Ухвала суду № 20784830, 10.01.2012, Апеляційний суд Чернівецької області

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Чернівці «10»січня 2012р. колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Чернівецької області у складі:

Головуючого Попов Г. Г.

Суддів Дембіцької О.О., Марчак В.Я.

за участю прокурора Рулякова О.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за апеляцією старшого прокурора відділу нагляду прокуратури Чернівецької області Рулякова О.В. на постанову Шевченківського районного суду м. Чернівців від 12 грудня 2011 року, -

В С Т А Н О В И Л А:

15 серпня 2011 року начальником СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацьким М.В. порушена кримінальна справа, щодо головного бухгалтера ДП «Бодем -П»ОСОБА_3 за ознаками складу злочинів передбачених ст. ст.. 212 ч.3, 358 ч.1 КК України.

Зазначено в постанові про порушення кримінальної справи, що головний бухгалтер ДП Бодем П ОСОБА_3 протягом 2009-2010 років , діючи умисно в порушення п.п. 4.1.6. п.4.1. ст 4 Закону України від 28.12.1994 року № 334/94-ВР «Про оподаткування прибутку підприємств»ухилився від сплати податку на прибуток в сумі 2200000 грн.

Крім того є посилання на встановлення, що ОСОБА_3 не будучи службовою особою ПП «Дебора»склала фінансовий звіт (баланс) в казаного підприємства станом на 01.01.2011 року , який 24.01.2011 року поданий в Головне управління статистики у Чернівецькій області , в якому правомірно не відображені довгострокові фінансові інвестиції, які нібито були внесені в статутний фонд ДП «Бодем-П»

Захисник ОСОБА_4 в інтересах ОСОБА_3 звернулася до Шевченківського районного суду м. Чернівці із скаргою на постанову про порушення кримінальної справи, яка винесена начальником СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацьким М.В. 15.08.2011 року щодо головного бухгалтера ДП «Бодем -П»ОСОБА_3 за ознаками складу злочинів передбачених ст. ст.. 212 ч.3, 358 ч.1 КК України.

Постановою Шевченківського районного суду м. Чернівці від 12 грудня 2011 року скаргу адвоката ОСОБА_4 що діє в інтересах ОСОБА_5 задоволено та скасовано постанову про порушення кримінальної справи винесену начальником СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацьким М.В. 15 серпня 2011 року щодо головного бухгалтера ДП «Бодем -П»ОСОБА_3 за ознаками складу злочинів передбачених ст. 212 ч.3, 358 ч.1 КК України.

Справа №10 /2490/11/2012 Головуючий у І інстанції Слободян Г.М.

Категорія ст.236-8 КПК України Доповідач Попов Г.Г.

Суд мотивував своє рішення тим, що при винесенні постанови про порушення кримінальної справи органом досудового слідства не було належним чином перевірено підстави для порушення кримінальної справи за ознаками складу злочинів передбачених ст.ст.212 ч.3, 358 ч.1 КК України.

На постанову суду подана апеляція старшого прокурора нагляду прокуратури області Рулякова О.В., в якій він просить постанову районного суду скасувати, а справу направити органу досудового слідства для проведення подальшого розслідування.

Свої вимоги прокурор в апеляції обґрунтовує тим, що районний суд розглядаючи в порядку ст. 236-8 КПК України скаргу на постанову про порушення кримінальної справи вдався до оцінки доказів у кримінальній справі, а не перевіряв наявність чи відсутність підстав та приводів до її порушення.

Також апелянт посилається на те, що при розгляді скарги судом не враховано вимоги ст. 56 ч. 22 Податкового кодексу України, у відповідності до яких якщо платник податків оскаржує рішення податкового органу в адміністративному порядку до контролюючих органів або до суду , обвинувачення особи в ухиленні від сплати податків не може ґрунтуватися на такому рішенні контролюючого органу до закінчення процедури адміністративного оскарження або до остаточного вирішення справи судом. Дане правило не поширюється на випадки коли таке обвинувачення базується не тільки на рішенні контролюючого органу , а й доведено на підставі додатково зібраних доказів відповідно до вимог кримінально-процесуального законодавства України

Заслухавши доповідь судді, міркування прокурора, який вважає, що постанову суду, як необґрунтовану слід скасувати, а справу направити органу досудового слідства для проведення подальшого розслідування, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція підлягає задоволенню.

У відповідності з вимогами ст. 94 КПК України, кримінальна справа може бути порушена за наявності приводу та підстав достатніх даних, які вказують

на наявність ознак злочину.

Висновки про наявність або відсутність приводів і підстав для порушення кримінальної справи повинні бути результатом перевірки, якою повно, всебічно та обєктивно досліджуються викладені у заяві факти.

Відповідно до ч.15 ст.236-8 КПК України суд, розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи, повинен перевіряти наявність приводів та підстав для винесення такої постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови про порушення справи, і не вправі розглядати та заздалегідь вирішувати питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті.

Як вбачається з матеріалів справи районний суд при розгляді даної справи не дотримався вимог вищевказаних норм, прийняв незаконне і необґрунтоване рішення.

Так з матеріалів дослідчої перевірки , на підставі яких порушена справа за ст. 212 ч.3 КК України вбачається, що орган досудового слідства послався на те, що приводом до порушення кримінальної справи став акт № 190 / 23/31948562 від 15.03.2011 року про результати проведеної планової виїзної документальної перевірки ДП «Бодем -П»з питань дотримання вимог податкового законодавства товариством за період з 01.10.2009 року по 31.12.2010 року , а також валютного та іншого законодавства за період з 01.10.2009 року по 31.12.2010 року в ході якої було встановлено, що за період з 01.10.2009 року по 31.12.2010 року на розрахунковий рахунок ДП «Бодем -П»відкритий в «Райффайзен Банк Аваль»надходили кошти з призначенням платежу внески в статутний фонд і при цьому загальна сума по вищевказаних платежах за вказаний період становить 8800000 грн. які були відображені в бухгалтерському обліку наступним чином :

Дт 311 «Поточні рахунки в національній валюті»Кт 40 «Статуний капітал»і по платіжних документах гроші на відповідні рахунки «Бодем П »перераховувалися фізичною особою ОСОБА_7 Наведеною перевіркою було встановлено заниження скоригованого валового доходу в розмірі 88 00000 грн. на суму надходжень коштів на розрахунковий рахунок ДП «Бодем П»від фізичних осіб у вигляді безповоротної фінансової допомоги , чим було порушено п.п. 4.1.6., п.4.1. ст. 4 Закону України від 28.12.1994 року № 334/94-ВР «Про оподаткування прибутку підприємств», що призвело до несплати податку на прибуток в сумі 2200000 грн.

Крім цього , зазначено в постанові що, приводом та підставою до порушення кримінальної справи також є висновок судово економічної експертизи проведеної СП «Західно Укравїнський Експертно Консультативний центр» за № 661 від 01.07.2011 року згідно до якого документально підтверджено донарахування податку на прибуток ПП «Бодем-П» в сумі 2 200000 гривень.

Також в постанові зазначено що приводом і підставою для порушення кримінальної справи за ст. 358 ч.1 КК України є внесення ОСОБА_3 , яка не будучи службовою особою ПП «Дебора »у складений 080 щодо довгострокових фінансових інвестицій в сумі 11300 тис. грн.., в рядок 300 (статутний капітал) 30000 тис. грн. , рядок 360 (неоплачений капітал) 29250 тис. грн.. рядок 530 (кредиторська заборгованість за товари , роботи, послуги) - 15627 грн., рядок 610 інші поточні зобовязання )- 11300, 2 тис грн.., рядок 620 -12862, 9 тис. грн.. рядок 640 (баланс) -13612, 9 тис. грн.. тим самим імітуючи внески в статутний фонд ДП «Бодем -П» від ПП «Дебора ». Крім того , прводом до порушення кримінальної справи за означеною вище статтею закону є факт підробки оборотного балансу ПП «Дебора»за 4-й квартал 2010 року.

Також зазначено в постанові як на підставу у порушенні кримінальної справи на підтвердження факту підробки оборотного балансу ПП «Дебора» за 4 квартал 2010 року вклеюванням смужок паперу щодо рахунку 141 «Довгострокові фінансові інвестиції та обороти за 4 квартал 2010 року.

Таким чином встановлено, що при порушенні кримінальної справи органом досудового слідства було додержано встановленого законом порядку передбаченого ст. 94, 98 КПК України, а саме було зазначено на приводи і підстави для порушення кримінальної справи за ознаками складу злочинів передбачених ст.. ст. 212 ч. 3 , 358 ч.1 КК України.

Як вбачається з матеріалів справи які були підставами для порушення кримінальної справи, в наявності даних яки вказують на підстави для порушення кримінальної справи за ознаками складу злочинів передбачених ст. ст.. 358 ч.1, ст. 212 ч.3 КК України щодо головного бухгалтера ДП «Бодем -П»ОСОБА_3 .

Питання щодо встановлення або не встановлення прямого умислу ОСОБА_3 на внесення неправдивих даних при складанні фінансового звіту балансу та відповідно оборотного балансу ПП Дебора , та що до коштів в сумі 88 00000 грн., які надходили на розрахунковий рахунок ДБ Бодем П у вигляді безпроводної фінансової допомоги, та несплати податку на прибуток в сумі 22 00000 грн., є оцінка доказів яка може бути надана судом при розгляді справи по суті..

Колегія суддів вважає що, районний суд не вірно прийшов до висновку, що при винесенні постанови про порушення кримінальної справи орган досудового слідства не дотримався норм законодавства, які регламентують порядок порушення кримінальної справи, і не перевірив належними доказами отриманні дані, та наявність в них підстав для винесення постанови про порушення кримінальної справи.

При таких обставинах даючи оцінки доказам по справі, не перевіривши належним чином наявність законних підстав та приводів для порушення кримінальної справи, суд прийшов до неправильного висновку, про відсутність приводів і підстав та достатніх даних, які б вказували на наявність ознак злочинів передбачених ст. 212 ч.3, ст. 358 ч.1 КК України і необґрунтовано скасував постанову про порушення кримінальної справи винесену начальником СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацьким М.В. 15 серпня 2011 року щодо головного бухгалтера ДП «Бодем -П»ОСОБА_3 за ознаками складу злочинів передбачених ст.ст. 212 ч.3, 358 ч.1 КК України.

В постанові про порушення кримінальної справи е посилання як на привід і підстави для порушення кримінальної справи щодо конкретної особи головного бухгалтера ДП «Бодем -П»ОСОБА_3 за ознаками складу злочинів передбачених ст.ст. 212 ч.3, 358 ч.1 КК України на матеріали кримінальної справи порушеної постановою заст.. начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецької області від 31 березня 2011 року відносно службових осіб ДП «Бодем П» за ознаками складу злочину передбаченого ст.. 212 ч. 3 КК України.

По справі е також посилання як підставу порушення кримінальної справи на висновок СП «Західно Укравїнський Експертно Консультативний центр» від 01.07.2011 року згідно до якого документально підтверджено донарахування податку на прибуток ПП «Бодем-П» в сумі 2 200000 гривень.

Також е посилання на факт підробки оборотного балансу ПП «Дебора» за 4 квартал 2010 року із посиланням на вклеювання смужок паперу щодо рахунку 141 «Довгострокові фінансові інвестиції та обороти за 4 квартал 2010 року.

Таким чином в порушення вимог кримінально процесуального законодавства судом, не повно і не всебічно були перевірені матеріали справи, які були підставою для порушення кримінальної справи, та їм дана не вірна юридична оцінка і по справі прийнято не правильне і не обґрунтоване рішення, яке підлягає скасуванню із відмовою в задоволенні скарги на дану постанову про порушення кримінальної справи від 15 серпня 2011 року. .

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 236 -8, 365, 366, 382 КПК України, колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Чернівецької області, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляцію старшого прокурора відділу прокуратури Чернівецької області Рулякова О.В. задовольнити .

Постанову Шевченківського районного суду м. Чернівців від 12 грудня 2011 року, якою скасовано постанову про порушення кримінальної справи винесену начальником СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацьким М.В. 15 серпня 2011 року щодо головного бухгалтера ДП «Бодем -П»ОСОБА_3 за ознаками складу злочинів передбачених ст. ст.. 212 ч.3, 358 ч.1 КК України скасувати.

Залишити без задоволення скаргу захисника ОСОБА_4 в інтересах ОСОБА_3 на постанову про порушення кримінальної справи винесену начальником СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацьким М.В. 15 серпня 2011 року щодо головного бухгалтера ДП «Бодем -П»ОСОБА_3 за ознаками складу злочинів передбачених ст. ст.. 212 ч.3, 358 ч.1 КК України.

Матеріали справи повернути органу який проводить досудове слідство.

Головуючий Попов Г.Г.

Судді Дембіцька О.О.

Марчак В.Я.