Постанова складена у повному обсязі 04.10.2011р.

Суддя <(підпис) >

<Список >

<Список >

<Список >Д.П. Павловський

< суддя учасник колегії >

< ПІБ Судді >

< ПІБ Судді >