Постанова № 20615311, 08.12.2011, Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" грудня 2011 р.справа № 2а-67/10/0470

Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого судді:                    Мельника В.В.

          суддів:                     Проценко О.А. Туркіної Л.П.

за участі секретаря :          Пасічник Т.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Компанії ЛОМЕНСАР ТРЕЙДІНГ ЛТД (LOMENSAR TREADING LTD) Кіпр на постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від від 28.03.2011р. у справі № 2а-67/10/0470 за позовом Компанії ЛОМЕНСАР ТРЕЙДІНГ ЛТД (LOMENSAR TREADING LTD) Кіпр до про Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м.Дніпропетровськ визнання бездіяльності протиправною та зобов’язання вчинити певні дії,- ВСТАНОВИВ: Компанія ЛОМЕНСАР ТРЕЙДІНГ ЛТД Кіпр (далі по тексту –позивач) звернулась до суду з адміністративним позовом до Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровськ (далі по тексту –відповідач) про визнання протиправними дії Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровськ, що полягають у відмові зробити відмітку на інформаційному повідомлені про внесення іноземної інвестиції здійсненої компанією ЛОМЕНСАР ТРЕЙДІНГ ЛТД (LOMENSAR TREADING LTD) Кіпр до Статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю «РЕАЛ-СТАНДАРТ»та зобов'язати ДПІ у Бабушкінському районі м.Дніпропетровськ виконати відмітку на наданому 04.12.2008 р. інформаційному повідомлені Компанії ЛОМЕНСАР ТРЕЙДІНГ ЛТД (LOMENSAR TREADING LTD) про внесення іноземної інвестиції до Статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю «РЕАЛ-СТАНДАРТ».(а.с.4-10). Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 05 січня 2010р. відкрито провадження в адміністративній справі № 2а-67/10/0470 (а.с.3). Позивач, посилаючись на доводи, викладені у позовній заяві, зазначив, що - Компанія ЛОМЕНСАР ТРЕЙДІНГ ЛТД (LOMENSAR TREADING LTD) Кіпр - зробила внесок до Статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «РЕАЛ-СТАНДАРТ»у вигляді пакетів простих іменних акцій підприємств-емітентів: ВАТ «Нафтопереробний комплекс «ГАЛИЧИНА»(код ЄДРПОУ 00152388) в кількості 45 000 000 шт., загальною вартістю 15 457 543,28 дол. США; ВАТ «Нафтохімік Прикарпаття»(код ЄДРПОУ 00152230) в кількості 3 125 000 шт., загальною вартістю 48 304 822,75 дол. США;

ВАТ «ДніпроАЗОТ»(код ЄДРПОУ 05761620) в кількості 5 010 000 шт., загальною вартістю 38 721 145,92 дол. США; ВАТ «Укрнафта»(код ЄДРПОУ 00135390) в кількості 7 500 000 шт., загальною вартістю 180 338 004,95 дол. США. Позивач вказує на той факт, що Компанія ЛОМЕНСАР ТРЕЙДІНГ ЛТД Кіпр є юридичною особою, створеною відповідно до законодавства Кіпру і провадить інвестиційну діяльність на території України і є іноземним інвестором.

Постановою Дніпропетровськогоо окружного адміністративного суду від 28.03.2011р. у справі №2а-67/10/0470 у задоволенні адміністративного позовну відмовлено повністю. (суддя Барановський Р.А.) (а.с. 141-144).

Постанова суду першої інстанції обґрунтована тим, що Іноземна інвестиція вносилась нерезидентом у вигляді пакету акцій підприємств-емітентів: ВАТ «Нафтопереробний комплекс «ГАЛИЧИНА»(код ЄДРПОУ 00152388) в кількості 45 000 000 шт., номінальною вартістю 0,01 грн., - вартістю 90 000 000,0 грн., що становить 15 457 543,28 дол. США по курсу НБУ 5,8224 грн. за 1 дол. США на 06.11.2008 p.; ВАТ «Нафтохімік Прикарпаття»(код ЄДРПОУ 00152230) в кількості 3 125 000 шт., номінальною вартістю 0,25 грн.,- вартістю 281 250 000,0 грн., що становить 48 304 822,75 дол. США по курсу НБУ 5,8224 грн. за 1 дол. США на 06.11.2008 p.; ВАТ «ДніпроАЗОТ»(код ЄДРПОУ 05761620) в кількості 5 010 000 шт., номінальною вартістю 0,01 грн.,- вартістю 225 450 000,0 грн., що становить 38 721 145,92 дол. США по курсу НБУ 5,8224 грн. за 1 дол. США на 06.11.2008 p.; ВАТ «Укрнафта»(код ЄДРПОУ 00135390) в кількості 7 500 000 шт., номінальною вартістю 0,25 грн.,- вартістю 1 050 000 000,0 грн., що становить 180 338 004,95 дол. США по курсу НБУ 5,8224 грн. за 1 дол. США на 06.11.2008 р. Відповідно до статті 2 Закону України «Про режим іноземного інвестування»від 19.03.1996 p., іноземні інвестиції можуть здійснюватися у вигляді: іноземної валюти, що визнається конвертованою Національним банком України; валюти України - відповідно до законодавства України; акцій, облігацій, інших цінних паперів, а також корпоративних прав (прав власності на частку (пай) у статутному капіталі юридичної особи, створеної відповідно до законодавства України або законодавства інших країн), виражених у конвертованій валюті... Виходячи з норм цієї статті - іноземною інвестицією при часткової участі у підприємствах, що створюються спільно з українськими юридичними і фізичними особами можуть бути тільки акції емітентів - нерезидентів, які виражені у конвертованій валюті. Згідно з документами наданим Компанією ЛОМЕНСАР ТРЕЙДІНГ ЛТД (LOMENSAR TREADING LTD) Кіпр до Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м.Дніпропетровська, внесок до Статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю «РЕАЛ-СТАНДАРТ»- акції українських емітентів номінальною вартістю 0,01 та 0,25 грн. (в валюті України), які оцінені в національній валюті України з перерахуванням її в іноземну валюту по курсу НБУ на дату оцінки, а не в іноземній валюті, як того вимагає законодавство.

Позивач не погодившись з вищезазначеною постановою суду першої інстанції у даній адміністративній справі, подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на те, що оскаржувана постанова є незаконною та необґрунтованою через допущення судом першої інстанції при її винесенні порушень норм матеріального права та прямою невідповідністю висновків суду дійсним фактичним обставинам справи, і підлягає скасуванню в повному обсязі.(а.с.148-152)

В обґрунтування вимог апеляційної скарги позивач зазначає, що висновки податкової, вказані у листі-відмові, відносно того що інвестиція виражена в валюті України а не в конвертованій валюті не відповідають дійсності та суперечать нормам чинного законодавства. У випадку з інвестицією, що здійснена компанією ЛОМЕНСАР ТРЕЙДІНГ ЛТД до статутного капіталу TOB „РЕАЛ-СТАНДАРТ": сторони (ЛОМЕНСАР ТРЕЙДІНГ ЛТД та TOB „РЕАЛ-СТАНДАРТ") домовились, що інвестиція, а саме майно, виражається в доларах США і її вартість визначена в доларах США, що прямо вказано в статуті TOB „РЕАЛ-СТАНДАРТ". Те що, визначаючись з вартістю інвестиції сторони брали до уваги вартість пакетів акцій визначену експертом, а також те що у висновках експерта пакети акцій оцінені спочатку в гривнях, а вже потім перераховані у долари США - не має відношення до того, що інвестиція є вираженою в гривнях, як це вважає відповідач. Разом з тим, при винесенні оскаржуваної постанови від 28.03.2011 року, судом першої інстанції не було достатньо ґрунтовно вивчено всі обставини справи та не надано належної правової кваліфікації спірним правовідносинам, зокрема, в частині правового регулювання способу визначення сторонами господарських відносин вартості інвестицій при портфельному інвестуванні (корпоративні права на часту в статутному капіталі товариства), що привело до винесення необґрунтованого рішення суду першої інстанції.

Від відповідача по справі письмових заперечень на апеляційну скаргу на адресу Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду не надійшло.

В ході судового розгляду представник позивача, посилаючись на доводи, викладені в апеляційній скарзі, та на свої пояснення, надані в судовому засіданні, повністю підтримав вимоги апеляційної скарги та просив суд постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 28.03.2011р. по даній адміністративній справі –скасувати, та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

Представник відповідача, посилаючись на доводи, надані в судовому засіданні, просив суд в задоволенні вимог апеляційної скарги –відмовити за їх необґрунтованістю, а рішення суду першої інстанції, як виважене та законне –залишити без змін.

Заслухавши у судовому засіданні представників сторін, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали справи у їх сукупності, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з огляду на такі підстави.

Судом встановлено, матеріалами справи підтверджено, що компанія Ломенсар Трейдінг ЛТД створена відповідно до законодавства республіки Кіпр 26 вересня 2008р., сертифікат реєстрації №238803 \а.с.40-108\ та здійснює господарську діяльність на території України.\а.с.20-34\.

Згідно наданої суду ксерокопії свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи, Товариство з обмеженою відповідальністю «Реал-стандарт»було зареєстровано виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради 09 жовтня 2008р. \а.с.35\. Як вбачається зі статуту ТОВ «Реал-стандарт»(нова редакція), одним з учасників Товариства є компанія Ломенсар Трейдінг ЛТД.

Як вбачається з матеріалів справи компанією Ломенсар Трейдінг ЛТД зроблено внесок до статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю «Реал-Стандарт» у вигляді пакетів простих іменних акцій: ВАТ «Нафтопереробний комплекс «ГАЛИЧИНА»(код ЄДРПОУ 00152388) в кількості 45 000 000 шт., номінальною вартістю 0,01 грн., - вартістю 90 000 000,0 грн., що становить 15 457 543,28 дол. США по курсу НБУ 5,8224 грн. за 1 дол. США на 06.11.2008 p.; ВАТ «Нафтохімік Прикарпаття»(код ЄДРПОУ 00152230) в кількості 3 125 000 шт., номінальною вартістю 0,25 грн.,- вартістю 281 250 000,0 грн., що становить 48 304 822,75 дол. США по курсу НБУ 5,8224 грн. за 1 дол. США на 06.11.2008 p.; ВАТ «ДніпроАЗОТ»(код ЄДРПОУ 05761620) в кількості 5 010 000 шт., номінальною вартістю 0,01 грн.,- вартістю 225 450 000,0 грн., що становить 38 721 145,92 дол. США по курсу НБУ 5,8224 грн. за 1 дол. США на 06.11.2008 p.; ВАТ «Укрнафта»(код ЄДРПОУ 00135390) в кількості 7 500 000 шт., номінальною вартістю 0,25 грн.,- вартістю 1 050 000 000,0 грн., що становить 180 338 004,95 дол. США по курсу НБУ 5,8224 грн. за 1 дол. США на 06.11.2008 р.

Для підтвердження інформаційного повідомлення про фактичне внесення названих іноземних інвестицій як внеску до статутного фонду підприємства, позивач по даній адміністративній справі, на виконання вимог Порядку подання документів для здійснення державної реєстрації іноземних інвестицій, визначений Положенням про порядок державної реєстрації іноземних інвестицій, затвердженого Постановою Кабінету міністрів України №928 від 07.08.1996р., звернувся з відповідною заявою до Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м.Дніпропетровськ.

Судом встановлено, матеріалами справи підтверджено, що до вказаної заяви ТОВ «Ломенсар Трейдінг ЛТД» було додано необхідні документи в повному обсязі. Вказаний факт не заперечувався в судовому засіданні і представником відповідача.

22.12.2008 року ДПІ у Бабушкінському районі м.Дніпропетровськ за вих.№ 56404/10/22-0 за результатом розгляду пакету документів було відмовлено в підтвердженні інформаційного повідомлення про фактичне внесення іноземної інвестиції з тих мотивів, що перерахування вартості акцій українських емітентів, виражених та оцінених у національній валюті України, в іноземну валюту по курсу Національного Банку України, не відповідає вимогам ст..2 Закону України «Про режим іноземного інвестування»щодо вираження іноземних інвестицій у вигладі цінних паперів у конвертованій валюті.

Спірні правовідносини, які виникли між сторонами по справі врегульовано Законом України «Про зовнішньоекономічну діяльність»; Законом України «Про режим іноземного інвестування»; Положенням про порядок державної реєстрації іноземних інвестицій, затвердженого Постановою Кабінету міністрів України №928 від 07.08.1996р.

Як вбачається з матеріалів справи, причиною виникнення спору зі справи стало питання щодо правомірності відмови відповідача у здійсненні відмітки на інформаційному повідомленні Компанії на підтвердження факту внесення іноземної інвестиції до статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю «Реал-Стандарт».

Згідно зі статтею 1 Закону України "Про режим іноземного інвестування"іноземні інвестиції – це цінності, що вкладаються іноземними інвесторами в об'єкти інвестиційної діяльності відповідно до законодавства України з метою отримання прибутку або досягнення соціального ефекту.

За змістом статті 2 названого Закону іноземні інвестиції можуть здійснюватися у вигляді, зокрема, акцій, облігацій, інших цінних паперів, а також корпоративних прав (прав власності на частку (пай) у статутному фонді юридичної особи, створеної відповідно до законодавства України або законодавства інших країн), виражених у конвертованій валюті.

Відповідно до частин першої, другої статті 5 цього Закону іноземні інвестиції та інвестиції українських партнерів, включаючи внески до статутного фонду підприємств, оцінюються в іноземній конвертованій валюті та у валюті України за домовленістю сторін на основі цін міжнародних ринків або ринку України. Перерахування інвестиційних сум в іноземній валюті у валюту України здійснюється за офіційним курсом валюти України, визначеним Національним банком України.

Судом встановлено та підтверджується наявними у матеріалах справи доказами, внесені позивачем до статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю «Реал-Стандарт»іноземні інвестиції (акції) було виражено у національній валюті України з одночасним зазначенням їх вартості в іноземній валюті за курсом НБУ, що цілком відповідає наведеним приписам Закону.

Таким чином, у ДПІ у Бабушкінському районі м.Дніпропетровськ з огляду на процедуру підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій до статутного фонду підприємства з іноземними інвестиціями, визначену Порядком підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій та векселів, виданих під час увезення в Україну майна як внеску іноземного інвестора до статутного фонду підприємства з іноземними інвестиціями, а також за договорами (контрактами) про спільну інвестиційну діяльність, затвердженим наказом Державної податкової адміністрації України від 29.06.2005 № 238, були відсутні підстави для відмови позивачеві у здійсненні відповідної відмітки на інформаційному повідомленні Компанії.

Посилання скаржника на те, що внесення позивачем акцій до статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю «Реал-Стандарт»є придбанням корпоративних прав останнього за рахунок цінних паперів, жодним чином не спростовують законність дій Компанії Ломенсар Трейдінг ЛТД. Адже після здійснення внеску до статутного фонду юридичної особи, зокрема, у вигляді акцій інших товариств, іноземний інвестор стає учасником такої юридичної особи, що відповідає статтям 1, 2 Закону України "Про режим іноземного інвестування", а відтак жодним чином не змінює законодавчо установлений порядок оцінки та реєстрації таких інвестицій.

Крім того, приймаючи рішення по суті заявлених апеляційних вимог, колегія суддів прийшла до висновку стосовно того, що підставою для відмови у здійсненні відмітки про фактичне внесення іноземної інвестиції, згідно норм Закону, яким врегульовано вчинення такої дії, не можуть бути подальші правовідносини інвестора та об»єкта інвестицій, у тому числі, і подальший вихід інвестора із складу учасників об»єкта інвестиції, якщо сам факт внесення такої інвестиції мав місце і підтверджується, як в даному конкретному випадку, наданими документами.

Колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги дають підстави для прийняття висновку, що судом першої інстанції при ухваленні рішень порушені норми матеріального та процесуального права, тому апеляційна скарга підлягає задоволенню.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції під час розгляду даної справи не повно та одностроннє дослідив обставини, які мають суттєве значення для вирішення справи. Зроблені судом першої інстанції висновки не в повній мірі відповідають фактичним обставинам справи та не підтверджуються належними письмовими доказами і тому постанову суду першої інстанції у даній адміністративній справі від 28 березня 2011р. необхідно скасувати, а позовні вимоги –задовольнити.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст.160,195,196,198,202,205,207 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу компанії Ломенсар Трейдінг ЛТД –задовольнити.

Постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 28 березня 2011 року у справі №2а-67/10/0470 –скасувати.

Позовні вимоги –задовольнити.

Визнати протиправними дії Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровськ, що полягають у відмові зробити відмітку на інформаційному повідомлені про внесення іноземної інвестиції здійсненої Компанією ЛОМЕНСАР ТРЕЙДІНГ ЛТД (LOMENSAR TREADING LTD) Кіпр до Статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю «РЕАЛ-СТАНДАРТ».

Зобов'язати Державну податкову інспекцію у Бабушкінському районі м.Дніпропетровськ виконати відмітку на наданому 04.12.2008 р. інформаційному повідомлені Компанії ЛОМЕНСАР ТРЕЙДІНГ ЛТД (LOMENSAR TREADING LTD) про фактичне внесення іноземної інвестиції до статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю «РЕАЛ-СТАНДАРТ»із зазначенням дати виконання відмітки, скріпленням керівника (заступника керівника) та печаткою.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена протягом двадцяти днів після набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції, крім випадків передбачених Кодексом адміністративного судочинства України, а в разі складання рішення в повному обсязі відповідно до ст. 160 зазначеного кодексу –з дня складання рішення в повному обсязі.

Повний текст складено –19 грудня 2011р.

Головуючий:                                                            В.В. Мельник

          Суддя:                                                            О.А. Проценко

          Суддя:                                                            Л.П. Туркіна